(完整版)合同風(fēng)險防范(講稿)新

1、合同風(fēng)險防范法律實務(wù)（講稿）企業(yè)合同簽訂、 履行的過程繁雜， 在這里僅就與公司日常經(jīng)營活動關(guān)系最密 切的合同簽訂、履行過程中的風(fēng)險防范問題，供參考。一、合同的簽訂過程中的風(fēng)險防范（一）合同主體的審查1、合同主體資格如果合同簽訂的主體不適格， 會導(dǎo)致合同無效或效力待定， 令簽約企業(yè)陷入 尷尬的境地。下面就如何審查的問題，介紹如下：（1）簽約對方為自然人時，必須是完全民事行為能力人。根據(jù)法律規(guī)定： “十八周歲以上的公民是成年人， 具有完全民事行為能力， 可以獨立進行民事活 動，是完全民事行為能力人。 十六周歲以上不滿十八周歲的公民， 以自己的勞動 收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。 ”

2、因此，在與自然人簽訂合 同時應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其具有完全民事行為能力， 否則，與之簽訂的合同將會面臨效力待 定或無效的風(fēng)險。在與某些難以斷定是否為 18 歲的自然人簽約時，可以要求其提供身份證、 詳細(xì)的家庭地址、 聯(lián)系方法及個人的其他情況， 方便于在必要時對其進行實地的 考察和確認(rèn)。 或者要求其寫下個人情況申明，說明其真實情況。（2）簽約對方為企業(yè)時，應(yīng)當(dāng)審查其是否具備簽訂合同的主體資格，如企 業(yè)各部、科等是不具備主體資格， 不能簽約的， 如果簽訂了這樣的合同可能會因 為主體不適格而被認(rèn)定無效；而企業(yè)的分支機構(gòu)，如分廠、分公司、辦事處等， 則應(yīng)看其是否具有對外開展業(yè)務(wù)資格 （是否有授權(quán)） ？是否有非法人

3、營業(yè)執(zhí)照？ 如果有授權(quán)或非企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照才有簽訂合同的資格。 考察合同訂立對方的資 格能力可以從如下方面著手： 營業(yè)執(zhí)照。 核查對方營業(yè)執(zhí)照是否通過了最近一年年檢， 可以斷定合同對 方是否是依法設(shè)立及有效存續(xù)； 根據(jù)營業(yè)執(zhí)照上載明的信息， 可以斷定合同約定 的義務(wù)是否在對方的經(jīng)營范圍之內(nèi)以及合同金額是否超出其實收注冊資本的范 稅務(wù)登記證。稅務(wù)登記證是稅務(wù)機關(guān)核發(fā)給企業(yè)的進行經(jīng)營活動的憑證， 企業(yè)要想從事經(jīng)營活動除依法應(yīng)當(dāng)取得營業(yè)執(zhí)照外， 還應(yīng)當(dāng)取得稅務(wù)登記證。 稅 務(wù)登記證不僅是判斷合同對方能否為企業(yè)開具發(fā)票的憑據(jù)， 也是驗定其開具的發(fā) 票是否有效的依據(jù)。 資質(zhì)證書。資質(zhì)證書是國家授予企業(yè)從

4、事某種生產(chǎn)經(jīng)營活動的資格證書。 諸如機械制造業(yè)的壓力容器生產(chǎn)許可證， 建筑行業(yè)的建筑企業(yè)資質(zhì)證書， 藥品生 產(chǎn)企業(yè)的藥品生產(chǎn)許可證等， 均為企業(yè)的資質(zhì)證書。 沒有相應(yīng)的資質(zhì)證書， 所簽 訂的合同也可能因此導(dǎo)致無效。 授權(quán)委托書。 如簽約單位是為其他企業(yè)或個人簽訂合同， 或者是企業(yè)的分 支機構(gòu)，需要該單位提供相關(guān)委托手續(xù)如授權(quán)委托書。了解合作方的基本情況，保留營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、資質(zhì)證書等復(fù)印件， 并加蓋公章， 授權(quán)委托書要留原件一份。 如果合作方是個人， 應(yīng)詳細(xì)記錄其身份 證號碼、家庭住址、電話。了解這些信息有利于我方更好地履行合同，也有利于 發(fā)生糾紛時我方的訴訟和法院的執(zhí)行。2、合同主體資

5、信 對方主體的資信情況往往關(guān)系到對方合同履行能力和誠信的問題， 在審查了 對方主體資格之后，應(yīng)當(dāng)核實對方的資信情況。簽訂合同前的資信調(diào)查的方式一般包括如下幾種：（1）利用政府管理部門及相關(guān)社會團體協(xié)會組織的網(wǎng)站（或其他方式）進 行資信信息調(diào)查與核實。 主要有工商、稅務(wù)、質(zhì)量檢驗檢疫、 海關(guān)、衛(wèi)生、環(huán)保、 勞動保障、司法、協(xié)會等部門機構(gòu)。（2）利用宣傳媒體的報道進行資信信息收集和核實。主要有廣播、電視、 報紙、雜志、行業(yè)內(nèi)參、相關(guān)出版物、戶外廣告等。（3）利用企業(yè)參與的市場經(jīng)營活動進行信息收集與核實。主要有各種展示 展銷活動及相關(guān)印刷品介紹等。（4）與相關(guān)服務(wù)機構(gòu)合作進行信息收集與核實。主要有金

