婚姻無(wú)效之訴與撤銷(xiāo)婚姻之訴研究[下]

1、婚姻無(wú)效之訴與撤銷(xiāo)婚姻之訴研究下五、婚姻無(wú)效之訴與撤銷(xiāo)婚姻之訴的特殊審判規(guī)則 婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚姻事件，系非以財(cái)產(chǎn) 關(guān)系為訴訟標(biāo)的之訴，此類(lèi)訴訟，雖然其本身僅為判斷夫妻 間的私法上的權(quán)利義務(wù)問(wèn)題，但其所影響的范圍，不僅及于 該夫妻雙方之間的婚姻關(guān)系，而且及于與此有關(guān)的家庭關(guān) 系，并進(jìn)而及于社會(huì)秩序的維持和社會(huì)公共利益的維護(hù)。37 因此，對(duì)于婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚姻事件的審 判，民事訴訟法有必要設(shè)置若干特別規(guī)定而使其區(qū)別于通常 訴訟程序，這一點(diǎn)在上文所討論的當(dāng)事人適格、管轄法院之界定等方已有所體現(xiàn)。不僅如此，在訴訟的提起和進(jìn)行過(guò)程中，關(guān)于訴的合并與追加、當(dāng)事人處分權(quán)和法院職權(quán)

2、的 范圍、訴訟的承受、判決的效力等問(wèn)題上，也顯有必要作出 某些特別規(guī)定，以便全面、正確地處理婚姻無(wú)效事件和撤銷(xiāo) 婚姻事件及其相關(guān)問(wèn)題。起訴之特殊程序1、對(duì)于各類(lèi)婚姻事件之訴訟，應(yīng)規(guī)定可以合并提起，并 可在訴訟過(guò)程中進(jìn)行訴的變更、追加或提起反訴?；橐鍪录V訟，主要包括婚姻無(wú)效之訴、撤銷(xiāo)婚姻之 訴、確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴，離婚之訴、同居之訴等幾 種類(lèi)型。這些訴訟的一個(gè)共同特點(diǎn)是，它們都針對(duì)的是特定 的婚姻問(wèn)題，故而一般統(tǒng)稱(chēng)為婚姻事件。為了盡可能在同一訴訟程序中統(tǒng)一解決因同一婚姻而發(fā)生的各種婚姻事件、避 免或減少因?qū)ν换橐鲫P(guān)系多次提起訴訟而致婚姻關(guān)系和 家庭關(guān)系長(zhǎng)期地、經(jīng)常地處于不安定狀態(tài)，大

3、陸法系國(guó)家和 地區(qū)的民事訴訟法一般均規(guī)定，對(duì)于各種婚姻事件，當(dāng)事人 可以合并提起訴訟，或者在第一審或第二審言詞辯論終結(jié)前， 為訴之變更、追加或提起反訴。38而且對(duì)于上述婚姻訴訟 的合并、變更、追加或反訴，法律上一般沒(méi)有什么限制，當(dāng) 事人得于訴訟過(guò)程中任意為之。這一點(diǎn)與通常訴訟程序有所 不同。在通常訴訟程序中，關(guān)于訴的合并、變更、追加、提 起反訴等事項(xiàng)，各國(guó)民事訴訟法一般都規(guī)定有一定的限制條 件。但須注意的問(wèn)題是，關(guān)于婚姻事件的合并，有些是可以 同時(shí)并存的，例如原告提起確認(rèn)婚姻關(guān)系成立之訴，并同時(shí) 提起請(qǐng)求被告履行同居義務(wù)之訴；有些則是不能同時(shí)并存的， 例如婚姻無(wú)效之訴與離婚之訴；對(duì)于后者，應(yīng)當(dāng)

4、采取預(yù)備訴 之合并的方式予以提起或進(jìn)行訴的追加。對(duì)于婚姻事件，我國(guó)婚姻法只規(guī)定了婚姻無(wú)效之訴、 撤銷(xiāo)婚姻之訴和離婚之訴，對(duì)于其他類(lèi)型的婚姻事件則未予 規(guī)定。為便于一次性地解決婚姻糾紛、減少當(dāng)事人的訴累及 避免矛盾判決，對(duì)于上述幾類(lèi)婚姻事件，我國(guó)民事訴訟法同 樣有必要規(guī)定當(dāng)事人可以合并提起訴訟，并可在第一審或第 二審言詞辯論終結(jié)前為訴之變更、追加或提起反訴。就訴之 合并來(lái)講，由于婚姻無(wú)效之訴、撤銷(xiāo)婚姻之訴和離婚之訴彼此間系不能同時(shí)并存之訴，例如，若婚姻無(wú)效則無(wú)撤銷(xiāo)婚姻 或離婚可言，如果婚姻被撤銷(xiāo)則不存在離婚的問(wèn)題，故此在 起訴時(shí)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取預(yù)備合并的方式為之，在順序上應(yīng)當(dāng) 是婚姻無(wú)效之訴在先，

