關(guān)于偵查的幾個主要法律問題的思考

1、優(yōu)秀勞動合同書樣本合同編號甲方體現(xiàn)在憲法和法律上關(guān)于偵查的制度和規(guī)范中。 通過討論，求得對偵查的法律問題的正確認(rèn)識和掌握，無論 對于偵查的理論研究，還是對于偵查實(shí)踐，都是極為重要的 和非常緊迫的。偵查的法律問題很多，現(xiàn)僅將其中的幾個主 要問題論述如下：一、關(guān)于偵查主體的資格與權(quán)限問題偵查主體的資格與權(quán)限是否符合法律規(guī)定，是偵查合法 與否的根本標(biāo)志。我國法律規(guī)定，偵查是專門機(jī)關(guān)的專有職 權(quán)，偵查權(quán)屬于公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)和人民檢察院。只 有公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)和人民檢察院才有權(quán)依法對犯罪 案件進(jìn)行偵查。任何其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體或者公民個人都無權(quán)實(shí) 施偵查。偵查權(quán)由國家通過法律授予特定的國家機(jī)關(guān)行使

2、, 能有效地保證這一權(quán)力對外的尊嚴(yán)、獨(dú)立和對內(nèi)的完整、統(tǒng) 一；能確保偵查應(yīng)有的法律上的嚴(yán)肅性；有利于總結(jié)斗爭經(jīng) 驗(yàn)，不斷完善偵查策略，改進(jìn)和提高偵查技術(shù)；有利于有效 地對偵查進(jìn)行監(jiān)督，包括權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、 司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督、社會監(jiān)督和黨的監(jiān)督。當(dāng)前，我國偵查權(quán)的行使還不夠統(tǒng)一，非偵查機(jī)關(guān)、非 偵查人員行使、干預(yù)偵查權(quán)的現(xiàn)象還存在。為了保證偵查權(quán) 按法律規(guī)定正確、統(tǒng)一實(shí)施，應(yīng)當(dāng)做到以下幾點(diǎn)：第一，偵查機(jī)關(guān)不能放棄偵查權(quán)。偵查權(quán)既是職權(quán)，又 是職責(zé)。國家授予公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)和人民檢察院行 使偵查權(quán)，同時也就意味著這些機(jī)關(guān)負(fù)有對管轄范圍內(nèi)犯罪 案件進(jìn)行偵查的職責(zé)。因此，當(dāng)發(fā)生了犯

3、罪案件，需要公安 機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)和人民檢察院進(jìn)行偵查時，各該專門機(jī) 關(guān)必須以國家和人民的利益為準(zhǔn)繩，忠實(shí)地履行自己的職責(zé)。第二，偵查機(jī)關(guān)不能濫用偵查權(quán)。專門機(jī)關(guān)的偵查權(quán)依 法由偵查人員具體實(shí)施。偵查人員實(shí)施偵查是履行職務(wù)的活 動，是代表國家而非代表個人行使權(quán)力，體現(xiàn)的是國家的意 志而非個人的意志。因此，這種活動應(yīng)當(dāng)在專門機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo) 下，有組織、有計(jì)劃地依法進(jìn)行。不得背著組織、背著領(lǐng)導(dǎo) 搞所謂的"個人偵查”；不得以合法的身份掩蓋非法行為， 這樣，才能切實(shí)體現(xiàn)偵查權(quán)作為國家權(quán)力應(yīng)有的嚴(yán)肅性，也 才能保證偵查作為刑事訴訟活動應(yīng)有的嚴(yán)肅性。第三，偵查機(jī)關(guān)不能轉(zhuǎn)讓偵查權(quán)。特定的機(jī)關(guān)依法行使

4、 偵查權(quán)，并不意味著這些機(jī)關(guān)的所有人員都有資格進(jìn)行偵查。 根據(jù)法律規(guī)定，偵查只能由偵查人員進(jìn)行，或者在偵查人員 的主持下進(jìn)行。這里的“偵查人員”是指公安機(jī)關(guān)、國家安 全機(jī)關(guān)的偵查員和檢察機(jī)關(guān)的檢察員、助理檢察員等專門人 員。上列以外的其他人員不能進(jìn)行偵查活動。有的地方的偵 查機(jī)關(guān)由于偵查人員少、犯罪案件多，而把有些案件的偵查 部分或全部交由本機(jī)關(guān)內(nèi)部的非偵查人員，甚至交給企事業(yè) 單位的保衛(wèi)部門及有關(guān)的行政部門行使，這是錯誤的、違法 的。力量不足的矛盾只能通過加強(qiáng)偵查機(jī)關(guān)建設(shè)的途徑解決, 而決不能因此破壞法律的尊嚴(yán)。第四，專門機(jī)關(guān)的偵查權(quán)不能取代。實(shí)踐中，有些地方 的黨政部門的個別領(lǐng)導(dǎo)，由于缺乏

