行政法基本原理

1、行政法基本原理行政法基本原理2011年9月14號 星期三 館11-209 行政法基本原理研究 5 次課 王太高1. 新中國以來的行政法學(xué)和行政法治發(fā)展2. 行政法理論研究的轉(zhuǎn)型 新行政法的主題、內(nèi)涵、外延與社會法 學(xué)、制度經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)的兼容3. 中國行政許可制度2011 年 6月通過行政強制法行政訴訟法 1990 年實施 行政訴訟法律制度草案說明 行政首長出庭應(yīng)訴率成為衡量一地方法治發(fā)展的量化指標(biāo)之一 專題一 中國當(dāng)代行政法的發(fā)展（一）1949 年-1956 年社會主義制度確立。 受前蘇聯(lián)的影響， 拿來 主義， 同時也是實踐需求。 中央人民政府組織法、 中央人民政府政務(wù) 組織法等，現(xiàn)行行政區(qū)

2、劃 82年12月4日憲法確定，十年文革后恢復(fù) 國家機構(gòu)的設(shè)立， 行政組織法仍是重點。 行政法的理論基礎(chǔ)、 觀念受 蘇聯(lián)影響有管理論色彩， 國家對社會進行管理， 因此要健全國家相關(guān) 組織體系， 行政組織法是重點。 中國行政法的起點以及短板都是行政 組織法。 行政機關(guān)職責(zé)權(quán)限不清， 實行大部制， 有助于明確行政機關(guān) 的職責(zé)。行政組織法研究受政治正確的影響，發(fā)展緩慢。（二）1 956- 1 977年文革結(jié)束。行政法發(fā)展停滯。 （一）（二）階段合 稱為中國行政法發(fā)展的史前時期， 中國行政法的發(fā)展是在現(xiàn)實需要的 推動下本能地發(fā)展。三）1978“十一屆三中全會” -1989 年行政訴訟法出臺1987 年十

3、三大報告，外國譯著，如美國施瓦茨，王明揚法國行政 法等，法國現(xiàn)代行政法的起源地、母國。 1986 年民法通則的 頒布對行政法的影響， 試圖制定行政法通則失敗， 法院審理行政案件 適用民事訴訟法規(guī)定，開啟了行政訴訟的先河。 1989 年行政訴訟 法頒布。（四） 1989年-1999 年理論研究向現(xiàn)實法律制度轉(zhuǎn)化（五）2000 年以后新世紀反思階段行政處罰法、行政許可法、行政強制法的設(shè)定日益嚴格， 排除部門規(guī)章許可設(shè)定權(quán)， 行政強制設(shè)定 由法律設(shè)定，“政府的信任赤字”政府的公信力下降。孟德斯鳩論法的精神中 國人最擅長欺詐，交易講求誠信，中國的商人有三把秤，大斗進、小 斗出。拆遷、工傷、政府信息公開

4、專題二 行政法學(xué)研究范式的變遷 政法法學(xué)、立法法學(xué)、社科法學(xué) （一）政法法學(xué)：問題和觀點的提出首先要從政治的角度論證法學(xué)主 張的成立， 引用政治領(lǐng)袖的言論作注腳。 以政治正確的為框架， 偏離 科學(xué)性，但法學(xué)觀點更容易為主流接受，奠定中國行政法學(xué)的基礎(chǔ)。 機會主義的研究方法， 迎合政治需要， 但容易做出成果。 法治進步離 不開政治推動。（二）立法法學(xué)：解釋論的研究，用不同的方式證明立法選擇的觀點， 更具機會主義色彩，但有利于宣傳立法。三）社科法學(xué)：加強行政法同其他社會科學(xué)的聯(lián)系，制度經(jīng)濟學(xué)、 法社會學(xué)、公共選擇理論、博弈論的方法研究行政法學(xué)。大陸行政法發(fā)展的模式：行政法的理論基礎(chǔ)：管理論（強調(diào)政

5、府對社會的管理）、控權(quán)論（司 法權(quán)對行政權(quán)的控制）、平衡論（公權(quán)力和公民權(quán)利的平衡、公共利 益和公民利益的平衡），行政法模式的劃分是相對的，某一時期處于 主流，但并不排斥其他模式的存在。整個行政法發(fā)展過程都具有很強 的控權(quán)色彩?？貦?quán)論關(guān)注行政權(quán)的行使，但對于行政權(quán)運作的上游問 題缺乏必要的關(guān)注；過分強調(diào)程序控權(quán)忽視行政組織法； 過分關(guān)注行 政權(quán)力運行而忽視背后的利益關(guān)系。探行政法學(xué)的現(xiàn)狀：行政法學(xué)領(lǐng)域得到拓展，推進行政法學(xué)研究的深入。作業(yè)：瀏覽行政許可法的文本行政法基本原理 2011-9-21專題二 行政法轉(zhuǎn)型 - 新行政法 由于國家權(quán)力的演變，行政法轉(zhuǎn)型。根據(jù)司法權(quán)、行政權(quán)、立法權(quán)的 比重劃

