合同法知識(shí)點(diǎn)問(wèn)題

1、合同法1 合同的法律特征有哪些？合同的法律特征有：（ 1 ）合同是雙方或多方的民事行為。民事法律行為，根據(jù)其意思表示的多寡可以分為：?jiǎn)畏叫袨椤㈦p方行為及多方行為。所謂單方行為，指僅由一個(gè)意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。所謂雙方行為，指由二個(gè)方向相反的意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。所謂多方行為， 指由二個(gè)以上方向一致的意思表示所構(gòu)成的民事法律行為， 或稱共同行為。 合同是基于雙方或多方的意思表示而成立的， 雙方間成立的合同為雙方行為，即雙方合同，多方間成立的合同為多方行為，即多方合同。（ 2 ）合同是意思表示一致的民事行為。民事法律行為以意思表示為要素， 合同是雙方或多方的民事法律行為， 意味著合

2、同是在雙方或多方都有意思表示， 而且各方意思表示一致的條件下成立。 合同是兩個(gè)以上的意思表示一致的協(xié)議， 或者說(shuō)， 合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。 真實(shí)的意思產(chǎn)生于當(dāng)事人的自由和自愿， 因此當(dāng)事人必須在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商， 才能使其意思表達(dá)成一致， 如果不存在平等自愿，也就沒(méi)有真正的一致。因而因欺詐、協(xié)迫、乘人之危、重大誤解、 顯失公平等意思表示不真實(shí)而成立的合同， 在法律上都屬于無(wú)效或可撤銷的合同。（ 3 ）合同以設(shè)立、變更或終止，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。合同以產(chǎn)生、變更、 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。當(dāng)事人訂立合同都有一定的目的，即產(chǎn)生、變更或者終止一定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所謂產(chǎn)生民事權(quán)

3、利義務(wù)關(guān)系， 指當(dāng)事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系， 設(shè)定某種民事權(quán)利和民事義務(wù)。 所謂變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系， 是指當(dāng)事人通過(guò)訂立合同使用原有的合同關(guān)系在內(nèi)容、 當(dāng)事人上發(fā)生變化。 所謂終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過(guò)訂立合同消滅原法律關(guān)系。合同法上的合同所涉及的權(quán)利、義務(wù)都是民事性質(zhì)的，非民事性質(zhì)的行政關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)不屬民事合同的內(nèi)容。同時(shí)，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等，也不由合同法調(diào)整，民事合同的內(nèi)容實(shí)際就是民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。2 如何理解合同法的本質(zhì)和地位？合同法本質(zhì)上是財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。 合同法以債權(quán)債務(wù)關(guān)系、 即當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為直接調(diào)整對(duì)象，

4、 其深層的社會(huì)關(guān)系則是社會(huì)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。 民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系， 即財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系兩大部分。 合同法調(diào)整的是其中的動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系， 它反映的是平等主體間在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品或貨幣，完成工作和提供勞務(wù)的活動(dòng)中產(chǎn)生的債務(wù)的清償或履行，具體體現(xiàn)著財(cái)產(chǎn)從一個(gè)民事主體到達(dá)另一個(gè)主體的合法移轉(zhuǎn)過(guò)程。 這是合同法與物權(quán)法法律分工的明顯不同。 合同法與物權(quán)法雖都是財(cái)產(chǎn)法， 然而物權(quán)， 尤其是其中的所有權(quán)， 直接規(guī)定社會(huì)財(cái)產(chǎn)的歸屬關(guān)系，其所要解決的是現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)歸誰(shuí)所有的問(wèn)題，主要是生產(chǎn)資料歸誰(shuí)所有。因而，所有權(quán)及至整個(gè)物權(quán)，本質(zhì)上是規(guī)定和反映社會(huì)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的靜止?fàn)顟B(tài)。 而合同法作

5、為調(diào)整債權(quán)關(guān)系的法律規(guī)范， 規(guī)定和反映的是社會(huì)財(cái)產(chǎn)或其他勞動(dòng)成果從生產(chǎn)領(lǐng)域移轉(zhuǎn)到交換領(lǐng)域， 并經(jīng)過(guò)交換領(lǐng)域進(jìn)入消費(fèi)領(lǐng)域， 其內(nèi)容主要表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移已占有的財(cái)產(chǎn)， 轉(zhuǎn)換的目的或是實(shí)現(xiàn)對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有，或是創(chuàng)造一個(gè)新的占有。因此，合同是當(dāng)事人處分財(cái)產(chǎn)或獲得財(cái)產(chǎn)的重要法律手段， 充分反映著流通領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)產(chǎn)運(yùn)動(dòng)狀態(tài)。合同法則通過(guò)確認(rèn)和保障合同當(dāng)事人正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利、履行義務(wù)， 依法約束自己的行為，而對(duì)這種財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整。合同法是民法體系中的民事單行法。 在我國(guó)的法律體系中， 民法是憲法之下的部門(mén)法， 而民法本身又是一個(gè)龐大的法律體系， 這個(gè)體系是由若干調(diào)整某種民事關(guān)系的單行法組成的，如商標(biāo)法、專利法