6、融機構(gòu)、信用管 理服務(wù)機構(gòu)、擔(dān)保機構(gòu)，以及信息咨詢等各類中介服務(wù)機構(gòu)等。（5）與企業(yè)正面接觸，直接現(xiàn)場資信調(diào)查。（6）與企業(yè)非正面接觸，與該企業(yè)臨近住家、地區(qū)管理者、該企業(yè)的客商 戶進行側(cè)面調(diào)查。（二）合同簽訂的形式審查1、簽約對方為企業(yè)的，應(yīng)注意其加蓋的印章。 企業(yè)印章的種類很多，如公章、財務(wù)專用章、發(fā)票專用章、合同專用章、投 標(biāo)專用章等，這些印章都具有法律效力，但一般用途不一樣。其中，公章在所有 印章中具有最高的效力， 是法人權(quán)利的象征， 在司法實踐中， 審查是否蓋有法人 公章成為判斷民事活動是否成立和生效的重要標(biāo)準(zhǔn)； 財務(wù)專用章的用途， 為辦理 單位會計核算和銀行結(jié)算業(yè)務(wù)等； 發(fā)票專用章

7、， 單位用于開具發(fā)票時使用； 合同 專用章，單位對外簽訂合同時使用， 可以在簽約的范圍內(nèi)代表單位， 單位需承受 由此導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)， 關(guān)于合同專用章和公章的效力高下， 實際上在使用過程中 和司法實踐中是一樣的，對合同而言具有同等法律效力。企業(yè)自行刻制的其它業(yè)務(wù)章， 如投標(biāo)專用章、 物資進出庫專用章等， 還有企 業(yè)隸屬各級職能部門、 基層單位的公章等等， 這主要是在企業(yè)內(nèi)部使用， 一般來 說，不能在企業(yè)的外部使用。 這些內(nèi)部章的加蓋僅是該事實的確認(rèn)， 可以作為證 明某一事實的證據(jù)， 如物資進出庫專用章蓋在合同上， 就不產(chǎn)生簽訂合同的法律 效力，但蓋在入庫單上可以證明入庫情況的事實。 當(dāng)然， 如果

8、能夠提供旁證證明 簽約時單位出于自愿， 即使使用了不合格的章如財務(wù)專用章也可以認(rèn)定合同等法 律行為成立。公章易被偽造， 在理想狀態(tài)下， 合同加蓋公章、 并由法定代表人簽字是最能 代表公司意志的形式。 如所簽合同涉及金額較大， 可去對方所在地工商部門查驗 其公章的印簽， 甄別公章的真?zhèn)巍?在公章確定無偽造的情形下， 公章可以獨立發(fā) 生效力，僅有公司公章而無法定代表人簽字的情況下，公司文件的效力一樣有 效。 相反，在僅有公司法定代表人簽字而沒有公司公章的情況下，文件的效力 就要受到質(zhì)疑，目前沒有任何法律規(guī)范從正面肯定法定代表人簽字的單獨有效 性，而在司法實踐中，簽字的效力往往需要其他證據(jù)的佐證。以

9、上也提醒我方在管理企業(yè)印章時，應(yīng)當(dāng)加強公司印章的管理2、合同的審批 合同法實施以來，實踐中大多數(shù)合同已經(jīng)無須經(jīng)行政部門審批才能生效的 了。但是有少量的合同是應(yīng)該由政府行政部門確認(rèn)之后才能生效， 如農(nóng)村集體土 地承包合同、 中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、 中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、 涉外貿(mào)易買賣合 同、技術(shù)引進合同、對外合作開采海洋石油資源合同等。（三）合同各主要條款的審查合同都應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。 訂立合同時， 要力爭做到用詞準(zhǔn)確， 表達(dá) 清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款，要仔細(xì)斟酌，最好是參 考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實際情況進行增刪， 對于重要的合同應(yīng)請專業(yè)律師 審查防患于未然。

10、對合同條款的審查， 不僅要審查文字的表述， 還要審查條款的 實質(zhì)內(nèi)容。1、標(biāo)的條款。標(biāo)的條款是合同核心條款之一， 至少應(yīng)當(dāng)具備如下關(guān)鍵性內(nèi)容： 標(biāo)的物名稱、 所有權(quán)人和權(quán)利證書（如房產(chǎn)證書）等。合同標(biāo)的條款約定應(yīng)當(dāng)注意以下事項：（1）要使用標(biāo)的物的正式名稱，即標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，而且要用全稱。文字表述必 須明確具體， 盡可能使用符合國際標(biāo)準(zhǔn)或國際行業(yè)習(xí)慣的商品名稱。 商品日益豐 富，使得雙方約定不明時， 真實意思很難探究， 因此產(chǎn)生以類似商品作為合同約 定標(biāo)的交付帶來的合同目的落空，是嚴(yán)重的法律風(fēng)險。（2）寫明商品商標(biāo)。一定的商標(biāo)，標(biāo)志著一定商品的性能、質(zhì)量種類。只 有寫明商標(biāo)才能使商品特定化。 如某商

