公司法上的股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題趙旭東_第1頁(yè)
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文檔簡(jiǎn)介

1、公司法上的股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題主講人:趙旭東中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師今天交給我的題U“股東權(quán)益的保護(hù)”0談到新公司法的問(wèn)題,要研究要探討的主題特別的多,前面兒位好像分別講到公司的設(shè)立.公司法的實(shí)施、公 司的治理的問(wèn)題,今天談的主題是“股東權(quán)益的保護(hù),應(yīng)該是公司法更 為巫 要的一個(gè)重大問(wèn)題。同時(shí)也是一個(gè)實(shí)務(wù)性非常強(qiáng)的一個(gè)問(wèn)題,也是我們律師業(yè)務(wù)中 最普遍、最廣泛的法律問(wèn)題之一。談到公司法方面發(fā)生的訴訟,我自己的感受是有兩類(lèi)訴訟占據(jù)了絕大多數(shù):其 中之一是出資糾紛,之二是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓糾紛。而這兩種糾紛它所涉及的共同問(wèn)題都 涉及到股東權(quán)益的保護(hù)問(wèn)題。今天這個(gè)主題我認(rèn)為是跟我們律師業(yè)務(wù)最為關(guān)

2、聯(lián)的一 個(gè)題U,這方面各位可能也有很豐S的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),平時(shí)對(duì)很多問(wèn)題也都有一些疑惑、 有一些思考有一些研究。今天是相互交流的機(jī)會(huì),我發(fā)表一下我自己在這方面的 感想和體會(huì),同時(shí)跟各位做一個(gè)交流。因此像往常一樣,在我講課結(jié)束之后給各位 留一點(diǎn)提出的時(shí)間,我做現(xiàn)場(chǎng)回應(yīng)。一.中小股東權(quán)益保護(hù)談到股東權(quán)益的問(wèn)題,我想首先談的一個(gè)主題是關(guān)于中小 股東權(quán)益保護(hù)的問(wèn)題。公司法可以說(shuō)是兩大制度組成的,也稱(chēng)之為公司法的兩大支柱:其一是公 司的資本制度,其二是公司的治理。而公司治理中的重要的核心的內(nèi)容杲對(duì)中 小股 東的保護(hù)。當(dāng)我們談到股東權(quán)益保護(hù)的時(shí)候,無(wú)論在理論上還是在立法中,最突岀、 最尖銳的問(wèn)題可能是中小股東的

3、保護(hù)。真正需要法律特別關(guān)照的有所傾 斜的是中小 股東利益的保護(hù)。談到中小股東的保護(hù),我想從以下兒點(diǎn)做一個(gè)分析:第一,中小股東保護(hù)的法理根 據(jù)。為什么在公司法理論上、立法上要提出這樣一個(gè)命題一要加強(qiáng)中小股東保 護(hù)。這也是這次 公司法 立法中一個(gè)特別巫要的指導(dǎo)思想。 但是談到這樣一個(gè)問(wèn)題的時(shí) 候,我們發(fā)現(xiàn)一方面整個(gè)社會(huì)有很強(qiáng)烈的加強(qiáng)中小股東保護(hù)的要求和呼聲,另一方面 也聽(tīng)到一些相反的或者不同的意見(jiàn)。有的人認(rèn)為憑什么要說(shuō)中小股東的 保護(hù),為什 么一味的強(qiáng)調(diào)中小股東的保護(hù),難道大股東的權(quán)益就不保護(hù)嗎?特別 針對(duì)前兒年公 司實(shí)踐中出現(xiàn)的很多問(wèn)題,尤其是上市公司中出現(xiàn)的大股東操縱公 司,使廣大投資 者受到

4、嚴(yán)重?fù)p害的悄況。同時(shí)也有人為大股東憤憤不平,記得我們搞立法調(diào)研時(shí)候, 有一些公司的董事,包括有一些律師事務(wù)所的律師對(duì)此不以 為然:法律這么講有什 么道理,憑什么保護(hù)中小股東利益,大股東先天就有過(guò)錯(cuò);好像一股獨(dú)大變成了萬(wàn)惡之源:一個(gè)公司總有大股東和小股東,股權(quán)總是有區(qū)別 的。我的權(quán)利大,我的投資也大,我的利益也大。所以對(duì)這個(gè)問(wèn)題存在著不同的認(rèn) 識(shí)。因此要提出中小保護(hù)問(wèn)題,首先要解決法理根據(jù)的問(wèn)題?,F(xiàn)在看來(lái)我們說(shuō)中小股東應(yīng)予保護(hù)是有著充分的法理根據(jù)的。在一個(gè)公司當(dāng)中,股 權(quán)有大有小,股東有大有小,這是客觀的,也是正常的。公司存在控股股東,存在 控股的請(qǐng)況,也是完全合理的。不是你大就是我大,不是你控