5、撤銷(xiāo)婚姻之訴次之，離婚之訴在后； 倘當(dāng)事人不知此先后順位關(guān)系而采取單純合并的方式提起， 那么法院在審理時(shí)也應(yīng)當(dāng)按照邏輯上的先后順序予以處理。 在訴訟過(guò)程中，對(duì)于上述婚姻事件，應(yīng)當(dāng)允許原告為訴之變 更、追加或者由被告提起反訴，例如原告可以將離婚之訴變 更為撤銷(xiāo)婚姻之訴或婚姻無(wú)效之訴；在提起婚姻無(wú)效之訴后， 原告可以追加離婚之訴；原告提起離婚之訴后，被告可以提 起撤銷(xiāo)婚姻之反訴，等等。在訴之變更、追加或提起反訴之 后，法院仍然應(yīng)當(dāng)依據(jù)訴的性質(zhì)不同，按照邏輯上的先后順 序進(jìn)行處理，而不能反過(guò)來(lái)進(jìn)行裁判，例如法院不能先處理 離婚之訴而后處理婚姻無(wú)效之訴。2、婚姻事件另行起訴之限制。對(duì)于婚姻無(wú)效之訴、撤

6、鋪婚姻之訴和離婚之訴等婚姻事 件，規(guī)定當(dāng)事人可以合并提起，并可在訴訟進(jìn)行中為訴之變 更、追加或提起反訴，其目的就在于盡可能利用同一訴訟程 序統(tǒng)一解決婚姻糾紛，從而不僅可以減少當(dāng)事人的訟累、盡 快維護(hù)婚姻、家庭關(guān)系乃至于社會(huì)秩序的穩(wěn)定，而且可以避 免法院因當(dāng)事人分別起訴而作出矛盾判決的現(xiàn)象發(fā)生。不僅 如此，通過(guò)將各類(lèi)婚姻事件統(tǒng)一予以解決，還可以減少?lài)?guó)家和當(dāng)事人的訴訟成本支出，迗到訴訟經(jīng)濟(jì)之目的。正因?yàn)槿?此，民事訴訟法在對(duì)婚姻事件之訴的合并、變更、追加、反 訴作出特別規(guī)定之同時(shí)，有必要對(duì)當(dāng)事人的另行起訴行為作 出一定限制，否則上述諸項(xiàng)目的便難以實(shí)現(xiàn)。參考日本和我 國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的立法例，39我們認(rèn)為

7、，可以從以下兩個(gè)方面 對(duì)另行起訴行為予以限制：其一，對(duì)于婚姻無(wú)效之訴、撤銷(xiāo)婚姻之訴和離婚之訴， 由于允許當(dāng)事人任意為訴的合并、變更、追加或提起反訴， 因而當(dāng)其中之一訴系屬于法院時(shí)，應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)事人不得另行 提起他訴；如果當(dāng)事人另行起訴，則受訴法院應(yīng)當(dāng)裁定將案 件移送至婚姻事件已訴訟系屬的法院合并審判，受移送的法 院應(yīng)當(dāng)接受移送，并不得以違背管轄為由再將案件移送于其 他法院。其二，應(yīng)當(dāng)規(guī)定原告提起婚姻無(wú)效之訴、撤銷(xiāo)婚姻之訴 或離婚之訴，因無(wú)理由而被駁回的，不得再以此前本來(lái)可以 依據(jù)訴的合并、變更或追加予以主張的事實(shí)，提起獨(dú)立的訴 訟。被告亦不得以本來(lái)可依反訴主張的事實(shí)，提起獨(dú)立的訴 訟。作出這樣的

8、限制性規(guī)定，可以促使當(dāng)事人在同一訴訟程 序中合并提起各種婚姻事件，有利于及時(shí)、徹底地解決婚姻 糾紛。3、婚姻無(wú)效之訴與撤銷(xiāo)婚姻之訴同非婚姻事件之訴的 合并問(wèn)題?；橐鰺o(wú)效之訴、撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚姻事件與非婚姻事件 的訴訟標(biāo)的不同，訴訟程序亦存在很大差異，故原則上婚姻 事件與非婚姻事件不得為訴之合并。但是，對(duì)于那些與婚姻 無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴具有牽連關(guān)系的非婚姻事件，例如 子女的監(jiān)護(hù)人之確定，交付子女、探視子女或給付子女撫養(yǎng) 費(fèi)請(qǐng)求，財(cái)產(chǎn)分割或返還財(cái)物請(qǐng)求，因婚姻事件之原因事實(shí) 所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求，等等，則應(yīng)當(dāng)規(guī)定可以進(jìn)行訴的合 并，也即原告可以將上述婚姻事件與非婚姻事件合并提起， 并且在婚姻無(wú)

9、效之訴或撤銷(xiāo)婚姻之訴的進(jìn)行中，原告可以追 加與之有牽連關(guān)系的非婚姻事件，被告亦可以就這些非婚姻 事件向原告提出反訴。婚姻無(wú)效之訴或撤銷(xiāo)婚姻之訴處于訴 訟系屬時(shí)，當(dāng)事人如提起上述非婚姻事件，應(yīng)當(dāng)向該婚姻事 件所系屬的法院提起；如果當(dāng)事人向其他法院另行起訴時(shí)， 該法院則應(yīng)當(dāng)將其移送給婚姻事件所系屬的法院合并審判。允許上述婚姻事件與相關(guān)非婚姻事件進(jìn)行訴的合并、并 規(guī)定應(yīng)當(dāng)盡可能由婚姻事件所系屬之法院來(lái)合并審判有關(guān) 的非婚姻事件，其理由在于：非婚姻事件與婚姻事件緊密相 關(guān)，前者常常以后者有無(wú)理由為前提要件，規(guī)定非婚姻事件 與婚姻事件的合并審判，有利于防止裁判的矛盾；而且，當(dāng) 事人一般情況下都希望非婚姻