6、、繼承法等， 合同法是其中重要的組成部分， 正在制定的物權(quán)法也是這樣的單行法。 在民法的基本原則和制度適用于合同法的同時(shí)， 合同法以其特別或具體的制度和規(guī)定對(duì)各種合同關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。3 我國(guó)合同法有什么特點(diǎn)？我國(guó)合同法具有以下幾個(gè)顯著的特點(diǎn)：（ 1 ） 從實(shí)際出發(fā)， 總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的原則清晰突出。 （ 2 ）鼓勵(lì)交易與意思自治的理念明確充分。（ 3 ）法制定和實(shí)施的時(shí)代特別顯著、集中。（4）經(jīng)濟(jì)效率與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全的價(jià)值取向相互兼顧。 （ 5 ） 普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制。（ 6 ）新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備。（ 7 ）立法技術(shù)不斷提高，立法語(yǔ)言日超

7、規(guī)范。4 我國(guó)合同法基本原則的法律意義有哪些？合同法的基本原則，是貫穿于合同法規(guī)范的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。合同法基本原則具有以下主要意義：（ 1 ）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。（ 2 ）是具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想。（ 3 ）供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。（ 4 ）是實(shí)施法律的根本依據(jù)。5 請(qǐng)談?wù)労贤ɑ驹瓌t的特征是什么？合同法基本原則具有一般規(guī)范性和不確定性。 首先， 合同法基本原則具有一般規(guī)范性。一般規(guī)范性是相對(duì)于民法的具體規(guī)范而言的，是指其確立一般的行為模式，并由合同法規(guī)定的一般的責(zé)任作為保障。 合同法基本原則的存在價(jià)值不僅在于通過(guò)其能夠準(zhǔn)確地理解和適用合同法，而且在合同法沒(méi)有

8、具體規(guī)定時(shí)還可以直接作為判案的依據(jù)，具有在個(gè)案中可資援引的規(guī)范意義。換言之，合同法基本原則主要是與具體的合同法規(guī)范結(jié)合起來(lái)發(fā)揮法律調(diào)整作用， 主要具有補(bǔ)充性質(zhì)，但在特殊情況下可以作為獨(dú)立的法律依據(jù)。其次，合同法基本原則具有不確定性， 不確定性是指基本原則是由模糊概念構(gòu)成的， 其 理解和適用具有較大的自由裁量余地。6 合同法平等、自愿、公平原則的內(nèi)容是什么？（ 1 ）平等原則是我國(guó)民法的一項(xiàng)基本原則，也是我國(guó)合同法的基本原則。 這一原則意味著民事主體的地位平等， 任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于相對(duì)方。我國(guó)民法的平等原則具體表現(xiàn)為： 自然人的民事權(quán)利能力一律平等。我國(guó)民法通則第 10 條明確

9、規(guī)定： "公民的民事權(quán)利能力一等平等"。不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。在我國(guó)，參與民事關(guān)系的有各種類型的法人、自然人、合伙組織、個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，在某些情況下，國(guó)家也可以作為民事主體參與民事關(guān)系， 無(wú)論是何種主體， 在參與民事關(guān)系時(shí)都要適用民法的規(guī)定， 不允許有任何例外。 民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。合同法中所講的平等原則，主要的意思即在于此。任何民事主體參與民事關(guān)系，無(wú)論其性質(zhì)，都不能凌架于他人之上，將自己的意志強(qiáng)加于人，而只能通過(guò)平等協(xié)商的方式去設(shè)定、變更、終止民事法律關(guān)系。（ 2 ）自愿原則是我國(guó)民法的一項(xiàng)基本原則。民法通

10、則第 4條規(guī)定， 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。 自愿是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。 該原則實(shí)質(zhì)上是傳統(tǒng)民法中所謂的意思自治原則。 在合同法中，自愿原則即體現(xiàn)為合同自由原則，我國(guó)合同法中雖未明文規(guī)定合同的自由原則，但在實(shí)質(zhì)上， 合同法中所規(guī)定的自愿則即為意思自由原則。具體講來(lái)，合同自由原則有以下內(nèi)容：締結(jié)合同的自由。即當(dāng)事人有權(quán)自主決定是否與他們締結(jié)合同， 該自由是合同自由其他內(nèi)容的前提和基礎(chǔ)，若當(dāng)事人不享有此項(xiàng)自由，也就談不上其他自由。選擇相對(duì)人的自由。 即指當(dāng)事人有權(quán)自主決定與何人訂立合同。 決定合同內(nèi)容的自由。 即當(dāng)事人有權(quán)自