5、股就是我控股,不是 國(guó)家控股就是私人控股,總是有人控股。不是絕對(duì)控股也是相對(duì)控股,這個(gè) 是正常 的,是合理的。那么不正常的、不合理的是什么呢?是對(duì)公司過(guò)度的控制。我們說(shuō)法律要解決的問(wèn)題不是要消滅大股東,不是不允許控股,而是要求控股權(quán) 正 當(dāng)、合理的行使??毓蓹?quán)的行使不能超過(guò)必要的限度,以至于構(gòu)成對(duì)其他股東利益 的損害,這是法律要解決的問(wèn)題。在這個(gè)問(wèn)題上進(jìn)一步的法理根據(jù)是什么呢?是基于公司法中一個(gè)最基本的原 則,也一個(gè)法律的機(jī)制,這就是資本多數(shù)決原則。中小股東保護(hù)最深層的法理根 據(jù) 源自于公司法所實(shí)行的資本多數(shù)決原則。在一個(gè)公司當(dāng)中,決策機(jī)制是什么 呢?就是多數(shù)表決。什么的多數(shù)呢?資本的多數(shù)。股

6、東大會(huì)是最高的權(quán)利機(jī)構(gòu),進(jìn) 行表決時(shí)候,股東按照擁有的股權(quán)或者股票享有表決權(quán),公司實(shí)行的是多數(shù)或者絕 對(duì)多數(shù)、半數(shù)或者三分之二等多數(shù)進(jìn)行表決。這樣一種表決方式,就產(chǎn)生了一個(gè)非常奇特的現(xiàn)象。資本多數(shù)決原則,會(huì)產(chǎn)生一個(gè) 與其他機(jī)制不同的一種效果。什么效果呢?在一個(gè)公司當(dāng)中,當(dāng)你擁有了多數(shù),就 等于擁有了全部。你擁有多數(shù)權(quán)利,就等于擁有全部權(quán)利;擁有少數(shù)權(quán)利就等于沒(méi) 有權(quán)利。多數(shù)童味著全部,少數(shù)意味著沒(méi)有。對(duì)股東大會(huì)決議而言,如果你是多 數(shù),最后的決議就是你的意愿,你的要求;而對(duì)于小股東而言,你處于少數(shù),最后 的決議很可能跟你無(wú)關(guān)。股東大會(huì)決議總是體現(xiàn)了大股東的意愿和要求,小股東的 意志根本不能得到

7、承認(rèn)。在這個(gè)地方發(fā)生了一種現(xiàn)象,我們稱(chēng)之為權(quán)利的呑并,大 權(quán)利把小權(quán)利給喬并了、給覆蓋了。這種結(jié)果跟其他的股東權(quán)利完全的不同,表決權(quán)的行使產(chǎn)生的結(jié)果跟其他股東權(quán)利 行使差異是非常明顯的,大家知道股東有各種權(quán)利,除了表決權(quán)之外,還有利益的 分配權(quán),剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)等等。那么對(duì)于其他的股東權(quán)利,我有多大的權(quán)利,我 就總能實(shí)現(xiàn)多大的利益。我學(xué)有50%的股權(quán),我一定分取50%的紅利,我 擁有20%的股權(quán),我一定分取20%的紅利。我的權(quán)利和能夠?qū)崿F(xiàn)的利益總是相輔相成的。但 是到了表決權(quán)這個(gè)地方就不同了,擁有多數(shù),就等于擁有全部,擁有 少數(shù),就等于 沒(méi)有。在一個(gè)公司中說(shuō)了算根本不需要100%,你只要達(dá)到控

8、股地位跟你擁有100%是 一樣的。反過(guò)來(lái),當(dāng)你擁有20%、30%跟你在公司沒(méi)有股權(quán)也 是一樣的。這就是該 原則最實(shí)質(zhì)的法律效力。這表明資本多數(shù)決原則是有缺陷的。資本多數(shù)決原則本身是合理的, 是公平的。 對(duì)一個(gè)公司來(lái)說(shuō), 除了按照資本多數(shù)來(lái)表 決,還是按照什么表決呢?有人說(shuō)是不是可以按人頭表決,就像無(wú)限公司,像合伙一 樣,不管出資多少,按人頭表決,一人一票。大家可以設(shè)想,在公司當(dāng)中如果實(shí)行這 樣一種決策方式,公司的吸引力也就喪失了,這樣就沒(méi)人投資了。投的多說(shuō)了不算肯定不行,按人頭表決這種機(jī)制是不合理的。或者能不能按照先來(lái) 后到優(yōu)先表決呢?就像律師事務(wù)所一樣,有原始合伙人,有后來(lái)合伙人。如果這樣的