11、場本想購買杭州某廠生產(chǎn)的 “天堂牌” 自 動雨傘 1000把，但在合同中的商品名稱欄內(nèi)只寫了 “自動雨傘 ”，而未寫“天堂牌” 商標(biāo)，結(jié)果供方發(fā)來的除有 50 把是“天堂牌”的自動雨傘外，其余的都是一些 雜牌，有少量的甚至無商標(biāo)，給需方造成損失。相同的產(chǎn)品因為品牌不同，價格 差異有時非常巨大。（3）在確定標(biāo)的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。如大豆，一 般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆；又如自行車，有的叫人力車，有的叫 腳踏車，有的叫單車。 這種情況更需要雙方就標(biāo)的物明確約定， 有時需要配合必 要的圖片或描述性說明。（4）要寫明標(biāo)的品種、規(guī)格、花色及配套件。如購買電視機，除寫明名稱、

12、 商標(biāo)外，還要寫明型號，是黑白、還是彩電或數(shù)字電視機；是立式，還是臥式； 是遙控，還是自調(diào)，以及尺寸大小等。只有把以上這些問題定清楚，才算是確定 的，才能使標(biāo)的特定化。2、數(shù)量條款。數(shù)量是標(biāo)的具體化， 決定著當(dāng)事人的權(quán)利、 義務(wù)的大小， 如果合同確定了具 體的標(biāo)的， 但沒有對數(shù)量作出具體規(guī)定， 當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)仍然無法確定。 例如 購買電視機的合同，即使對電視機的名稱、牌號、商標(biāo)、型號、規(guī)格、品種、等 級、花色和生產(chǎn)廠家都作了明確的規(guī)定， 如果不規(guī)定購買電視機的臺數(shù)， 合同根 本無法履行。 數(shù)量條款包括計量單位， 計量方法和具體數(shù)量三部分， 關(guān)于數(shù)量應(yīng) 當(dāng)注意如下幾個問題：（1）在數(shù)量條款中要

13、明確計量單位和計量方法，而且必須按照國家統(tǒng)一規(guī) 定的度量衡和法定單位進行計量， 統(tǒng)一計量方法， 應(yīng)盡量注意避免使用國家沒有 計量標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量單位，如包、箱、袋、捆、打等，如果沒有國家法定或主管部門 規(guī)定的計量單位和計量方法的，雙方可自行協(xié)商根據(jù)合同標(biāo)的的性質(zhì)和特點選 用，但計量單位和計量方法必須明確、具體、統(tǒng)一。如果需要使用包、箱等計量 單位，一定要明確每包、每箱的具體數(shù)量，防止產(chǎn)生分歧；（2）合同的標(biāo)的的數(shù)量一定要明確具體，切忌模糊不清；（3）必要的時候，標(biāo)的的重量需要注明毛重和凈重；要明確規(guī)定標(biāo)的數(shù)量 的正負(fù)尾差、自然減重、超欠幅度、合理磅差和運輸損耗及計算方法。（4）對于成套供應(yīng)的合同標(biāo)的

14、物，還應(yīng)該明確規(guī)定隨主機的附件，配套的 產(chǎn)品、易損耗備品、配件及安裝修理工具件數(shù)等。另外，在實際業(yè)務(wù)中，對于大宗散裝商品，如農(nóng)副產(chǎn)品和工礦產(chǎn)品，由于商 品特點和運輸裝載的緣故， 難以嚴(yán)格控制裝卸數(shù)量。 此外， 某些商品由于貨源變 化、加工條件限制等，往往在最后出貨時，實際數(shù)量與合同規(guī)定數(shù)量有所出入。對于這類交易， 為了便于賣方履行合同， 通常可在合同中規(guī)定溢短裝條款， 即規(guī) 定交貨數(shù)量可在一定幅度內(nèi)增減。 常用的方式為規(guī)定允許溢短裝的百分比。 例如 20000 米，可有 10的增減幅度。3、質(zhì)量條款。我國現(xiàn)行的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)分為國家標(biāo)準(zhǔn)、 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、 地方標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)備案的企業(yè)標(biāo) 準(zhǔn)。凡有國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)

15、標(biāo)準(zhǔn)的， 合同中應(yīng)當(dāng)采用； 沒有上述標(biāo)準(zhǔn)的可以采用企 業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。對此，合同中應(yīng)當(dāng)寫明標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行代號、編號和標(biāo)準(zhǔn)名稱。特殊商品沒 有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的， 雙方可以約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)， 但約定的標(biāo)準(zhǔn)要能滿足實際的需要， 且 不能違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。 如果合同中沒有約定標(biāo)準(zhǔn)， 在訴訟中法院在司 法實踐中，通常會按照社會上同類產(chǎn)品的一般質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或該種產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的性 能認(rèn)定合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，對涉訴雙方都會有一定的訴訟風(fēng)險。條款設(shè)計：3.0乙方向甲方交付的產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)符合下列質(zhì)量要求： （）合同及附件約定或引用的質(zhì)量要求。（）乙方向甲方提供的產(chǎn)品質(zhì)量說明中注明的質(zhì)量要求。（）法律規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 也可采用封存樣品方式對