10、事件與婚姻事件能夠同時(shí)得 到解決，因而規(guī)定非婚姻事件和婚姻事件的合并審判，在訴 訟程序上較為便利，有利于減少當(dāng)事人的訟累，達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)之目的。40訴訟上的認(rèn)諾、舍棄、自認(rèn)、和解及調(diào)解之限制 1、訴訟上的認(rèn)諾、舍棄和自認(rèn)應(yīng)當(dāng)受到限制。民事訴訟以確定當(dāng)事人私法上的權(quán)利義務(wù)為目的，與實(shí)體法上的私法自治原則相適應(yīng)，民事訴訟法在一般情況下貫 徹的是當(dāng)事人處分權(quán)主義、辯論主義，訴訟上的認(rèn)諾、舍棄 和自認(rèn)即是其重要內(nèi)容之一。在大陸法系國(guó)家和地區(qū)的民事 訴訟法及其理論中，認(rèn)諾是指被告在訴訟中對(duì)于原告的訴訟 請(qǐng)求承認(rèn)其為正當(dāng)?shù)年愂?，舍棄是指原告在訴訟中承認(rèn)自己 訴訟請(qǐng)求的全部或一部為不正當(dāng)?shù)年愂觯?1自認(rèn)則是指

11、當(dāng) 事人一方對(duì)于他方所主張的不利于己的事實(shí)承認(rèn)其為真實(shí) 的陳述。根據(jù)處分權(quán)主義，被告認(rèn)諾訴訟請(qǐng)求或原告舍棄訴 訟請(qǐng)求時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地作出該當(dāng)事人敗訴的判決。而根 據(jù)辯論主義，當(dāng)事人一方對(duì)于他方所主張的事實(shí)予以自認(rèn)時(shí)， 對(duì)方即無(wú)庸舉證，法院亦應(yīng)當(dāng)以該自認(rèn)的事實(shí)作為裁判的依 據(jù)。我國(guó)民事訴訟法沒(méi)有規(guī)定認(rèn)諾和舍棄的法律效果，訴訟 理論上認(rèn)為應(yīng)當(dāng)予以完善，實(shí)踐中則一般采取的是讓當(dāng)事人 撤訴或調(diào)解結(jié)案的方式予以處理。4 2對(duì)于自認(rèn)問(wèn)題，適 用意見(jiàn)第75條規(guī)定其具有免除對(duì)方當(dāng)事人舉證的效力，但關(guān)于自認(rèn)對(duì)法院的約束力、默示的自認(rèn)等問(wèn)題，立法上有 必要進(jìn)一步作出明確規(guī)定。43盡管當(dāng)前我國(guó)民事訴訟法對(duì) 認(rèn)諾、

12、舍棄和自認(rèn)制度的規(guī)定還不夠完善，但隨著近年來(lái)審判方式改革的推行和理論探討的深入，其在民事訴訟中的地位和價(jià)值已越來(lái)越受到理論界和實(shí)務(wù)部門(mén)的重視。上述處分權(quán)主義和辯論主義主要適用于通常訴訟程序，在婚姻事件等人事訴訟程序中，其適用則應(yīng)當(dāng)受到必要的限 制。申言之，婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚姻事件，雖 然亦為私法上權(quán)利義務(wù)之爭(zhēng)議，但這些爭(zhēng)議屬于身份法上的 爭(zhēng)議，而身份法上的規(guī)定多為強(qiáng)制性規(guī)定，與民法中關(guān)于財(cái) 產(chǎn)的規(guī)定多為任意性規(guī)定明顯有異，故私法自治的原則，在 身份法中自然不能完全適用。正因?yàn)槿绱?，民事訴訟中的處 分權(quán)主義和辯論主義，在婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚 姻事件中，則應(yīng)當(dāng)作出必要的限制。

13、這一點(diǎn)在大陸法系國(guó)家 和地區(qū)的民事訴訟法中一般均有明確規(guī)定。44我國(guó)修正后的婚姻法確立了婚姻無(wú)效制度和撤銷(xiāo)婚 姻制度，為了保證該兩項(xiàng)制度的正確貫徹執(zhí)行和維護(hù)婚姻制 度的嚴(yán)肅性，對(duì)于通常訴訟程序中的認(rèn)諾、舍棄和自認(rèn)，在 婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中同樣有必要作出一定的限 制。根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，民事訴訟法宜作出以下特別規(guī)定:首先，關(guān)于認(rèn)諾效力的規(guī)定，也即被告承認(rèn)原告訴訟請(qǐng) 求的法律后果之規(guī)定，在婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中不 應(yīng)適用。就婚姻無(wú)效之訴來(lái)說(shuō)，婚姻的有效或者無(wú)效，在法 律上須具備特定的構(gòu)成要件，只有存在婚姻法第10條 所規(guī)定的情形之一時(shí)，才能認(rèn)定為無(wú)效婚姻。如果本來(lái)不存在無(wú)效婚姻原因，