11、主決定合同的內(nèi)容。 只要當(dāng)事人在合同中約定的內(nèi)容不違背法律法規(guī)和社會(huì)公益利益， 任何人就不得干涉當(dāng)事人訂立合同的內(nèi)容。 變更我解除合同的自由。 即當(dāng)事人有權(quán)通過(guò)協(xié)商， 在合同成立后變更合同的內(nèi)容或者解除合同。 既然當(dāng)事人可自由締結(jié)合同， 當(dāng)然也可以通過(guò)協(xié)議自由變更和解除合同， 這是合同自由原則的必然結(jié)果。 決定合同方式的自由。 即當(dāng)事人可自主選擇合同的方式，我國(guó)合同法規(guī)定，除法律法規(guī)規(guī)定采取一定形式的合同以外， 當(dāng)事人可自由選擇口頭形式、 書(shū)面形式或其他形式締結(jié)合同。（ 3 ）公平原則我國(guó)民法通則第 4 條明確規(guī)定了公平原則，合同法第 5條也規(guī)定： " 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方

12、的權(quán)利和義務(wù)。 "公平原則包涵了等價(jià)有償?shù)囊馑迹?即在民事活動(dòng)中， 除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另人約定外，當(dāng)事人取得他人財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對(duì)價(jià)。在合同法中， 公平原則體現(xiàn)在各個(gè)方面，其中集中體現(xiàn)公平原則的主要有兩個(gè)制度： 一是情事變更制度， 二是顯失公平制度和重大誤解制度。7 合同法誠(chéng)實(shí)信用、保護(hù)公序良俗、合法原則的內(nèi)容是什么？8 1 ）誠(chéng)實(shí)信用原則在合同法中是一項(xiàng)極為重要的原則。具體來(lái)說(shuō)，誠(chéng)信原則具有以下內(nèi)容和功能：確定誠(chéng)實(shí)可入，以善意方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。 誠(chéng)信原則要求平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾； 誠(chéng)信原則不僅要平衡當(dāng)事人之間的利益， 而且要求平衡當(dāng)事人的

13、利益與社會(huì)利益之間的沖突與矛盾。 解釋法律和合同的作用。 誠(chéng)信原則要求在法律與合同缺乏規(guī)定或規(guī)定不明確時(shí)， 司法審判人員應(yīng)依據(jù)誠(chéng)信、公平的觀念，準(zhǔn)確解釋法律和合同。9 2 ）保護(hù)公序良俗原則。公序良俗是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡(jiǎn)稱，是現(xiàn)代民法一項(xiàng)重要的概念和法律原則。 民法通則第 7 條規(guī)定， " 民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益" ，合同法則具體指明了 " 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益" 。10 3 ）合法原則。合同法第 7 條規(guī)定： " 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)

14、當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。 "在此將其簡(jiǎn)稱為合法原則，實(shí)際上包括了合法原則和公序良俗原則。8 合同法的作用有哪些？合同法的具體作用主要表現(xiàn)在：（ 1 ）保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，是指合同當(dāng)事人依照國(guó)家法律、法規(guī)的規(guī)定，在訂立合同到終止合同的全過(guò)程中享有的權(quán)利和利益。保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益是合同法的重要任務(wù)之一。 在合同當(dāng)事人中， 債權(quán)人是有權(quán)請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人依照法律和合同的規(guī)定履行一定義務(wù)的合同關(guān)系的主體， 債務(wù)人則是依據(jù)合同和法律負(fù)有實(shí)施一定行為的合同關(guān)系的主體。 合同法通過(guò)明確規(guī)定當(dāng)事人訂立、履行、變更、解除

15、、終止合同的原則、條件和程序以及違反合同所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，保護(hù)人合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。（ 2 ）維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序是保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、合同當(dāng)事人合法權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)的必要條件。其中，維護(hù)交易安全是合同法的重要任務(wù)。 隨著市場(chǎng)交易的發(fā)達(dá)， 財(cái)產(chǎn)的交換越來(lái)越頻繁和發(fā)達(dá)， 對(duì)于交易安全的保護(hù)和規(guī)范的呼聲越來(lái)越高， 合同法則是規(guī)范交易關(guān)系的基本法律，它所確立的是基本的交易規(guī)則，交易的安全主要是通過(guò)合同法進(jìn)行維護(hù)的。 同時(shí)， 協(xié)調(diào)個(gè)人利益與社會(huì)利益的關(guān)系也是合同法的重要功能。（ 3 ）促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。我國(guó)已經(jīng)確立了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是合同經(jīng)濟(jì)、信用經(jīng)濟(jì)、法律經(jīng)濟(jì)