16、質(zhì)量加以確定，并在合同中對樣品的質(zhì)量予以說 明。做為買受人在合同中要排除樣品中的“隱蔽瑕疵” ，約定當(dāng)封存樣品有“隱 蔽瑕疵”時，按照同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)或滿足買受人需求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。同時， 在合同中應(yīng)當(dāng)寫明以樣品來確定標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或者寫明“樣品買賣” 。4、驗收條款。某些貨物僅僅憑肉眼看， 是看不出質(zhì)量品質(zhì)的， 還需借助各種手段進行的檢 驗、化驗。買賣合同的檢驗條款一般括檢驗地點、檢驗時間、檢驗主體、檢驗費 用的承擔(dān)、檢驗的方法等內(nèi)容。（1）檢驗地點：除當(dāng)事人另有約定處，檢驗標(biāo)的物的地點應(yīng)該是合同中約 定的交付標(biāo)的物地點；（2）檢驗期：通常是標(biāo)的物的交付時間，但雙方根據(jù)需要也可以約定標(biāo)的

17、 物運出賣方營業(yè)地時、 裝運時、 卸載時或到達(dá)買方營業(yè)地時為檢驗時間； 買受人 收到標(biāo)的物后， 應(yīng)當(dāng)在合同約定或者在合理的時間內(nèi)進行檢驗， 延遲檢驗的， 責(zé) 任由買受到人承擔(dān)。 一般來說對于貨物短缺， 和貨物的表面瑕疵， 即不通過特殊 儀器就能用肉眼分辨的瑕疵， 比如貨物破損、 斷裂、發(fā)臭、霉變、結(jié)塊、有雜質(zhì)， 需要合理的時間比較短， 如果是隱蔽瑕疵的， 檢驗時間可以較長。 甚至有些瑕疵 須經(jīng)在使用標(biāo)的物過程中才能發(fā)現(xiàn)，則買受人提出異議的合理期間就相應(yīng)較長。（3）檢驗主體：多見的是由收貨方檢驗，收貨方認(rèn)為質(zhì)量有問題的，交付 雙方認(rèn)可的檢驗機構(gòu)，一般為政府商檢機構(gòu)或雙方共同認(rèn)可的民間檢驗機構(gòu)；（

18、4）檢驗費用：費用的承擔(dān)通行的做法是標(biāo)的物經(jīng)檢驗合格，由買受人承 擔(dān)，反之由出賣人承擔(dān)并負(fù)相應(yīng)的違約責(zé)任。（5）檢驗的配合：對于一些特殊的貨物，比如藥品，醫(yī)療器械，醫(yī)療試劑， 配方食品，其檢驗還要約定由出賣人提供檢驗所必需的技術(shù)資料。（6）質(zhì)量異議期：按照合同法規(guī)定，按約定時間和方式對貨物進行檢驗既 是買受人的權(quán)利， 也是買受人的義務(wù)。 若貨物質(zhì)量不合格， 買方有在約定期間或 合理期間內(nèi)通知賣方的義務(wù)， 怠于通知的， 視為質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)， 對買方權(quán)利的保 護非常不利。合同雙方最好根據(jù)合同標(biāo)的物的特性等具體情況明確約定檢驗期間 及質(zhì)量異議期間。另外，未約檢驗期間的，質(zhì)量異議的最長期限為兩年，除非貨

19、 物有更長的質(zhì)保期。5、價款條款。合同的價款一般是指標(biāo)的物本身的價款， 但標(biāo)的物的交易涉及到稅金、 運輸、 保管等，特別是大宗貨物在異地交付時，便產(chǎn)生了運費、保險費、裝卸費、保管 費等一些額外的相關(guān)費用。 這些稅費應(yīng)當(dāng)在合同中加以明確， 如對稅金作出具體 約定，如稅金由哪方負(fù)擔(dān)？稅金是否包含在價款總額中等。 價款條款中應(yīng)有的內(nèi) 容：（1）單價或總金額。金額的大小寫應(yīng)當(dāng)一致， 且不能發(fā)生涂改以避免產(chǎn)生岐義； 金額中涉及稅金 的，應(yīng)注明稅金的承擔(dān)方式或者稅金是否包含在價款總額中； 運輸?shù)荣M用由哪一 方承擔(dān)等。（2）支付期限。特定日期應(yīng)該以自然年（即公歷年）為準(zhǔn)，如“ 2011年 12 月 1 日付