9、 話,公司也失去了對(duì)后來(lái)同志的吸引力,這樣也不行。所以在各種機(jī)制當(dāng)中,資本多 數(shù)決可以說(shuō)是最合理的。但是這種合理的機(jī)制并不是完美的,它是有缺陷的,它有先天的不足。這個(gè)不足就是 我們剛才所分析到的表面上股東是平等的,而實(shí)質(zhì)上是不平等的。這種機(jī)制本身就 蘊(yùn)育著大股東對(duì)中小股東不適當(dāng)?shù)膲褐?。因此如果說(shuō)資本多數(shù)決是法律所設(shè)訃的一 種電腦程序,是公司運(yùn)行的一種程序的話,這個(gè)程序是有漏洞的,需要 對(duì)它進(jìn)行補(bǔ) 救,需要打補(bǔ)丁,需要法律對(duì)它的一種救治。這就是公司法上的中小股東保護(hù)制 度。各國(guó)公司法多數(shù)年來(lái)為此進(jìn)行了長(zhǎng)期的實(shí)踐和探索,也形成了一套比較系統(tǒng)、完 備的制度。公司法在多年之前,1993年制訂時(shí),對(duì)中小

10、股東的保護(hù)還沒(méi)有來(lái)得 及更多的考慮。所以在當(dāng)時(shí)的條文當(dāng)中,涉及到中小股東保護(hù)的條款很少。當(dāng)時(shí)我們公司立法主要任務(wù)還是構(gòu)建中國(guó)公司法基本框架和體系,建立最基本的 制度和規(guī)則,其至連公司的概念、條件都需要從頭定。所以,在那個(gè)階段,我們還來(lái) 不及談中小股東保護(hù)的問(wèn)題。中小股東保護(hù)是公司發(fā)展到一定階段、發(fā) 展到一定程 度才曝露出來(lái)的深層的矛盾。經(jīng)過(guò)十多年公司法的實(shí)踐,這個(gè)問(wèn)題變得越來(lái)越突 岀,這兒年大家都能感受到中國(guó)公司中小股東保護(hù)存在的嚴(yán)重問(wèn)題。因此(中小股東 保護(hù))就成為這次公司法立法中重要的任務(wù),立法當(dāng)中對(duì)這個(gè)問(wèn)題做了全面的論 證,并做了盡可能完備的、詳細(xì)的規(guī)定,引進(jìn)了各國(guó)行之有效的制度和規(guī)則。

11、從而形 成了中國(guó)新公司法中小股東保護(hù)的一整套的制 度和規(guī)則。二.股東知情權(quán)的保護(hù)股東知W權(quán)的問(wèn)題是對(duì)所有股東權(quán)益的一種保護(hù)。在很多 悄況下特別重要的是對(duì)中小股東的保護(hù),大股東知悄權(quán)一般不會(huì)受到侵犯,完全可 以通過(guò)自己的權(quán)利保 障他的知1W權(quán),更多的是中小保護(hù)的問(wèn)題。談到知情權(quán),首先是知悄權(quán)的價(jià)值是什么?所謂知悄權(quán),就是了解公司悄況獲取 公 司信息的權(quán)利,對(duì)于這樣一種權(quán)利,有的人看中,但更多的人并不太看中。特別是公 司的當(dāng)事人和股東,對(duì)于他的股東權(quán)利他也許更看中的是分紅權(quán)、他的剩 余財(cái)產(chǎn)分 配權(quán)、他在股東會(huì)上的表決權(quán)、他的選舉權(quán)、罷免權(quán)等等。對(duì)知悄權(quán)很多人并不以為 然,覺(jué)得無(wú)所謂一一不就是打聽(tīng)事