16、。合同是聯(lián)結(jié)生產(chǎn)、流通、消費(fèi)的紐帶，是經(jīng)濟(jì)合作技術(shù)交流、貿(mào)易往來(lái)的法律形式。 是維護(hù)商業(yè)信用的法律保障。 國(guó)民經(jīng)濟(jì)各部門(mén)、 各單位和公民，認(rèn)真貫徹執(zhí)行合同法，履行合同，可以保證生產(chǎn)、流通、消費(fèi)各環(huán)節(jié)正常運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合作。技術(shù)交流、貿(mào)易往來(lái)的預(yù)期目的，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。9 區(qū)分有償合同與無(wú)償合同有哪些意義？有償合同與無(wú)償合同的區(qū)分有如下意義：（ 1 ）義務(wù)內(nèi)容不同。在無(wú)償合同中， 利益的出讓人原則上只需承擔(dān)較低的注意義務(wù)； 而在有償合同，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)顯然大于無(wú)償合同。（ 2 ）主體要求不同。在有償合同，當(dāng)事人雙方均必須是安全行為能力人；而在無(wú)償合同，無(wú)行為能力人和限制行為能力

17、人可以成為純受利益的一方當(dāng)事人。（3 ）對(duì)債權(quán)人行使撤銷權(quán)來(lái)講，如果債務(wù)人將其財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以請(qǐng)求撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。 但對(duì)于有償合同而且不是明顯的低價(jià)處分合同， 債權(quán)人的撤銷權(quán)只有在第三人有惡意時(shí)方能行使。 在善意取得制度中， 往往也要求善意第三人系通過(guò)有償合同取得該動(dòng)產(chǎn)， 否則不能成立善意取得。10 區(qū)分格式合同與非格式合同有哪些法律意義？區(qū)分這兩類合同的法律意義在于明了格式合同須嚴(yán)格遵守法律的強(qiáng)行性規(guī)定， 否則導(dǎo)致無(wú)效。 而非格式合同的內(nèi)容則完全由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，并可根據(jù)情況約定變更。正因?yàn)槿绱?，法律通常要?duì)格式合同的權(quán)利義務(wù)作出

18、規(guī)定， 目的在于盡可能在公平的前提下， 保證處在弱勢(shì)的相對(duì)人利益受到切實(shí)保障，我國(guó)新頒布的合同法在 "合同的訂立 "一章中就有關(guān)于格式合同的專門(mén)規(guī)定。而非格式合同已充分考慮并給了當(dāng)事人雙方合意自治權(quán)，無(wú)需再予特殊的法律救濟(jì)。11 合同成立要具備哪些要件？合同的成立必須具備以下三個(gè)要件：（ 1 ）要有合同的當(dāng)事人。合同必須具有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，因?yàn)椋贤挠喠⑹请p方或多方法律行為，只有一方當(dāng)事人就談不上合意問(wèn)題，因而也就根本不能成立合同。不過(guò)，參加訂約當(dāng)事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。（ 2）合同的訂立須經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。合同法第 13 條規(guī)

19、定： " 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 "要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段， 是合同訂立的一般程序， 也是合同成立必須具備的基本規(guī)則。（ 3 ）合同當(dāng)事人須對(duì)合同的主要條款達(dá)成合意。合同成立的根本標(biāo)志即在于當(dāng)事人的意思表示一致，即所謂合同當(dāng)事人達(dá)成了合意。 這是合同成立的基本構(gòu)成要素， 它是指合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示。12 合同成立與合同生效的區(qū)別是什么？從理論上說(shuō)，二者的區(qū)別是：（ 1 ）兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國(guó)家的確認(rèn)和保護(hù)， 故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任； 而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在

20、締約責(zé)任問(wèn)題。（ 2 ）國(guó)家主動(dòng)干預(yù)的程度不同。對(duì)違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當(dāng)事人不主張合同無(wú)效，國(guó)家亦應(yīng)主動(dòng)干預(yù)；而對(duì)已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同業(yè)已成立，國(guó)家無(wú)須主動(dòng)干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。（ 3 ）對(duì)能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志， 因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確， 而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時(shí)候， 應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵(lì)交易的原則，通過(guò)合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，以確定合同的內(nèi)容。 所以可以說(shuō)， 合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而