20、款”； 特定期限的起算點應(yīng)該是特定的事實或行為開始或完結(jié)之日， 如“一方提交文件 之日起×日內(nèi) ”、“甲方向乙方交貨完畢之日起×日內(nèi)”等。作為支付方， 從風(fēng)險預(yù)防的角度出發(fā)， 可以約定分批多次支付價款， 如可以 分三個支付階段：一是訂立合同時支付 30%；二是貨物驗收合格后支付 60%； 三是預(yù)留 10%作為貨物的質(zhì)量保證金， 在質(zhì)量保證期滿后， 由賣方全額退還。 這 樣一來，對支付方來說， 可以最大限度的避免因?qū)Ψ竭`約而造成的經(jīng)濟損失， 并 促進雙方更加具有誠實信用。（3）支付方式除非小額交易， 一般應(yīng)當(dāng)采用轉(zhuǎn)賬付款形式。 作為接受合同款項一方， 在擬 定合同時可以對雙方

21、合同款項的支付進行預(yù)先約定， 設(shè)定嚴(yán)格的支付手續(xù)和方式 （比如固定銀行賬號和開戶銀行名稱，約定支付方采用支票轉(zhuǎn)賬的方式等） ，促 使客戶按照雙方的約定進行款項的支付。轉(zhuǎn)賬方式，有如下三類常見問題需要引起注意： 銀行劃賬：對收款人而言， 這是最安全的支付方式， 由付款人自行通知自 己的開戶銀行將款項劃到收款人指定的賬號，收款人的配合僅為提供銀行賬號。開具支票： 這種形式較為常見， 具體操作步驟是： 支付人開出抬頭為收款 人的支票支付人將支票交給收款人收款人在支票背后蓋上本公司的印 章（俗稱“背書”）收款人將支票遞交給自己的開戶銀行兌現(xiàn)。由于收票后 兌現(xiàn)需要一定時間，有些不法分子就利用“空頭支票”

22、詐騙貨物，所以這類方式 的風(fēng)險最高。開具匯票： 匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票兩種， 銀行匯票是指支付人先將 錢交給銀行， 銀行根據(jù)收款金額再開出承兌人為銀行的銀行匯票， 這種匯票依賴 的是銀行信用，因而有確切的付款保障；商業(yè)匯票是指支付人無需交錢給銀行， 自行開出承兌人為支付人自己的匯票， 這種匯票依賴的是企業(yè)信用， 在目前信用 環(huán)境下較少見。（4）支付對象公司的業(yè)務(wù)經(jīng)辦人以公司的名義私自收取客戶的款項， 而客戶基于合理信賴 或以為其由于某些合理的客觀原因而將合同款項支付給他， 而業(yè)務(wù)經(jīng)辦人在款項 收訖后立刻就玩人間蒸發(fā)。 在這個時候， 作為所屬的公司將很難向客戶討要該筆 款項，即使最后能夠討要

23、成功， 也面臨著付出大量的人力、 物力和財力以及同客 戶撕破臉皮、斷絕關(guān)系的境地。條款設(shè)計：4.0 合同款項的結(jié)算應(yīng)憑蓋有收款方財務(wù)印章的收據(jù)以及收款方委派專人收 款的介紹信方能支付， 若因付款方將合同款項直接付給非收款方介紹信指定的收 款人員而造成損失的，責(zé)任由付款方自負(fù)。6、交付條款。交付條款包括，交付的時間、地點、確認(rèn)、違約責(zé)任等。（1）交付時間。 如果可以明確的約定交付時間， 就直接約定具體的時間點。 如果在要求在某一時間以前， 或者在某一期間內(nèi)， 就應(yīng)當(dāng)明確約定交付期間。 如 果訂立合同當(dāng)時， 履行的時間尚不能確定的， 可約定由一當(dāng)事人之通知確定交付 時間，但一般應(yīng)明確提前通知的時間

24、，以給對方必要的準(zhǔn)備時間。（2）交付地點。 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確約定交付的地點， 明確程度以達(dá)到可確定、 可執(zhí)行為原則。 有時雙方當(dāng)事人在合同中約定甲方處， 或約定某市某區(qū)， 則難以 實現(xiàn)規(guī)范目的。（3）交付確認(rèn)。交付確認(rèn)是指作為供方向需方依合同的約定交付了符合合 同約定的具體交付內(nèi)容。合同應(yīng)列明交付憑證，并指定需方的經(jīng)辦人姓名。條款設(shè)計：供方交付以需方的收貨單為準(zhǔn)， 收貨單上應(yīng)有需方指定的×××簽字方為有 效。（4）遲延履行責(zé)任。對于需方而言，交付的時間是非常重要的，遲延交付 可能給生產(chǎn)經(jīng)營帶來重大麻煩。 甚至有時遲延交付是合同完全不履行的前兆。 所 以對于遲延履行責(zé)

25、任一方面要約定遲延交付時供方所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任， 另一方面 又要約定合同解除權(quán)。 否則依合同法 第九十四條之法定解除權(quán)則需證明合同 之目的不能實現(xiàn)， 或需進行催告履行， 必將陷于被動。 不如在合同中直接約定合 同解除權(quán)，一旦對方遲延交付，如可能對自己造成不利，并另有交易對象，可當(dāng) 即通知解除合同。7、通知條款。“通知”是某些行為發(fā)生法律效力的前提，比如質(zhì)量異議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、解除 合同等。通知的方式重要，實踐中大多口頭，從法律的角度來講，口頭通知雖然 便捷，但恰恰暴露出其很難舉證證明以及口說無憑的弱點。 因此當(dāng)事人在履行通 知或告知義務(wù)時最好避免采取口頭的方式， 以采取書面的形式或其他雙方當(dāng)事人 確