12、、了解事的權(quán)利9知道也行,不知道也無(wú)所謂。其實(shí)從法理上說(shuō)知悄權(quán)是非常重要的權(quán)利,知悄權(quán)與股東其他權(quán)利之間有著內(nèi)在的 密不可分的聯(lián)系,是股東行使和實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利重要的前提和條件。如果一個(gè)股東不 了解公司經(jīng)營(yíng)1W況,不知道公司是盈利了還是虧損了,不知道公司賺了多少還是賠 了多少,公司明明盈利一千萬(wàn),董事長(zhǎng)說(shuō)今年就賺一百萬(wàn),大家隨便分 分就完了, 這時(shí)候股東分紅權(quán)還如何實(shí)現(xiàn)呢;假如一個(gè)股東不了解公司的管理人 員,是否忠實(shí) 的履行了自己的職貴,是否有損害公司利益、占有公司財(cái)產(chǎn)等不當(dāng)行為,股東乂怎么 行使自己在股東會(huì)上的選舉權(quán),對(duì)管理人員的罷免權(quán)。開(kāi)股東 會(huì)時(shí)候小股東是很無(wú) 奈的,是很茫然的,這正是我們的

13、現(xiàn)實(shí)悄況。為什么很多股東不愿意參加股東會(huì),股 東會(huì)出席的比例很低,因?yàn)楹芏喙蓶|根本不了解悄況,他覺(jué)得開(kāi)會(huì)沒(méi)什么意思,他根 本不了解請(qǐng)況。從這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)知W權(quán)很重要。三.股東査賬權(quán)的保護(hù) 原來(lái)公司法對(duì)知情權(quán)有所規(guī)定,但是規(guī)定的遠(yuǎn)遠(yuǎn)不 夠,只在第32條有一個(gè)非常簡(jiǎn)要的規(guī)定:股東可以査閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議記 錄和公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)實(shí)際上股東需要了解的信息很多,而最重要的信息莫過(guò)于財(cái)務(wù)信息,而且這種財(cái)務(wù) 請(qǐng)況絕不限于原來(lái)公司法規(guī)定的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,更重要的財(cái)務(wù)信息是公司的財(cái) 務(wù)帳薄。要說(shuō)股東知悄權(quán),最重要的權(quán)利是査閱會(huì)計(jì)帳薄的權(quán)利,也就是査帳權(quán) 利。這些年的實(shí)踐當(dāng)中發(fā)生了很多這樣的糾紛,股東要求查帳,被公

14、司拒絕。股東認(rèn)為只有通過(guò)查帳才能了解公司1W況,才能保證我的權(quán)利,公司說(shuō)你憑什么 查,董事匕可以把股東趕岀來(lái),公司法的確沒(méi)有股東學(xué)有査帳權(quán)的規(guī)定,在 實(shí) 踐當(dāng)中形成了一個(gè)問(wèn)題,到底能不能允許股東查帳? 三年以前最高法院在起草關(guān)于公司法的司法解釋文件時(shí),就這個(gè)問(wèn)題形成了草 案,已經(jīng)向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。在座的各位律師可能參與過(guò)討論。起草草案時(shí),在懷 柔開(kāi)了兩天會(huì),討論了一些問(wèn)題,其中特別討論到査帳權(quán)問(wèn)題,討論了整整 兩個(gè)小 時(shí)。最高法院想通過(guò)司法解釋把査帳權(quán)問(wèn)題做出具體規(guī)定,加以肯定,結(jié) 果引發(fā)了 會(huì)議爭(zhēng)論。有些人認(rèn)為這個(gè)非常好,在中國(guó)真正保護(hù)股東權(quán)利就得査帳;但是另外一種意見(jiàn)表示反對(duì)或者保留,理

15、山是什么呢?我記得最主要的理山有兩個(gè): 第一個(gè),賦予股東查帳權(quán),會(huì)不會(huì)嚴(yán)重干擾公司正常經(jīng)營(yíng)。如果讓股東查帳,股東會(huì) 不會(huì)隨意地利用這種權(quán)利,會(huì)不會(huì)今天査、明天查、他査、你査。如果股東人數(shù)多的 話,公司無(wú)法應(yīng)對(duì)。還有人擔(dān)心査帳時(shí)候還得派人看著,如果不看著 說(shuō)不定把他哪 一頁(yè)給撕掉了,最后證據(jù)都沒(méi)了,這樣搞下去公司受不了。第二個(gè),査帳權(quán)的行使會(huì) 不會(huì)泄漏公司商業(yè)機(jī)密,會(huì)計(jì)帳冊(cè)當(dāng)中記載很多公司營(yíng)業(yè)秘密,包括營(yíng)業(yè)的客戶、交 易金額,單價(jià)、數(shù)量等等,這些東西如果讓全體股東都知道,返過(guò)來(lái)可能有損于公司 利益,因?yàn)橛行┕蓶|本來(lái)跟公司就離心離德,因此當(dāng)時(shí)做 規(guī)定時(shí)候處于兩難狀態(tài)。公司法修改對(duì)于這個(gè)問(wèn)題要不要解