14、但卻因被告的認(rèn)諾而作出原告勝訴的判決， 那么就會(huì)使本來(lái)有效的婚姻成為無(wú)效婚姻，從而會(huì)使實(shí)體法 關(guān)于婚姻問(wèn)題的強(qiáng)制性規(guī)定形同虛設(shè)。就撤銷(xiāo)婚姻之訴來(lái)說(shuō)， 必須具備婚姻法第11條所規(guī)定的法定的撤銷(xiāo)原因，才 能夠?qū)⒛稠?xiàng)婚姻予以撤銷(xiāo)，而是否具備撤銷(xiāo)原因，也必須根 據(jù)客觀情況來(lái)確認(rèn)，而不能僅僅依靠被告的認(rèn)諾來(lái)認(rèn)定。其次，原告舍棄訴訟請(qǐng)求的法律后果之規(guī)定，應(yīng)不適用 于婚姻無(wú)效之訴。無(wú)效婚姻制度屬?gòu)?qiáng)制性規(guī)定，當(dāng)存在無(wú)效 原因時(shí)，即使原告舍棄其所提出的確認(rèn)婚姻無(wú)效之訴訟請(qǐng)求， 法院也不能據(jù)此作出確認(rèn)婚姻有效的判決，而仍然應(yīng)當(dāng)作出 宣告婚姻無(wú)效的判決。因此，通常訴訟程序中有關(guān)原告舍棄 訴訟請(qǐng)求的規(guī)定，在婚姻無(wú)效之

15、訴中，自無(wú)適用之理。至于 撤銷(xiāo)婚姻之訴，則不排斥舍棄制度的適用。因?yàn)椋橐龀蜂N(xiāo) 權(quán)乃當(dāng)事人所享有的一項(xiàng)民事權(quán)利，是否行使撤銷(xiāo)權(quán)而向法 院提起訴訟以及在訴訟過(guò)程中是否放棄撤銷(xiāo)權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng) 尊重撤銷(xiāo)權(quán)人的意志，故而不應(yīng)限制舍棄之規(guī)定在撤銷(xiāo)婚姻 之訴中的適用。最后，就婚姻無(wú)效之訴來(lái)講，關(guān)于婚姻無(wú)效或有效之原 因事實(shí)，不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定；就撤銷(xiāo)婚姻之訴來(lái)說(shuō)，關(guān) 于撤銷(xiāo)婚姻的原因事實(shí)，也不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定。作出這 種限制的理由在于：無(wú)效婚姻制度和撤銷(xiāo)婚姻制度皆屬?gòu)?qiáng)制 性規(guī)定，因而關(guān)于是否存在無(wú)效原因和可撤銷(xiāo)原因，都應(yīng)當(dāng)以法院所查明的客觀事實(shí)進(jìn)行判斷，而不能依據(jù)當(dāng)事人主觀 上的自認(rèn)予以認(rèn)定。故此有關(guān)

16、訴訟上的自認(rèn)的效力，在婚姻 無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中也應(yīng)予以適當(dāng)限制。2、訴訟中的和解及法院調(diào)解之限制。在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人有自行和解的權(quán)利，這是民 事糾紛的性質(zhì)使然。和解協(xié)議的迗成往往是雙方當(dāng)事人就訴 訟標(biāo)的之權(quán)利或法律關(guān)系相互諒解、相互讓步的結(jié)果，這種 結(jié)果在實(shí)質(zhì)上則源于當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的之權(quán)利或法律關(guān)系 的處分。但當(dāng)事人之處分權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以實(shí)體法上規(guī)定其可 以自由處分的為限，對(duì)于實(shí)體法上不允許當(dāng)事人自由處分的 權(quán)利，訴訟法上也應(yīng)當(dāng)相應(yīng)地限制其處分權(quán)。故而訴訟上和 解的內(nèi)容，如果違反法律上的強(qiáng)制性規(guī)定，那么當(dāng)事人在該 和解程序中的處分權(quán)即應(yīng)受到一定限制。由于婚姻事件系身 份法上的爭(zhēng)執(zhí)，且

17、身份法上的事項(xiàng)多為強(qiáng)制性規(guī)定，因此訴 訟上的和解在婚姻事件中理應(yīng)受到一定限制。45就婚姻無(wú)效之訴來(lái)說(shuō)，如果存在無(wú)效原因，則該婚姻應(yīng) 當(dāng)是自始無(wú)效的，如果不存在無(wú)效原因，則該婚姻為有效婚 姻，對(duì)于這一點(diǎn)，根本不存在由當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商、諒解和讓 步的余地；如果允許當(dāng)事人進(jìn)行訴訟上的和解，則雙方相互 “讓步”的結(jié)果有可能使本應(yīng)無(wú)效的婚姻變成“有效”的婚 姻，或者使本應(yīng)為有效的婚姻變成“無(wú)效”的婚姻。因此， 在婚姻無(wú)效之訴中，應(yīng)當(dāng)禁止當(dāng)事人成立訴訟上的和解。就撤銷(xiāo)婚姻之訴而言，是否申請(qǐng)撤銷(xiāo)婚姻取決于權(quán)利人 的自愿，法律并不要求撤銷(xiāo)權(quán)人必須行使其婚姻撤銷(xiāo)權(quán)；而 且，為了婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，法律對(duì)婚姻撤銷(xiāo)權(quán)的行