21、設(shè)立的一種制度， 而法院絕不可能通過(guò)解釋， 將違法的合同變成為合法的合同。13 要約要具備哪些構(gòu)成要件？要約要具備以下主要構(gòu)成要件：（ 1 ）要約是由特定人的人所作出的意思表示。（ 2 ）要約必須反映其訂立合同的基本意圖。（ 3 ）要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。14 要約與要約邀請(qǐng)有哪些區(qū)別？在我國(guó)司法實(shí)踐中， 一般是依如下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的：（ 1 ）按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國(guó)合同法第 15 條規(guī)定：" 寄送的價(jià)目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 "（ 2 ）根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束來(lái)作出區(qū)分。由于要

22、約是目的在于訂立合同的一種意思表示， 因此， 要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請(qǐng)人只是希望對(duì)方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請(qǐng)中不能有任何直接訂立合同的意思表示。（ 3 ） 根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來(lái)予以確定。（ 4 ）根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來(lái)的在交易中的作法來(lái)進(jìn)行區(qū)分。如詢問(wèn)商品的價(jià)格， 根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請(qǐng)而不是要約。 再如當(dāng)事人之間因多次從事某種物品的買賣， 始終未改變其買賣貨物的品種價(jià)格， 那么根據(jù)雙方的交易習(xí)慣， 一方僅向?qū)Ψ教岢鲑I賣的數(shù)量，也可以成為要約。（ 5 ）其他因素。在區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)時(shí)，還可考慮其他的情況，如合同的性質(zhì)是否要

23、求在簽訂合同的過(guò)程中要注重相對(duì)人的身份、信用、資歷、品行等情況；還有，合同的訂立是否需要雙方實(shí)際接觸；以及一方發(fā)出的提議是否能使相對(duì)人產(chǎn)生要約的信賴等等。15 . 要約的撤銷與撤回的區(qū)別是什么？要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力， 雖然二者都是只能在承諾作出之前來(lái)進(jìn)行，但它們卻又存在著區(qū)別：（ 1 ）撤回發(fā)生在要約生效之前。而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人并且生效以后，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。（ 2 ）由于要約的撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)生效之后，因此對(duì)要約的撤銷有著嚴(yán)格的限定。16 承諾的構(gòu)成要件有哪些？承諾必須具備以下條件：（ 1 ）承諾必須是由受要約人作出的。（ 2

24、）承諾必須向要約人作出。（ 3 ）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達(dá)要約人。（ 4 ）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。（ 5 ）承諾的方式不能違背要約的要求。17 強(qiáng)制締約有哪些特點(diǎn)？強(qiáng)制締約的特點(diǎn)如下：（ 1 ）強(qiáng)制締約依然要采取要約和承諾的程序來(lái)進(jìn)行，只是一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義務(wù)。（ 2 ）在強(qiáng)制締約中，合同的內(nèi)容，有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的即依該標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定。沒(méi)有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。（ 3 ）在強(qiáng)制締約時(shí)，負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)的人對(duì)要約的沉默，通常即理解為默示承諾。18 格式合同的法律特征是什么？格式合同的法律特征有：（ 1 ）格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性。（ 2 ）

25、格式合同的條款具有一方事先決定性。 （ 3 ） 合同條款的非協(xié)商性。 （ 4）合同當(dāng)事人法律地位的不平等性。 （ 5 ） 合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性。19 格式合同的法律調(diào)整的內(nèi)容有哪些？（ 1 ）立法控制。所謂立法控制是指，在法律中事先明確規(guī)定清楚， 某些條款必須作為某類合同的條款， 或者某些條款不能作為某類合同的條款，當(dāng)事人不得改變。合同法第 42 條涉及到的格式合同或格式合同條款無(wú)效的情況，即具有合同法第 52 條、第 53 條的情形時(shí)，這些格式合同或者有關(guān)條款無(wú)效。另外，如免除格式條款提供者主要義務(wù)，排除相對(duì)方主要權(quán)利的條款也無(wú)效。（ 2 ）司法措施。所謂司法措施即指根據(jù)合同法的規(guī)定，由

26、法院認(rèn)定某一具體合同條款是否是由當(dāng)事人合意才納入合同的。 實(shí)際上是授權(quán)由法院來(lái)解釋合同條款，有疑義時(shí)則作有利于相對(duì)人的解釋。我國(guó)合同法第 39 條規(guī)定： "采用格式條款訂立合同的， 提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間時(shí)權(quán)利和義務(wù)， 并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款， 按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 "（ 3 ）行政措施。所謂行政措施即指通過(guò)要求某些格式合同條款應(yīng)事先經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)審核， 方能投入使用的辦法， 來(lái)消除不合法的格式條款的適用；或者由行政機(jī)關(guān)制定合同范本，以供當(dāng)事人采用。20 格式合同的解釋中體現(xiàn)了哪些保護(hù)弱者利益的原則？我國(guó)合