26、定的方式為宜。比如郵寄特快專遞（ EMS）、掛號信時，在信封的封面一式四聯(lián)的粘連單的 備注欄上注明通知的主題及簡要內(nèi)容， 或者有條件的話可以將通知書一式兩份請 郵局負(fù)責(zé)接單的人員在自己留存的那一份上簽章或簽名以確認(rèn)所發(fā)送的通知的 內(nèi)容，再或者請公證機關(guān)現(xiàn)場公證發(fā)送通知的行為和通知的內(nèi)容等等， 以此有效 證明自己履行了通知的義務(wù)和適當(dāng)?shù)膬?nèi)容；如果采用傳真的方式， 應(yīng)要求在合同中注明或另行達(dá)成通知協(xié)議約定相應(yīng)的 傳真號碼。最好是加蓋對方公章后再傳真；如采用電子郵件的方式， 應(yīng)要求在合同中注明或另行達(dá)成通知協(xié)議約定相應(yīng) 的郵件地址。條款設(shè)計：5.0 雙方約定以特快專遞、掛號信或者本地公開發(fā)行的報刊公

27、告的聯(lián)系方法 為雙方相互通知或告知的方式， 任何一方均應(yīng)本著誠實信用原則來對待另一方在 履行合同時的通知、告知事項。寄發(fā)掛號信或特快專遞后的第五日視為送達(dá)日； 報刊、電視等傳媒方式中的 一種登載通知或啟示的， 公告發(fā)布之日起三日內(nèi)視為送達(dá)。 自送達(dá)之日起， 相對 方未在五日內(nèi)書面回復(fù)（以郵戳日期為準(zhǔn)）的視為認(rèn)可通知及告知的事項。雙方的通訊地址如下：（略）。一方的通訊地址若發(fā)生變動， 應(yīng)當(dāng)及時書面通 知對方，否則承擔(dān)通知不能達(dá)到的法律責(zé)任。8、違約責(zé)任條款。違約責(zé)任應(yīng)具體合法， 有些企業(yè)在訂立貨物買賣合同時對違約責(zé)任的約定太 過籠統(tǒng)，不具可操作性，比如有些合同約定“違反本合同約定的，違約方應(yīng)支付

28、 違約金×××元”，這種約定在實務(wù)中很難操作。對此，違約責(zé)任應(yīng)根據(jù)違約方 具體的違約情況約定相對應(yīng)的違約責(zé)任， 做到一事一責(zé)。 比如貨物買賣合同中的 一方遲延交貨或逾期付款的， 可以約定違約方每遲延或逾期一日應(yīng)當(dāng)支付違約金 多少元等。違約金條款可與相關(guān)的如質(zhì)量責(zé)任條款、 遲延交付責(zé)任條款一并約定。條款設(shè)計：6.0 乙方遲延進場，或不符合第×條的要求，甲方有權(quán)解除合同，并可要求 乙方支付違約金×××元。另外，在違約責(zé)任中，關(guān)于損失的范圍，建議增加“包括實際損失及與訴訟 有關(guān)的一切實際發(fā)生的費用（包括但不限于律師代理費、調(diào)查費、

29、交通、住宿費 或差旅費、公證費等） ?！被蛘咴黾右粋€條款： “敗訴方要承擔(dān)與訴訟有關(guān)的一切 實際發(fā)生的費用（包括但不限于律師費、調(diào)查費、交通、住宿費或差旅費、公證 費等）”9、定義條款。定義條款是對合同中較為復(fù)雜的， 或可能發(fā)生歧義的、 或有必要進行明確的 用語進行定義， 表述其在本合同中的涵義的條款。 防止合同當(dāng)事人因合同詞語的 涵義發(fā)生爭議，導(dǎo)致合同履行困難。 比如，實務(wù)中常出現(xiàn)爭議的就是商品房買 賣合同中關(guān)于 “通知”的問題， 對于這個單詞幾乎每個人都能說出大概意思， 但在 實踐中什么才算是通知， 對于開發(fā)商在本地報紙上進行公告是否應(yīng)算作通知？這 個時候，對“通知 ”的理解就會出現(xiàn)人見人

30、殊的結(jié)果， 就難免給一些不法之徒鉆空 子挑漏眼。 因此，應(yīng)當(dāng)對合同中的易生歧義的字詞做出統(tǒng)一的解釋， 避免不必要 的糾紛發(fā)生。一般的較為簡單的合同， 不一定需要特別對詞語進行定義。 但是合同中的用 語應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格的一致， 切忌出現(xiàn)前后不一的情況， 否則將會給合同內(nèi)容的解釋、 理 解帶來不必要的麻煩。10、爭議處理條款根據(jù)民訴法的相關(guān)規(guī)定， 當(dāng)事人在訂立合同時， 只要不違反法律關(guān)于級別管 轄和專屬管轄（如不動產(chǎn)糾紛）的前提，當(dāng)事人雙方可以在原告所在地，被告所 在地、合同履行地、標(biāo)的物所在地和合同簽訂地這五個地方選擇訴訟管轄法院。 對于當(dāng)事人來講， 法院管轄地如果選擇不當(dāng)?shù)脑挘?除參訟的差旅費用， 調(diào)