18、使還規(guī)定 有除斥期間，撤銷(xiāo)權(quán)人如果不在該除斥期間內(nèi)行使其撤銷(xiāo)權(quán)， 則撤銷(xiāo)權(quán)就歸于消滅。顯然，實(shí)體法上設(shè)置撤銷(xiāo)婚姻制度的 立法意旨在于：在保護(hù)撤銷(xiāo)權(quán)人的合法權(quán)益之同時(shí)，盡量兼 顧婚姻、家庭關(guān)系的維持和穩(wěn)定。因此，就撤銷(xiāo)婚姻之訴而 來(lái)講，如果以不行使撤銷(xiāo)權(quán)作為訴訟上和解的內(nèi)容，民事訴 訟法自無(wú)限制的必要。但是，如果當(dāng)事人達(dá)成“雙方同意撤 銷(xiāo)其婚姻關(guān)系”的和解協(xié)議，法律上則應(yīng)當(dāng)予以限制，也就 是說(shuō)，該和解協(xié)議并不能產(chǎn)生撤銷(xiāo)婚姻關(guān)系的法律后果。因 為，撤銷(xiāo)婚姻之訴為形成之訴，其訴訟標(biāo)的為撤銷(xiāo)權(quán)人的形 成權(quán)，而且該形成權(quán)的行使，必須由法院依法作出判決才能 形成特定的法律效果，也即必須由法院作出形成判決才

19、能消 滅當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系。既然如此，民事訴訟法理應(yīng)禁止 當(dāng)事人以和解的方式來(lái)撤銷(xiāo)他們之間的婚姻關(guān)系。法院調(diào)解是我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的人民法院處理民事 案件的重要方式，它是指在審判人員主持下，雙方當(dāng)事人自 愿、平等協(xié)商，相互諒解，達(dá)成協(xié)議，并由法院據(jù)此制作調(diào) 解書(shū)，從而解決糾紛、結(jié)束訴訟的活動(dòng)。從實(shí)質(zhì)上來(lái)說(shuō)，法 院調(diào)解活動(dòng)體現(xiàn)的是民事訴訟中的處分原則?；谏鲜鱿囝?lèi) 似的道理，在婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中，法院調(diào)解活動(dòng)亦應(yīng)當(dāng)受到必要的限制。具體而言，某一婚姻是否具有無(wú) 效原因或可撤銷(xiāo)原因，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)和法律準(zhǔn)確地加以 判斷；當(dāng)存在無(wú)效原因或可撤銷(xiāo)原因時(shí)，即應(yīng)當(dāng)判決認(rèn)定婚 姻無(wú)效或予以撤銷(xiāo)；

20、當(dāng)不存在無(wú)效原因或可撤銷(xiāo)原因時(shí)，則 應(yīng)當(dāng)判決認(rèn)定婚姻有效或駁回原告撤銷(xiāo)婚姻的請(qǐng)求。無(wú)論在 哪種情況下，法院都沒(méi)有自由裁量的余地，更無(wú)權(quán)勸說(shuō)當(dāng)事 人相互讓步以達(dá)成調(diào)解協(xié)議，否則，實(shí)體法所規(guī)定的無(wú)效婚 姻制度和撤銷(xiāo)婚姻制度就無(wú)法得到貫徹。所以，民事訴訟法 應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，法院調(diào)解不適用于婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻 之訴。法院在婚姻事件中的職權(quán)應(yīng)有別于通常訴訟程序 在通常訴訟程序中，法院應(yīng)當(dāng)受處分原則和辯論原則的 約束，主要表現(xiàn)為：對(duì)于私法上的權(quán)利義務(wù)糾紛，是否請(qǐng)求 法院裁判以及裁判的范圍如何，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的聲明決定 作為裁判基礎(chǔ)的事實(shí)，除法律明確規(guī)定應(yīng)依職權(quán)調(diào)查的以外 應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在訴訟程序中主張的為

21、限，當(dāng)事人未主張的事 實(shí)，法院不得加以斟酌，當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)，法院應(yīng)當(dāng)作為 裁判的基礎(chǔ)；認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)一般應(yīng)由當(dāng)事人予以提供，法 院對(duì)證據(jù)的調(diào)查，原則上以當(dāng)事人所提供的證據(jù)為限。因此， 在通常訴訟程序中，法院的地位相對(duì)來(lái)說(shuō)是較為被動(dòng)的，其 行使職權(quán)的范圍受到處分原則和辯論原則的嚴(yán)格限制。46但是就婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴等婚姻事件來(lái)說(shuō)，由于婚姻關(guān)系往往涉及社會(huì)公共利益的維護(hù)，因而在審理上 應(yīng)當(dāng)兼采職權(quán)主義，在認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)調(diào)查等方面賦予法院 更多的權(quán)限，而不必使其受處分原則和辯論原則的嚴(yán)格拘束 只有如此，才能夠最大限度地保證婚姻無(wú)效案件和撤銷(xiāo)婚姻 案件的正確處理，以便維護(hù)良好的婚姻、家庭秩序