6、分以下三種法治國類型： 議會國：立法權(quán)在國家權(quán)力體系中位于中心地位 司法國：司法權(quán)在國家權(quán)力體系中居于中心地位 行政國：行政權(quán)在國家權(quán)力體系中居于中心地位 由于立法權(quán)的間接性、 司法權(quán)的被動性， 現(xiàn)代社會的國家治理逐漸發(fā) 展為行政國。一、行政法內(nèi)容的變化1. 秩序行政、規(guī)制行政：行政權(quán)消極被動地回應(yīng)社會問題 服務(wù)行政、減負行政：行政權(quán)積極主動地干預(yù)社會問題（ 20 世紀30 年代金融危機以后）2. 單一行政法治：強調(diào)行政行為的后果合法，保護公民的合法權(quán)利 行政法治和行政民主并重： 強調(diào)行政過程的民主， 強調(diào)公民參與以 及行政權(quán)與公民的互動，強調(diào)公民合法權(quán)益的保護3. 公平正義觀念的變化：形式平

7、等： 認為自由競爭中被淘汰不是制度造成的， 而是由于先天能 力欠缺實質(zhì)平等：對弱者給予必要的保障二、行政法內(nèi)容的變化1. 行政私有化1. 行政組織組織私有化政府T社會公共組織、社會中介、私人，政府也可以按其組成原理改組，比如實行經(jīng)理制、加入公職律師政府按信托法原理確立行政托管，公務(wù)人員為受托人 中央政府部門將責(zé)任以行政合同的形式交由具體機構(gòu)承擔(dān)。a. 政府地位的變化：統(tǒng)治型社會政府是社會治理單一中心； 治理 型社會，社會各公共機構(gòu)的權(quán)力相互依賴，形成市場、社會、政 府多中心主義。多個中心、多個權(quán)威。b. 政府角色重新定位2. 行政方式私有化政府指令，相對人服從t行政調(diào)解，平等但不對等政府中心滿

8、足人們需求為中心3. 行政任務(wù)私有化 美國監(jiān)獄由私人經(jīng)營傳統(tǒng)行政方式和行政目標(biāo)轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)監(jiān)管制度轉(zhuǎn)變。國家間接承擔(dān)行政任務(wù)，監(jiān)督受托人-擔(dān)保行政 / 國家合作；保證提供連續(xù)不間斷的服務(wù)政府能動性充分發(fā)揮行政救濟 民事還是行政？4. 自治行政 完善的內(nèi)部組織制度外部監(jiān)督行政主體的范圍拓展； 公共產(chǎn)品性質(zhì)反思； 行政行為效力的影響； 行 政救濟制度的影響三、信息行政1. 公共權(quán)力社會化2. 公法和私法的界限模糊3行政過程的參與需要信息，知情權(quán)和隱私權(quán)的沖突四、風(fēng)險行政依法行政觀念面臨挑戰(zhàn)，風(fēng)險社會法的預(yù)測性減弱，依法行政束縛了 法的能動性：公眾參與和預(yù)防原則。2011年10月12日周三王太高 館11

9、-209行政許可法第四章規(guī)定行政許可程序包括一般行政許可程 序、特殊行政許可程序。特別法不用再規(guī)定行政許可程序。執(zhí)照的年 審屬于行政檢查、監(jiān)督管理。行政許可的期限可能是一定期限，也可 能是終身有效。行政許可是一種新的財產(chǎn)權(quán)，行政許可是賦予公民行 為自由，公民由此獲得從事某項活動的資格，例如出租車營運許可。 從事公共服務(wù)行業(yè)有連續(xù)不間斷服務(wù)的義務(wù)，但強迫接替之下不一定 能保證公共顧問的質(zhì)量。國家的擔(dān)保義務(wù)，指行政許可到期之后，被 許可人不被強迫繼續(xù)承擔(dān)公共服務(wù)，而由國家出面繼續(xù)。一、行政許可評價（行政許可法第20條“日落條款”）行政強制法第20條有類似的規(guī)定。行政強制法第9條規(guī)定行 政強制的設(shè)定

10、由法律、行政法規(guī)設(shè)定。選一個行政執(zhí)法領(lǐng)域，系統(tǒng)查 看總共有多少行政強制措施，哪些在形式上看起來不再需要，但仍有 存在的客觀需要。范例2002年中國行政法強制執(zhí)行制度：（1）從 規(guī)范層面分析語義、內(nèi)涵（2）價值，為什么評價（3）現(xiàn)行規(guī)范可否實 現(xiàn)該價值，規(guī)范在邏輯上是否自洽。二、行政許可當(dāng)中多層級審查福利國家與接近正義價值：行政許可的縱向分權(quán)，審、裁分離，低級行政機關(guān)收集材料, 高級行政機關(guān)裁決，行政機構(gòu)改革中決策、執(zhí)行、監(jiān)督“三分制”。 缺點：不利于明確法律責(zé)任三、行政許可延續(xù)（第50條）行政許可法第 50 條規(guī)定了延續(xù)行政許可的有效期，相當(dāng)于同一 行政許可的重新申請，之所以“延續(xù)”而不是“重新申請” ，牽涉到 一個行政許可的不間斷實施問題。行政機關(guān)的決定改變了立法規(guī)定的行政許可的有效期；行政許可延續(xù)給了在位者優(yōu)先權(quán)，后來者居于不利地位。四、行政許可的撤銷（第 69 條）行政行為先天缺陷、 自始無效，但如果撤銷行政許可給公共利益造成 重大損失可以不撤銷。吊銷（行政處罰） =撤回（吊銷前合法）五、行政許