第九章 公司的資本制度

1、第九章公司的資本制度01PART公司資本制度概述一、公司資本的概念（一）概念公司資本（corporate capital），是指記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。（二）特征01 02 03 04 05授權(quán)資本實(shí)繳資本發(fā)行資本注冊資本又稱名義資本或核定資本，是指公司成立時由公司章程記載并在公司登記機(jī)構(gòu)注冊登記的資本總額。是指公司已發(fā)行在外的資本總額。又稱實(shí)收資本，是指公司實(shí)際收到的、股東作為投資而依法實(shí)際繳付的資本。又稱名義資本（nominal capital），是指公司設(shè)立記載于公司章程、授予公司自由發(fā)行的資本總額。待繳資本是指股東已認(rèn)購但尚未繳納的股款，公司可以隨時向股東催繳的資本。

2、（三）公司資本的不同形式（四）公司資本與相關(guān)概念的比較是指公司可以支配的全部財(cái)產(chǎn)。是指公司資產(chǎn)減去負(fù)債后的凈額。（四）公司資本與相關(guān)概念的比較理論思考理論思考公司的信用基礎(chǔ)究竟是公司的資本還是公司的資產(chǎn)？二、公司資本制度的類型（一）法定資本制1.含義法定資本制（statutory capital system），又稱確定資本制或?qū)嵗U資本制，是指公司在設(shè)立時，必須在公司章程中明確記載公司資本總額，由股東全部認(rèn)足并予以實(shí)繳、實(shí)收的一種公司資本制度。2.特征0 0 1 1公司設(shè)立時，必須在章程中明確記載公司的資本總額0 0 2 2公司設(shè)立時必須將資本總額一次性全部發(fā)行完畢，由股東或認(rèn)股人全部認(rèn)繳0

3、0 3 3股東認(rèn)足資本或股份后，需要實(shí)際繳納股款。這種實(shí)際繳納分為兩種，一種是全額繳納，一種是分期繳納0 0 4 4公司成立后，非經(jīng)履行變更章程、發(fā)行新股等程序，不得增加資本。股東大會決議變更章程，履行變更登記手續(xù)0 0 5 5對無形資產(chǎn)出資額占全部出資額的比例作了嚴(yán)格、保守的限制3. 法定資本制的優(yōu)缺點(diǎn)（二）授權(quán)資本制1.含義授權(quán)資本制（authorized capital system），是指公司在設(shè)立時將公司資本總額記載于公司章程，但不必將資本總額全部發(fā)行完畢，具體發(fā)行比例與數(shù)額法律也不予以嚴(yán)格限制，未認(rèn)購部分，由董事會在公司成立后隨時一次或分次發(fā)行或募集的一種公司資本制度。2.特征公司

4、章程確定的資本總額在公司設(shè)立時不必一次性發(fā)行完畢，公司僅發(fā)行資本總額的一部分，并由股東認(rèn)足，公司即可成立2股東認(rèn)足股份后，需要實(shí)際繳納股款，而不允許分期繳納。也有部分國家允許分期繳納3公司成立后如需增加資本，僅需在授權(quán)范圍內(nèi)，由董事會自行決定發(fā)行新股，而無須經(jīng)股東會決議變更公司章程4公司設(shè)立時，必須在公司章程中明確記載公司擬發(fā)行的資本總額13. 授權(quán)資本制的優(yōu)缺點(diǎn)是指公司設(shè)立時，章程中應(yīng)明確記載公司的資本總額，股東只需認(rèn)足第一次發(fā)行的資本，公司即可以成立，但公司第一次發(fā)行的資本不得低于資本總額的一定比例，并須一次性繳足；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會隨時發(fā)行新股募集。是指公司設(shè)立時，章程中應(yīng)明確記載公