22、。從總體 上言之，在婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中，法院之職權(quán)審 理原則主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：第一，如上所述，對(duì)于訴訟上的認(rèn)諾、舍棄、自認(rèn)及和 解制度，在婚姻無(wú)效之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中應(yīng)當(dāng)限制其適用 這些限制性規(guī)定，如果從法院的角度觀之，則意味著法院職 權(quán)的相應(yīng)擴(kuò)張和職權(quán)主義傾向的強(qiáng)化。換言之，在訴訟中當(dāng) 事人作出認(rèn)諾、舍棄、自認(rèn)或進(jìn)行和解時(shí)，法院可以根據(jù)具 體情況依職權(quán)否定其效力，并依照事實(shí)和法律對(duì)案件作出裁第二，應(yīng)當(dāng)規(guī)定法院可以依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。在通常 訴訟程序中，證據(jù)原則上應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人收集、提供，法院只 在極少數(shù)情況下才負(fù)有調(diào)查收集證據(jù)之責(zé)，但在婚姻無(wú)效之 訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴中，為了準(zhǔn)確認(rèn)

23、定是否存在無(wú)效原因或可 撤銷(xiāo)原因，有必要直接規(guī)定法院可以依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)。第三，應(yīng)當(dāng)規(guī)定法院可以依職權(quán)考慮雙方當(dāng)事人均未提 供的事實(shí)，并據(jù)以作為裁判的基礎(chǔ)。例如，原告甲以被告乙 “婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病且婚后尚未治愈”為由訴請(qǐng)確認(rèn)婚姻無(wú)效，法院經(jīng)過(guò)審理，認(rèn)為并不存在此種 無(wú)效原因，但卻發(fā)現(xiàn)原、被告之間存在禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系， 在此情況下，法院即可考慮當(dāng)事人所未提出的“禁止結(jié)婚的 親屬關(guān)系”之事實(shí)，并以此為基礎(chǔ)作出宣告原、被告之間婚 姻無(wú)效的判決。又例如，原告甲以被脅迫為由訴請(qǐng)法院撤銷(xiāo) 其與被告乙之的婚姻關(guān)系，法院審理后發(fā)現(xiàn)并不存在脅迫行 為，但卻發(fā)現(xiàn)原告未到法定婚齡，在此情況下，

24、法院即可依 據(jù)雙方所未提出的無(wú)效原因之事實(shí)為基礎(chǔ)判決認(rèn)定婚姻無(wú) 效。法院依職權(quán)所考慮的當(dāng)事人所未提出的事實(shí)，并不僅僅 限于依據(jù)該訴訟本身所知道的事實(shí)。換言之，無(wú)論法院依據(jù) 何種方法而知悉的事實(shí)，例如依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)的結(jié)果、 第三人在訴訟外的報(bào)告、因辦理其他案件而得知的事實(shí)、或 者由私人見(jiàn)聞而知悉的事實(shí)等，均不影響其可作為裁判的基 礎(chǔ)。但是，法院依職權(quán)所考慮的事實(shí)如果欲作為裁判的基礎(chǔ)， 則必須在判決前向當(dāng)事人宣布，以便使當(dāng)事人就此有辯論的 機(jī)會(huì)，避免發(fā)生突襲性裁判。如果未為當(dāng)事人提供此種程序 保障，則該事實(shí)不得采為裁判的基礎(chǔ)。47婚姻無(wú)效之訴中他人承受原告資格的問(wèn)題婚姻事件的適格當(dāng)事人，具有專(zhuān)

25、屬的性質(zhì)，在判決確定 前一方當(dāng)事人死亡時(shí)，其繼承人并非當(dāng)然有權(quán)承受訴訟，因 此在訴訟中一方當(dāng)事人死亡時(shí)，一般而言關(guān)于本案應(yīng)視為訴 訟終結(jié)。但是對(duì)于婚姻無(wú)效之訴來(lái)說(shuō)，不僅夫妻雙方可以提 起訴訟，而且有關(guān)的第三人亦可以訴請(qǐng)法院確認(rèn)該婚姻無(wú)效， 故此為了充分發(fā)揮訴訟程序解決紛爭(zhēng)的功能，盡量利用已經(jīng) 開(kāi)始的訴訟程序來(lái)解決某項(xiàng)婚姻是否確屬無(wú)效的問(wèn)題，有必 要借鑒我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，對(duì)婚姻無(wú)效之 訴的承受問(wèn)題作出特別規(guī)定。48具體而言，可作出如下規(guī) 定：婚姻無(wú)效之訴的原告在法院判決前死亡的，有權(quán)提起同 一訴訟的其他人，可以在其死亡后三個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)承受訴訟。 49關(guān)于這類(lèi)訴訟的承受，須加注意的幾

26、個(gè)問(wèn)題是：其一，關(guān)于何人有權(quán)提起同一訴訟，一般應(yīng)根據(jù)實(shí)體法 的規(guī)定來(lái)決定。由于目前我國(guó)婚姻法并未明確規(guī)定哪些 人可提起婚姻無(wú)效之訴，因而在確定此類(lèi)訴訟的原告資格的 承受時(shí)，必定會(huì)出現(xiàn)操作上的困難，故此有關(guān)法律或司法解 釋有必要就有權(quán)提起婚姻無(wú)效之訴的主體作出規(guī)定。依照前 文筆者的觀點(diǎn)，其范圍應(yīng)限于婚姻的雙方當(dāng)事人和特定的利 害關(guān)系人及國(guó)家機(jī)關(guān)為宜，而不必規(guī)定那些與該婚姻毫不相 干的第三人亦有權(quán)提起無(wú)效之訴。其二，此處原告資格的承受與通常訴訟程序中原告死亡 時(shí)的承受訴訟在性質(zhì)上有所不同。在通常訴訟程序中，原告 死亡時(shí)，承受訴訟的是其繼承人，已死亡的原告與承受訴訟 的原告之間存在繼承關(guān)系。而就婚姻