31、查取證 的費用等訴訟成本價值不菲以外，還可能面臨地方保護主義和司法不公的影響。 所以，在訂立合同時應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)以及當(dāng)事人自身的情況， 預(yù)先在法律允 許的范圍以內(nèi)確定訴訟的管轄法院。如何約定管轄權(quán)保護自己： 利用談判優(yōu)勢，盡可能約定自已所在地法院為管轄法院。 各方談判地位相當(dāng)，而自己違約可能較小的爭取約定原告住所地。 條款由己方提供，可在條款中設(shè)置隱性合同履行地、交貨地條款。 對方信譽較差，違約可能較大的，防止約定由對方所在地管轄。當(dāng)然，如 果同在一地就無必要了。對方在無管轄權(quán)法院起訴的， 要在答辯期間內(nèi)及時提起管轄權(quán)異議， 防止 失權(quán)。9、所有權(quán)保留條款。所有權(quán)保留條款， 就是約定標(biāo)的物

32、的所有權(quán)仍歸我方的情況。 這是一個與交 付和驗收條款密切相連的條款， 它的作用是充分保護出賣方的利益。 在實踐當(dāng)中， “所有權(quán)保留”條款較之于擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式，具有簡單易行、成本低 廉的優(yōu)點，是一種更加行之有效的違約風(fēng)險控制手段。 如果運用得當(dāng)， 即使標(biāo)的 物已經(jīng)交割完畢， 仍然可以很好地維護交付方的的財產(chǎn)權(quán)益， 如可以基于物權(quán)而 擁有請求返還， 請求損害賠償?shù)葯?quán)利。 特別是在執(zhí)行階段， 債務(wù)人如還有其他債 務(wù)，那么標(biāo)的物不能對其他債務(wù)進行清償。條款設(shè)計：7.0 買受人未支付全部價款的，標(biāo)的物仍屬于出賣人所有。10、合同最后條款。如果合同是我方提供的， 應(yīng)在最后補充一條， 表明合同雙方對所

33、有條款均完 全理解，也完全自愿，以避免出現(xiàn)格式條款被撤銷或無效的情形。條款設(shè)計：8.0 以上所有條款均經(jīng)雙方充分協(xié)商、并完全理解，雙方均應(yīng)嚴(yán)格遵守，以 保證合同的順利履行。（四）、簽訂時的注意事項1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章?；蛘吆献鞣降慕?jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單位 公章的簽約授權(quán)委托書。a、對方的授權(quán)委托書應(yīng)該由我方保存，以便在發(fā)生糾紛時作為證據(jù)。b、如果對方是加蓋分公司、部門的印章或者是部門經(jīng)理、業(yè)務(wù)人員等都需 要明確的授權(quán)委托書。c、授權(quán)的內(nèi)容、事項。2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。加蓋的印章模糊不清，有可能是欺詐人在做手 腳，應(yīng)有所警惕并予以查清。3、合同文本經(jīng)過修改的，應(yīng)由雙方在修改過的地方蓋

34、章確認(rèn)。4、不要留有合同空白。對于合同而言，空白就是漏洞。在合同中留下空白， 等于把風(fēng)險留給了自己。 一些不實企業(yè)找借口將所有合同都掌握在手中， 然后在 合同的空白處隨心所欲地填寫對自己有利的內(nèi)容。 對此，簽約時要注意合同留白 處如無內(nèi)容一定要劃掉，并且自己一定要留一份合同。（五）簽訂以后1、將其復(fù)印件交由履行部門存查，保證依約履行。2、及時歸檔保管，以免丟失。3、公司應(yīng)當(dāng)制定合同管理制度，對合同進行規(guī)范管理。 首先要建立健全規(guī)范的合同保管制度， 原件存檔，復(fù)印件備查，專人負(fù)責(zé)， 制定合同查詢或者提取的權(quán)限制度，確保原件不丟失； 在訂立合同時應(yīng)當(dāng)約定合同一式多份， 雙方各多保留幾份， 這幾份合

35、同具 有同等的法律效力。 如此，萬一不慎丟失一份合同原件時， 還有另一份合同原件 可以補充救急。 這些合同原件， 按照正常的合同使用和流轉(zhuǎn)情況， 由行政部門保 留一份原件存檔，財務(wù)部門保留一份原件用于財務(wù)結(jié)算。、合同的履行過程中的風(fēng)險防范合同履行環(huán)節(jié)，應(yīng)有專人跟進，保證已方依約履行，督促對方履行義務(wù)，及 時發(fā)現(xiàn)對方的違約行為， 采取有效措施， 避免對方違約后果的擴大， 減少自身損 失。合同的履行過程是一個動態(tài)的過程， 會有許多不能確定的因素， 雙方可能會 對合同進行變更；一方可能會違約；可能會因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。 實踐中，履行過程的風(fēng)險更多的是來自對方的履約情況和在履行過程中相關(guān)