27、同法第41條規(guī)定："對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方當(dāng)事人的解釋。 格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 "這一規(guī)定體現(xiàn)了格式條款中的保護(hù)弱者利益原則。（ 1 ）由于格式合同的條款是由商品或服務(wù)的提供者擬訂的，而相對(duì)人一方又是弱者。所以，在對(duì)合同條款發(fā)生歧義需要解釋時(shí)，當(dāng)某一條款有幾種解釋方法，其中某種解釋有利商品或服務(wù)的提供者，而另一種解釋則對(duì)相對(duì)人有利的話， 即應(yīng)解釋得有利于相對(duì)人而不利于條款的擬定者。（ 2 ） 當(dāng)某一合同既存在格式合同條款， 又存在非格式合同條款，例如補(bǔ)充協(xié)議時(shí)，如果兩種條款發(fā)生沖突，出現(xiàn)不一致的情況時(shí)，即應(yīng)

28、當(dāng)采用非格式合同條款。21 合同條款的種類有哪些？（ 1 ）提示性的合同條款。指為了給當(dāng)事人起示范作用，從而使合同盡可能完備的，如我國(guó)合同法在第 12 條明文規(guī)定的那些條款。主要有：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的；質(zhì)量和數(shù)量；價(jià)款或酬金；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭(zhēng)議的方法。（ 2 ）合同的主要條款。合同的主要條款，是指合同成立所必須具備的條款。如果欠缺了合同的主要條款，合同就難以成立。故也將其稱之為合同的必備條款或者成立條款。（ 3 ）合同的普通條款。合同的普通條款，是指合同的主要條款以外的其他條款。故其又被稱為合同的一般條款。普通條款包括： 偶爾條款；通常條款；特意待定條款。2

29、2 締約過(guò)失責(zé)任有哪些類型？締約過(guò)失責(zé)任主要有以下幾種類型：（ 1 ）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（ 2 ）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（ 3 ）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（ 4 ）其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。23 締約過(guò)失的法律特征有哪些？締約過(guò)失的法律特征有：（ 1 ）締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過(guò)程中；（2 ）一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；（ 3 ）違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失；（ 4 ）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過(guò)失。24 合同的一般法律約束力主要表現(xiàn)在哪幾點(diǎn)？合同的約束力主要表現(xiàn)為：當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同； 當(dāng)事人應(yīng)按合同約

30、定履行其合同義務(wù)； 當(dāng)事人應(yīng)按誠(chéng)實(shí)信用原則履行一定的合同外義務(wù)， 如完成合同的報(bào)批、 登記手續(xù)以使合同生效、 不得惡意影響附條件法律行為的條件成就或不成就， 不得損害附期限法律行為的期限利益等。25 從合同效力的角度分析合同生效與合同成立有哪些不同？合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件， 適于一般合同生效的為普通要件： 當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力； 意思表示真實(shí)；合同內(nèi)容合法。適于某些特殊合同生效的是為特別要件： 附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來(lái)；法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因 而未能生效或自始無(wú)效

31、。由此可見(jiàn)， 合同的成立不同于合同的生效， 合同的成立要件也不同于合同的生效要件。 合同的成立要件具有法定性， 是由法律統(tǒng)一規(guī)定的， 當(dāng)事人不可作另外的約定。 而合同的生效要件， 除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當(dāng)事人作自由的約定，26 合同生效要具備哪些要件？合同的一般生效要件如下：（ 1 ）當(dāng)事人具有相應(yīng)的訂立合同的能力。所謂相應(yīng)的訂立合同的能力， 是指合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。 合同是當(dāng)事人以設(shè)立、 變更、 終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的、有意識(shí)地追求特定法律后果的行為，它直接關(guān)系到當(dāng)事人的利害得失， 因此要求當(dāng)事人必須能夠認(rèn)識(shí)和辨認(rèn)自己的行為， 判斷自

32、己行為的法律后果，即必須具有相應(yīng)的訂立合同的能力。（ 2 ）意思表示真實(shí)。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。 意識(shí)表示真實(shí)是合同有效的重要條件， 在大多數(shù)情況下， 行為人表示于外部的意思同其內(nèi)心真實(shí)意思是一致的， 但是， 有時(shí)行為人的意思表示與其真實(shí)意思不符合。 在意思表示不真實(shí)的情況下， 不能僅以行為人表示于外部的意思為根據(jù)，而不考慮行為人的內(nèi)心意思。（ 3 ）不違反法律和社會(huì)公共利益。合法是民事法律行為的本質(zhì)屬性， 也是民事法律行為有效的當(dāng)然要件。 合同能產(chǎn)生法律效力就在于當(dāng)事人的意思表示符合法律的規(guī)定， 不合法的合同顯然不能受到法律保護(hù)，也