5、司的資本總額，并由股東全部認(rèn)足，公司方可成立。但公司章程可以授權(quán)董事會于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權(quán)之時公司資本額的一定比例范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無需經(jīng)股東會決議。（三）折衷資本制采用的嚴(yán)格的法定資本制，即明確要求注冊資本與實(shí)繳資本完全一致。本書作者認(rèn)為應(yīng)界定為折衷資本制或折衷法定資本制。本書作者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)界定為折衷授權(quán)資本制。三、我國公司資本制類型的界定四、公司資本原則（一）資本確定原則1.含義（承諾多少，進(jìn)來多少）資本確定原則，是指公司章程必須確定符合法定資本最低限額的注冊資本總額，且應(yīng)由發(fā)起人全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。2.意義3.體現(xiàn)9393年公司法年公司法實(shí)行的是嚴(yán)格的資

6、本確實(shí)行的是嚴(yán)格的資本確定原則。定原則。1313年公司法年公司法雖有所緩解，但仍然保留了許多雖有所緩解，但仍然保留了許多體現(xiàn)資本確定原則的規(guī)定。體現(xiàn)資本確定原則的規(guī)定。（1 1）有）有限責(zé)任公司股東與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)限責(zé)任公司股東與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人，雖然不必在公司設(shè)立時實(shí)際繳納其所認(rèn)繳起人，雖然不必在公司設(shè)立時實(shí)際繳納其所認(rèn)繳、認(rèn)購的全部股本或股份，但公司注冊資本仍需、認(rèn)購的全部股本或股份，但公司注冊資本仍需在公司成立時一次性發(fā)行完畢；募集設(shè)立的股份在公司成立時一次性發(fā)行完畢；募集設(shè)立的股份有限公司則需在公司設(shè)立時一次性發(fā)行全部股份有限公司則需在公司設(shè)立時一次性發(fā)行全部

7、股份并予以實(shí)際繳納股款。（并予以實(shí)際繳納股款。（2 2）股東對非貨幣出資必）股東對非貨幣出資必須承擔(dān)出自差額的填補(bǔ)責(zé)任。須承擔(dān)出自差額的填補(bǔ)責(zé)任。（二）資本維持原則1.含義（進(jìn)來多少，保留多少）又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)維持與其資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)有財(cái)產(chǎn)。作為公司真正償債擔(dān)保的是公司的資產(chǎn)。2.原因3.體現(xiàn)010206030405股東退股禁止公司原則上不得收購自己所發(fā)行的股票財(cái)產(chǎn)不得高估不得折價發(fā)行股份沒有贏利不得分配按規(guī)定提取和使用公積金（三）資本不變原則1. 含義（承諾多少，就是多少）是指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序，不得隨意改變。2.意義3.體現(xiàn)公司法第一百七十七條 公司需

8、要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。 公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。02PART股東出資制度一、股東出資概述（一）出資的概念出資是指股東在公司設(shè)立或者增加資本時，為取得股份或股權(quán)，根據(jù)協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財(cái)產(chǎn)或履行其他給付義務(wù)。（二）股東出資與公司資本的關(guān)系公司法關(guān)于注冊資本的界定注冊資本為在登記機(jī)關(guān)依法登記的實(shí)收實(shí)收股本總額。募集設(shè)立的股份有限公司注冊資本為

9、依法登記的全體發(fā)起人認(rèn)購認(rèn)購的股本總額。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)依法登記的全體股東認(rèn)繳認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公司第第2424條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。按照法律、行

10、政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。93年公司法第第2727條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對作

11、為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。13年公司法（三）股東出資的形式二、股東出資的典型形式（一）貨幣出資貨幣出資也稱現(xiàn)金出資。貨幣出資可以構(gòu)成公司注冊資本的全部或一部分。 難點(diǎn)：違法犯罪所得出資不僅出資行為有效，不僅出資行為有效，而且出資人還可以保而且出資人還可以保留股權(quán)，只需對其財(cái)留股權(quán)，只需對其財(cái)產(chǎn)另外予以追繳產(chǎn)另外予以追繳出資行為本身無效，出資行為本身無效，但不影響公司設(shè)立的但不影響公司設(shè)立的效力，同時應(yīng)直