36、證據(jù) 的缺失。（一）供方要注意的問題1、送貨單的簽收管理。有效的簽收單表明賣方是否履行了購銷合同的主要義務(wù)交付貨物， 是發(fā) 生糾紛主張債權(quán)的重要憑據(jù)，有效簽收單上應(yīng)注明貨物的規(guī)格、型號、品名、單 價、數(shù)量、金額、送貨日期、送貨人、收貨單位，最重要的是有收貨人的簽名或 收貨單位的蓋章。 該收貨人應(yīng)是合同上約定或能提供授權(quán)委托書的收貨人， 否則 一些人員變動頻繁的企業(yè)會辯稱簽收單上的人不是其職員而不承認(rèn)收到貨。如送貨時，合同上約定的收貨人不在， 應(yīng)先電話聯(lián)系收貨人確定臨時收貨人， 由其簽收后，事后應(yīng)及時讓合同約定的收貨人再補簽收貨單。2、及時對帳，要求欠款方出具欠款確認(rèn)書或還款計劃書。對于交易頻繁

37、的長期客戶， 或供貨期較長的交易， 供方應(yīng)定期或及時與其對 帳，以免整個交易結(jié)束或合作結(jié)束后再來對帳較為復(fù)雜或因人員的變動而無法對 清。如需方表示因資金困難而無法按約支付貨款時，應(yīng)要求買方出具還款計劃 書，在還款計劃書中寫明買方承認(rèn)的欠款數(shù)額、 還款的具體時間， 最好約定由已 方所在地法院管轄。 倘若能找到信譽較好的第三方企業(yè)為買方擔(dān)保， 則可提高該 貨款回收的可能性。3、接收支票時應(yīng)注意的事項：對支票的審查。 支票付款的情況下， 有可能是購貨方用別的單位的支票支付 貨款。實踐中，只要支票是真實有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時應(yīng)重點 審查以下內(nèi)容，避免銀行退票帶來的麻煩和損失：收款人名稱是

38、否正確；書寫是否清楚，字跡是否潦草； 大小寫的金額是否一致； 大寫數(shù)字是否正確。請問： “參”和“叁”，哪一個是數(shù)字 “3的”正確的漢字 大寫？一般的銀行對于這兩個字不會特別注意， 但是實踐中有過因此字書寫錯誤 而遭退票的案例，應(yīng)盡量避免這種錯誤） ； 印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰； 如果是經(jīng)過背書的支票，應(yīng)審查背書是否連續(xù)； 有無偽造變造的痕跡。4、出具收據(jù)的注意事項：案例：A 公司給 B 公司開出了發(fā)票， B公司出具了以下收據(jù)： “今收到蘇州A 公司發(fā)票 NO123456 號，壹份金額 5 萬元。 B 公司。張三。 2002 年 12 月 31 日?！闭埓蠹抑赋鲞@張收據(jù)的缺陷。 （

39、遺漏的相關(guān)信息：相對應(yīng)的合同；款項是否 已經(jīng)支付；公司的公章） 。經(jīng)營過程中如果對方要求先出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對 方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上款項未付” ?；蛘咴诎l(fā)票背后加注一 行說明：“請付款方在收到本發(fā)票 ××日內(nèi)將本發(fā)票記載金額之款項劃至 ××賬號?！?這樣做，可打消了付款方利用發(fā)票做文章的可能性， 而且使該張收據(jù)同時具 有欠款確認(rèn)書的作用。對于其他的收據(jù)也應(yīng)將有利的相關(guān)信息都包含進去。5、收款時應(yīng)保證收貨人與付款人一致，以免因不當(dāng)?shù)美灰蠓颠€。 接收支票時應(yīng)審查一下支票上的付款人與合同上約定的供方的名稱是否一 致（除非合同中就約定收貨

40、人與付款人不同） ，如不一致，則應(yīng)要求付款方出具 書面說明表示該款項是代需方支付的款項，這樣才能保證交易過程的對應(yīng)和聯(lián) 系，才能表明收款方有合法的權(quán)利收取該款項， 否則可能引發(fā)糾紛， 被付款人以 “不當(dāng)?shù)美?為由索回，而屆時再向收貨人索取貨款時， 很有可能收貨人已不知 所蹤。（二）需方應(yīng)注意的問題1、驗收時應(yīng)注意的問題。通常，驗收是接收標(biāo)的物一方的權(quán)利也是其義務(wù)。 接收人對接收的標(biāo)的物如 果沒有及時進行驗收，沒有履行應(yīng)盡的合同義務(wù)，需對產(chǎn)生法律后果承擔(dān)責(zé)任。驗收時，如不能及時檢驗的， 在簽收單上不可注明 “合格”字樣，或注明“未 檢驗”的字樣。2、對于質(zhì)量問題應(yīng)及時書面提出。當(dāng)需方發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物存在質(zhì)量問題， 應(yīng)在合同約定的質(zhì)量異議期內(nèi)及