16、決?怎么解決?經(jīng)過(guò)反復(fù)研究,最終形成新公司法的第34條。第34條第2款規(guī)定股東可以要求査閱公司會(huì)計(jì)帳薄。這句話給這個(gè)問(wèn)題下了結(jié)論,股東是學(xué)有査帳權(quán)的,法律做了明確的肯定。但是如何 解決反對(duì)者所擔(dān)心的問(wèn)題呢?如何防范查帳權(quán)給公司經(jīng)營(yíng)造成的干擾和商業(yè)機(jī)密的 保護(hù)問(wèn)題呢?接下來(lái)公司法乂做了進(jìn)一步的規(guī)定,股東要求查閱公司會(huì)il帳薄 應(yīng)該向公司提出書(shū)面請(qǐng)求、說(shuō)明日的,公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東査閱 會(huì)計(jì)帳薄有不 正當(dāng)U的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供査閱。這表明 査帳權(quán)的行使是 有條件的,是不可以濫用的。條件就是要基于正當(dāng)?shù)腢的和合理 的根據(jù),而不能無(wú) 理取鬧。說(shuō)到這里大家一定會(huì)想什么叫正當(dāng)U的?什

17、么叫合理 根據(jù)?如何判斷?在 法律當(dāng)中最難對(duì)付的就是這類(lèi)問(wèn)題。我說(shuō)是正當(dāng)?shù)?,我說(shuō)是合理的,他說(shuō)是不正當(dāng)、 不合理的,我有一千個(gè)理山公司都說(shuō)不正當(dāng)。法律規(guī)定公司有權(quán)拒絕,權(quán)利在公司手 里,有些人其至說(shuō)我懷疑你有問(wèn)題。因?yàn)閼岩啥?長(zhǎng)、莆事侵呑公司財(cái)產(chǎn),我要査 帳,這樣行不行?這叫不叫正當(dāng),夠不夠合理?別人會(huì)說(shuō)憑什么懷疑,你有根據(jù)嗎,你有證據(jù)嗎?不能說(shuō)我就是沒(méi)有證據(jù)才要査帳,我就要在財(cái)務(wù)帳薄上找證據(jù)。如果這么搞的話就形成惡性循環(huán)了,所以這個(gè) 問(wèn)題如 果不解決,査帳權(quán)就是句空話。為了解決這個(gè)問(wèn)題,公司法做了進(jìn)一步規(guī)定:公 司拒絕提供査閱的,股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供査閱。那就是打官司,沒(méi)有 辦

18、法,股東跟公司之間無(wú)法對(duì)這個(gè)問(wèn)題形成共識(shí),只能尋求司法救濟(jì),讓中立的法院 對(duì)此做出裁決,法院認(rèn)為是正當(dāng)、合理的就可以査。當(dāng)然這一規(guī)則,我想在公司法實(shí)施之后一定會(huì)有很多問(wèn)題。股東一定會(huì)充分的利用這一條權(quán)利。當(dāng)然這條在實(shí)踐中也一定會(huì)引發(fā)進(jìn)一步的問(wèn) 題,在執(zhí)行當(dāng)中如何理解、如何把握,現(xiàn)在我們就應(yīng)該想到這些問(wèn)題。比如查帳權(quán), 法律規(guī)定的會(huì)計(jì)帳薄內(nèi)容和范ffl是什么?有人理解這個(gè)帳薄就是兒本 帳,就是公司做出來(lái)的兒個(gè)帳本;殲外一種理解,不僅包括帳冊(cè),也包括帳冊(cè)賴(lài)以形 成的原始憑證。所謂的會(huì)計(jì)帳薄包不包括原始憑證、發(fā)票、口條等等這些東西。有過(guò)經(jīng)驗(yàn)的人都 知 道,要說(shuō)查帳的話,你得讓我査下面的東西。就像查領(lǐng)導(dǎo)干部經(jīng)濟(jì)犯罪一樣,帳是可 以做出來(lái)的,一個(gè)公司可以有兒套帳,這就要査原始憑證,這樣才能發(fā)現(xiàn)問(wèn)題。如果 要真正保護(hù)股東權(quán)利,要真正的發(fā)現(xiàn)公司的違規(guī)違法行為,我覺(jué)得應(yīng) 該包括原始憑 證。這乂

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