33、不能產(chǎn)生當(dāng)事人所期待的法律效果。同時(shí)，合同不僅應(yīng)當(dāng)符合法律，而且在內(nèi)容上也不得違反社會(huì)公共利益。27 附條件和附期限合同中條件和期限的要件有哪些？附條件的合同中的 "條件 " ，是指合同當(dāng)事人所約定的、未來(lái)有可能發(fā)生的、 用來(lái)限定合同效力的某種合法事實(shí)， 這種條件既可以是事件，又可以是行為。根據(jù)某一事實(shí)的發(fā)生對(duì)合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。附期限合同中的期限，必須具備以下要件：（ 1 ）期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的；（ 2 ）期限是將來(lái)確定要到來(lái)的事實(shí)， 其到來(lái)在時(shí)間上是明確可知的， 這也是期限區(qū)別與條件的主要特點(diǎn)

34、；（ 3 ）作為期限的將來(lái)發(fā)生的事實(shí)必須是合法的。28 附條件合同中作為條件的事實(shí)應(yīng)具備哪些條件？作為條件的事實(shí)必須具備以下要件：（ 1 ）必須是將來(lái)的事實(shí)。條件必須是合同成立時(shí)尚未發(fā)生的事實(shí)，過(guò)去的、現(xiàn)存的事實(shí)不能作為合同的條件。（ 2 ）必須是不確定的事實(shí)。條件必須是不確定的，將來(lái)必然發(fā)生的事實(shí)不能作為條件。（ 3 ）必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)。（4 ）必須是合法的事實(shí)。違法的事實(shí)不能作為條件。29 那些情況下合同無(wú)效？（ 1 ）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益。構(gòu)成以欺詐應(yīng)當(dāng)符合以下四個(gè)構(gòu)成要件： 須有欺詐行為， 包括陳述虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況， 一般情況下， 欺詐都表現(xiàn)為積極的

35、作為，但依照法律或交易習(xí)慣負(fù)有告知義務(wù)時(shí)，沉默也可構(gòu)成欺詐。須欺詐人有欺詐的故意， 這種故意是指虛構(gòu)事實(shí)的故意和隱瞞事實(shí)的故意。 須相對(duì)人因欺詐而陷于錯(cuò)誤， 而這種錯(cuò)誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。須受欺詐人基于錯(cuò)誤而與欺詐人訂立合同。所謂脅迫是指一方當(dāng)事人以將來(lái)要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。（ 2 ）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益。構(gòu)成惡意串通的合同須具備以下成立要件：須訂立損害國(guó)家，集體或者第三人利益的合同。 須合同當(dāng)事人為惡意， 惡意是指當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立的合同會(huì)損害國(guó)家集體或者第三人利益。須當(dāng)事人之間有通謀。（ 3

36、）以合法形式掩蓋非法目的。（ 4 ）損害社會(huì)公共利益。（ 5 ）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。30 哪些情況下合同可以被撤銷？合同撤銷的原因有：（ 1 ）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。（ 2 ）乘人之危訂立合同。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)構(gòu)成要件： 須合同相對(duì)人處于危難境地。 須乘危之人有乘人之危的行為。 須乘危之人有乘危的故意。 須合同內(nèi)容對(duì)相對(duì)人嚴(yán)重不利。（ 3）因重大誤解而訂立合同。構(gòu)成重大誤解的要件有：合同的一方當(dāng)事人對(duì)于合同的重要事項(xiàng)發(fā)生了認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤。 其中主要包括對(duì)合同性質(zhì)、合同當(dāng)事人、合同標(biāo)的的誤解。該當(dāng)事人基于誤解而與對(duì)方當(dāng)事人訂立了合同。 誤解是由于誤解一方當(dāng)事

37、人的過(guò)失所造成的，而不是因?yàn)閷?duì)方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的。（ 4 ） 因顯失公平而訂立合同。 顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：該合同必須是有償合同， 無(wú)償合同一般不發(fā)生顯失公平的問(wèn)題。 合同內(nèi)容須明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對(duì)等， 使一方遭受重大不利。 這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)或者在交易中處于劣勢(shì)所致。31 表見(jiàn)代理有哪些特點(diǎn)？表見(jiàn)代理發(fā)生的情況有哪些？表見(jiàn)代理具有如下特征：（ 1 ）無(wú)權(quán)代理人并沒(méi)有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見(jiàn)代理屬于廣義上的無(wú)權(quán)代理。（ 2 ）表見(jiàn)代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（ 3 ）合同的相對(duì)人在主觀上必