27、無(wú)效之訴來(lái)說(shuō)，已死亡 的原告與承受訴訟的原告之間并不一定存在繼承關(guān)系，之所以規(guī)定后者可以承受前者所提起的婚姻無(wú)效之訴，主要是為 了盡量利用已經(jīng)進(jìn)行的訴訟程序和已經(jīng)收集的訴訟資料來(lái) 盡快統(tǒng)一解決婚姻是否無(wú)效的問(wèn)題。其三，有權(quán)提起同一訴訟的他人之承受訴訟的期間，既 不宜規(guī)定得過(guò)長(zhǎng)，也不宜規(guī)定得過(guò)短，過(guò)長(zhǎng)有可能使已提起 的訴訟長(zhǎng)期處于不確定狀態(tài)，過(guò)短則不利于該他人知悉婚姻 無(wú)效之訴已被提起以及原告已死亡的情況，故我們認(rèn)為將該 期間規(guī)定為3個(gè)月是比較合適的。其四，承受訴訟系一項(xiàng)權(quán)利而非義務(wù)，故他人如果不申 請(qǐng)承受已死亡原告所提起的婚姻無(wú)效之訴，并不影響其所 有的權(quán)利；本案因原告死亡而終結(jié)后，該他人仍可

28、另案提起 婚姻無(wú)效之訴。50其五，承受訴訟的申請(qǐng)，既可以書(shū)面的方式為之，也可 以口頭方式向法院表示承受的意思。法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查申 請(qǐng)承受訴訟的人是否有權(quán)提起婚姻無(wú)效之訴；如認(rèn)為其申請(qǐng) 為有理由，就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)其承受訴訟，若認(rèn)為申請(qǐng)無(wú)理由，則應(yīng) 以裁定予以駁回。判決效力的擴(kuò)張性根據(jù)各國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，判決效力的主觀范圍在原 則上僅及于下列幾類(lèi)主體：當(dāng)事人；脫離訴訟系屬后當(dāng)事人 的繼受人；訴訟系屬后為當(dāng)事人或其繼受人利益占有訴訟標(biāo) 的物的人；對(duì)于為他人而為原告或被告的判決，其效力及于 該他人。除了上述當(dāng)事人和特定的第三人之外，一般而言， 判決的效力并不及于其他第三人，這是為第三人提供程序保 障的必然

29、要求，而且，民事?tīng)?zhēng)議的相對(duì)性也使判決的效力在 一般情況下沒(méi)有必要擴(kuò)大到其他第三人。但是對(duì)于婚姻無(wú)效 之訴和撤銷(xiāo)婚姻之訴來(lái)說(shuō)，由于婚姻是否無(wú)效和應(yīng)否撤銷(xiāo)關(guān) 系到國(guó)家基本婚姻制度的貫徹和社會(huì)公共利益的維護(hù)，因而 就同一婚姻問(wèn)題來(lái)講，自然不能使其對(duì)于此人為有效成立， 而對(duì)于他人為無(wú)效或不成立。51故此顯有必要擴(kuò)張其效力 的范圍，而不能按照界定判決效力之主觀范圍的一般規(guī)則予 以處理。借鑒大陸法系國(guó)家和地區(qū)的一般做法，我國(guó)民事訴 訟法有必要作出下述特別規(guī)定：即法院就婚姻無(wú)效之訴或撤 銷(xiāo)婚姻之訴做作的判決，對(duì)于第三人亦有效力。參考文獻(xiàn)：關(guān)于中華人民共和國(guó)婚姻法（修正草案）的內(nèi) 容，可參見(jiàn)2001年1月12

30、日人民法院報(bào)。參見(jiàn)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法室：中 華人民共和國(guó)婚姻法釋解，群眾出版社2001年版，第54 頁(yè)。宣告制是指，對(duì)于某項(xiàng)婚姻，必須經(jīng)過(guò)法院判決宣 告，才能認(rèn)定為無(wú)效婚姻。參見(jiàn)全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法室：中 華人民共和國(guó)婚姻法釋解，群眾出版社2001年版，第54頁(yè)。參見(jiàn)陳榮宗等：婚姻無(wú)效與股東會(huì)決議無(wú)效之訴 訟，載民事訴訟法之研討，臺(tái)灣三民書(shū)局1993年版， 第5頁(yè)。參見(jiàn)史尚寬：親屬法論，中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年版，第22頁(yè)以下。參見(jiàn)史尚寬：親屬法論，中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000年版，第170頁(yè)。參見(jiàn)鄭沖、賈紅梅譯：德國(guó)民法典，法律出版社 1 999 年版，第 2