12、接對效力，同時應(yīng)直接對出資標(biāo)的物予以追繳出資標(biāo)的物予以追繳公司法司法解釋三第7條第2款規(guī)定 以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。（二）實(shí)物出資實(shí)物是指有形的財(cái)產(chǎn)，包括通常所說的動產(chǎn)和不動產(chǎn)。【例題】2014年某甲以自己所有的房屋一套作價出資，與他人成立一家有限責(zé)任公司。公司成立后發(fā)現(xiàn)甲的房屋在2013年就已經(jīng)將該房出租給乙，租期5年。問：甲可否將自己所有，但已出租的房屋作價出資？為什么？（三）知識產(chǎn)權(quán)1. 工業(yè)產(chǎn)權(quán)2. 著作權(quán)（四)土地使用權(quán)1. 國有土地使用權(quán)2. 集體土地使用權(quán)【例題】徽南公司由

13、甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項(xiàng)專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？（2007年卷三26題，單選）A. 乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用B. 甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費(fèi)用C. 丙認(rèn)為自己可以在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利D. 丙認(rèn)為甲和乙使用該項(xiàng)專利應(yīng)取得自己的書面同意三、股東出資的非典型形式（一）股權(quán)出資問題【引例】2007年某甲以自己所持有的1萬股中石油股權(quán)作價40萬元，與他人成立一家有限責(zé)任公司，甲在交付股權(quán)之后，股價暴跌，造成嚴(yán)重貶值。問：股東是否可以用股權(quán)出資？為什么？公司法司法解釋三第11條 出資人以其他公司股權(quán)

14、出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。 股權(quán)出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。 股權(quán)出資不符合本條第一款第（四）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九

15、條的規(guī)定處理?！纠}】甲乙丙丁計(jì)劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)？（2011年卷三69題，多選）A.君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定；B.甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)；C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊；D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)。（二）債權(quán)出資問題所謂債權(quán)出資，又叫“以債作股”，是指投資人以其對公司或第三人的債權(quán)向公司出資，抵繳股款。公司注冊資本登記管理規(guī)定第7條 債權(quán)人可以

16、將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：(一)債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;(二)經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn);(三)公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。 用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。 債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。（三）商譽(yù)出資問題商譽(yù)與所隸屬的企業(yè)不可分離，是廣大消費(fèi)者對企業(yè)的良好評價，這種評價會對消費(fèi)者產(chǎn)生購買吸引力，并由此產(chǎn)生巨大的社會效益。（四）勞務(wù)出資問

17、題勞務(wù)是指不以實(shí)物形式而已提供活勞動的形式滿足他人某種需求的活動。公司登記管理?xiàng)l例第14條 股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合公司法第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價出資?！纠}】甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬定公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？（2006年卷三68題，多選）A.甲公司以其企業(yè)商譽(yù)評估作價80萬元出資B.乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資C.劉某以保險金額為20萬元的保險單出資D.謝某已設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價40萬元出資四、驗(yàn)資機(jī)

18、構(gòu)的法律責(zé)任（一）驗(yàn)資機(jī)構(gòu)法律責(zé)任概述公司法第二百零七條 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機(jī)關(guān)沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關(guān)主管部門依法責(zé)令該機(jī)構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責(zé)任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。構(gòu)成要件構(gòu)成要件損害事實(shí)與出損害事實(shí)與出具不實(shí)驗(yàn)資報具不實(shí)驗(yàn)資報告的違法行為告的違法行為之間具有因果之間具有因果關(guān)系關(guān)系有違法行為的有違法行為的存在存在有損害事實(shí)的有損害事實(shí)的存在存在驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對出驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對出具虛假驗(yàn)資報具虛假驗(yàn)資報告存在過錯告存在過錯（二）驗(yàn)