38、須是善意的、 無(wú)過(guò)失的， 不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無(wú)代理權(quán)。 （ 4 ） 表見(jiàn)代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。表見(jiàn)代理發(fā)生的情況有：（ 1 ）代理權(quán)自始即不存在，而存在著使相對(duì)人相信具有代理權(quán)的正當(dāng)理由。（2 ）代理人超越代理權(quán)而相對(duì)人有正當(dāng)理由相信其有代理權(quán)。（ 3 ）代理權(quán)終止后實(shí)施代理行為而相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)。 （ 4 ） 被代理人知道其以本人名義訂立合同而不作否認(rèn)表示。表見(jiàn)代理雖然事實(shí)上行為人沒(méi)有代理權(quán)， 但卻發(fā)生有效代理的法律后果， 而這種法律后果的發(fā)生并不需要被代理人的追認(rèn)或同意， 因 此，它屬于有效代理的一種，而不屬于效力未定的無(wú)權(quán)代理。32 合同履行的基本原則是什么

39、？（ 1 ）全面履行原則。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。全面履行原則的具體內(nèi)容表現(xiàn)為：按照合同約定的主體履行；按照合同約定的標(biāo)的履行； 按照合同約定的質(zhì)量履行； 按照合同約定的價(jià)款或者報(bào)酬履行； 按照合同約定的履行地點(diǎn)履行； 按照合同約定的履行期限履行；按照合同約定的履行方式履行。（ 2 ）協(xié)作履行原則。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助， 使之能夠更好地、

40、更方便地履行合同。該原則是誠(chéng)實(shí)信用基本原則在合同履行階段的具體體現(xiàn)。協(xié)作履行包括以下內(nèi)容：及時(shí)通知義務(wù)；相互協(xié)助義務(wù)；保密義務(wù)。（ 3 ） 經(jīng)濟(jì)合理履行原則。 經(jīng)濟(jì)合理履行原則又稱效益履行原則。它要求履行合同時(shí)，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。在履行合同中貫徹經(jīng)濟(jì)合理原則， 表現(xiàn)在許多方面： 債務(wù)人選擇最經(jīng)濟(jì)合理的履行方式；合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；當(dāng)事人變更合同應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則； 對(duì)違約進(jìn)行補(bǔ)救體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則。33 同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件有哪些？同時(shí)履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需要具備以下條件：（ 1 ）須雙方基于同一雙務(wù)合同互負(fù)對(duì)價(jià)債務(wù)。 確定是否形成同一雙務(wù)合同互

41、負(fù)債務(wù)的關(guān)系，應(yīng)基于以下事實(shí)：須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)；須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)； 當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)之間具有對(duì)價(jià)性和牽連性。 （ 2 ）須行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無(wú)先行給付義務(wù)。（ 3 ）對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或者未按照約定正確履行債務(wù)。（ 4 ）須對(duì)方的對(duì)待給付是可能履行的。34 先履行抗辯權(quán)的適用條件有哪些？先履行抗辯權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)具備以下三個(gè)條件：（ 1 ）雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。（ 2 ）須雙方所負(fù)的債務(wù)有先后履行順序。（ 3 ）應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。35 為什么設(shè)立不安抗辯權(quán)制度？不安抗辯權(quán)制度設(shè)立的目的在于： 避免因情況變化而導(dǎo)致應(yīng)先履行一方遭受損害。

42、不安抗辯權(quán)時(shí)法律規(guī)定的保護(hù)手段， 在對(duì)方于締約后出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)， 法律賦予先給付一方在對(duì)方未對(duì)待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護(hù)公平。36 債權(quán)人代位權(quán)有哪些法律特征？（ 1 ）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對(duì)第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。（ 2 ）代位權(quán)是債權(quán)人的法定的權(quán)利， 它的產(chǎn)生、 行使條件和程序都來(lái)源于法律的規(guī)定。（3 ）代位權(quán)主要針對(duì)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的消極行為。（ 4 ）代位權(quán)并非債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人或第三人的請(qǐng)求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來(lái)之前也可以為保全債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)而行使。37

43、從代位權(quán)的涵義論代位權(quán)的適用條件是什么？代位權(quán)，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)并對(duì)債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)構(gòu)成妨害之時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)， 可以以自己的名義行使債務(wù)人對(duì)第三人的債權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人要行使代位權(quán)，必須具備以下條件：（ 1 ）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。 如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立， 被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷等， 則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。（ 2 ）債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實(shí)的權(quán)利存在為前提。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。（ 3 ）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。（ 4 ）債務(wù)人已經(jīng)履行遲延。（ 5 ）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。有保全債權(quán)的必要，是指?jìng)鶛?quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不