31、96299 頁(yè)。不過(guò)，1994年2月1日民政部發(fā)布的婚姻登記管 理?xiàng)l例則明確規(guī)定，婚姻登記機(jī)關(guān)具有宣布婚姻無(wú)效的權(quán)限。在有些國(guó)家和地區(qū)的婚姻法中，特定的第三人在法定情形下也可以申請(qǐng)撤銷(xiāo)他人之間的婚姻。我國(guó)婚姻法 沒(méi)有這方面的規(guī)定。11參見(jiàn)薛寧蘭：如何構(gòu)建我國(guó)的無(wú)效婚姻制度，載 20 01年2月14日人民法院報(bào)。12例如，2001年1月17日人民法院報(bào)刊登的淺 析無(wú)效婚姻的法律后果一文中所載的案例。在該案例中， 男方于結(jié)婚時(shí)未到法定婚齡，但已經(jīng)死亡，后婚姻登記機(jī)關(guān) 宣告其婚姻無(wú)效，女方不服并提起了行政訴訟。13我國(guó)民事訴訟法未規(guī)定何為確認(rèn)之訴，理論上一般 將其解釋為請(qǐng)求法院確認(rèn)民事法律關(guān)系是否存

32、在之訴。但在 大陸法系國(guó)家和地區(qū)的民事訴訟法中，請(qǐng)求法院確認(rèn)證書(shū)的 真?zhèn)我鄬儆诖_認(rèn)之訴。參見(jiàn)德國(guó)民事訴訟法第256條，曰本 民事訴訟法第134條，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民事訴訟法第247條。14參見(jiàn)王甲乙、楊建華、鄭健才：民事訴訟法新論， 臺(tái)灣三民書(shū)局1998年版，第218頁(yè)；日兼子一、竹下守夫:民事訴訟法，白綠鉉譯，法律出版社1995年版，第48 頁(yè)。15參見(jiàn)石志泉、楊建華：民事訴訟法釋義，臺(tái)灣三 民書(shū)局1987年版，第279頁(yè)；陳計(jì)男：民事訴訟法論， 臺(tái)灣三民書(shū)局1994年版，第193頁(yè)。16在我國(guó)的民事訴訟法學(xué)教材中，常常將確認(rèn)之訴解 釋為“一方當(dāng)事人請(qǐng)求法院確認(rèn)其與對(duì)方當(dāng)事人之間是否存 在某種民

33、事法律關(guān)系之訴”。這種定義其實(shí)是不準(zhǔn)確的，因 為確認(rèn)之訴的訴訟標(biāo)的并不僅僅限于雙方當(dāng)事人之間的法 律關(guān)系。17 此為傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論。新訴訟標(biāo)的理論則認(rèn)為， 形成之訴的訴訟標(biāo)的為原告在訴的聲明中所表明的形成效 果，也即應(yīng)以原告請(qǐng)求法院作出形成判決之法律上地位或資 格為其訴訟標(biāo)的。18參見(jiàn)楊建華：?jiǎn)栴}研析民事訴訟法，臺(tái)灣三民書(shū)局1996年版，第184頁(yè)。19目前，在我國(guó)的身份法和公司法領(lǐng)域，特別是在公 司法領(lǐng)域，有關(guān)形成權(quán)的制度是很不健全的。20我國(guó)婚姻法第11條規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)人可以向婚姻 登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷(xiāo)婚姻，這是不合理的。理由已如前述。2 1參見(jiàn)石志泉、楊建華：民事訴訟法釋義，臺(tái)灣三 民書(shū)局19

34、87年版，第270頁(yè)。22至于該判決是否具有溯及的效力，取決于各國(guó)的具 體規(guī)定。目前大多數(shù)國(guó)家規(guī)定其無(wú)溯及的效力。我國(guó)婚姻 法第12條規(guī)定：“被撤銷(xiāo)的婚姻，自始無(wú)效?！币蚨谖?國(guó)，該形成判決具有溯及的效力。23在德國(guó)，隨著民法典的各種修改，民事訴訟法在 1997年的修改中已經(jīng)取消了 “婚姻無(wú)效之訴”的有關(guān)規(guī)定。 目前德國(guó)民事訴訟法所規(guī)定的婚姻事件包括離婚之訴、撤銷(xiāo) 婚姻之訴、確認(rèn)當(dāng)事人間婚姻存在與否的訴訟和同居之訴四 類(lèi)。參見(jiàn)謝懷譯：德意志聯(lián)邦共和國(guó)民事訴訟法，中國(guó)法 制出版社2001年版，第145頁(yè)及第152頁(yè)。24參見(jiàn)陳榮宗等：婚姻無(wú)效與股東會(huì)決議無(wú)效之訴 訟，載民事訴訟法之研討，臺(tái)灣三民書(shū)局19 93年版， 第11頁(yè)；日兼子一、竹下守夫：民事訴訟法，白綠鉉 譯，法律出版社1995年版，第48頁(yè)。25參見(jiàn)陳榮宗：婚姻無(wú)效與股東會(huì)決議無(wú)效之訴訟， 載民事訴訟法之研討，臺(tái)灣三民書(shū)局1993年版。26 相關(guān)論述請(qǐng)參見(jiàn)楊建華：?jiǎn)栴}研析民事訴訟法， 臺(tái)灣三民書(shū)局1997年版，第389頁(yè)以下。27 參見(jiàn)張衛(wèi)平：程序公正實(shí)現(xiàn)中的沖突與衡平，成 都出版社1993年版，