5、法制觀念，對于自己管轄 范圍內(nèi)犯了罪的黨員或干部，不是依法交由專門機(jī)關(guān)偵查， 而是以組織調(diào)查取代專門機(jī)關(guān)的偵查。比如有些地方的紀(jì)檢 部門、政法委就查辦一些貪污、受賄案件。這種做法至少有 以下幾個問題難以解決：一是因?yàn)樗麄儾皇菍ｉT偵查機(jī)關(guān)， 自然不能以法律的程序去要求他們工作；二是因?yàn)樗麄儾皇?專門偵查機(jī)關(guān)，所以不知道具體應(yīng)該怎么干；三是因?yàn)樗麄?不是專門機(jī)關(guān)，對案件的具體進(jìn)展和最后結(jié)局并不承擔(dān)法律 后果，因此，工作沒有責(zé)任心，常常是馬馬虎虎；四是因?yàn)?他們不是專門偵查機(jī)關(guān)，有的人和犯罪嫌疑人平常有工作關(guān) 系和種種感情上的關(guān)系，然而又不能從法律程序上讓其回 避。這樣，必然導(dǎo)致不是不了了之，形成僵

6、案，就是最后以 黨政處分代替法律制裁，即以官抵罪，'官當(dāng)” 了之，或者 冤枉了無辜。顯然，這種非偵查機(jī)關(guān)、非偵查人員取代專門 機(jī)關(guān)偵查權(quán)的做法，是有悖于法制的，應(yīng)當(dāng)予以糾正。二、關(guān)于偵查客體的條件與范圍問題偵查客體的條件與范圍是否符合法律規(guī)定，是偵查合法 與否的前提條件。我國法律規(guī)定，偵查客體必須具備兩個條件：一是已經(jīng) 確定立案的案件。二是立案的案件必須是需要追究刑事責(zé)任 的犯罪案件。強(qiáng)調(diào)偵查客體只能是已經(jīng)確定立案的犯罪案件：主要有 三大好處。第一，可以防止無根據(jù)地對案件進(jìn)行刑事追究。 第二，立案是同犯罪事件發(fā)生時間最為接近的訴訟階段，對 確已發(fā)生的犯罪事實(shí)及時、正確地立案，有助于迅速

7、全面地 發(fā)現(xiàn)和收集證據(jù)，揭露和證實(shí)犯罪，查獲犯罪人，使其不能 逃脫法律的制裁。第三，可以保障無罪的人不受刑事追究。從當(dāng)前情況看，偵查機(jī)關(guān)在立案方面存在以下主要問題:第一，該立案的不予立案。即有需要追究刑事責(zé)任的犯 罪事實(shí)存在而不依法予以立案偵查。有的有明確的被害人和 犯罪人，而且犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)充分確鑿，犯罪性質(zhì)顯而 易見，也不予立案。比如當(dāng)前存在于農(nóng)村的相當(dāng)數(shù)量的故意 傷害案，甚至有的是重傷害或傷害致死案，也不予以立案， 而按一般的治案案件處理。再比如，有的本來是挪用、侵占 資金方面的犯罪案件，卻按違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律或民事侵權(quán)案件處理。這種 做法的直接后果是放縱了犯罪，公民和法人的合法權(quán)益得不

8、到保護(hù)。第二，不該立案的予以立案。即沒有犯罪事實(shí)存在，或 者犯罪事實(shí)顯著輕微，依法不需要追究刑事責(zé)任，卻予以立 案偵查。比如當(dāng)前一些地區(qū)將相當(dāng)數(shù)量的經(jīng)濟(jì)合同糾紛按詐 騙犯罪予以立案偵查。這樣做的直接后果往往是錯誤地追究 被告人的刑事責(zé)任，侵犯公民和法人的合法權(quán)益。第三，改變案件的性質(zhì)立案。即本應(yīng)按此罪立案，卻按 彼罪立案。比如有的將殺人案件按傷害案件立案；或者將傷 害案件按殺人案件立案等等。這樣做，必然導(dǎo)致對被告人罰 不當(dāng)罪的后果。第四，改變案情的性質(zhì)立案。比如有的是重大或特別重 大案件，卻按一般案件立案偵查；或者將一般案件按重大或 特別重大案件立案偵查等。這樣做，往往會出現(xiàn)對被告人量 刑畸輕

9、畸重的現(xiàn)象。第五，搞所謂的“不破不立”。即案件已經(jīng)發(fā)生，并已 發(fā)現(xiàn)確定有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任而不立即立案，等到 查獲犯罪人時，才予以立案。這種顛倒立案和偵查的訴訟程 序的“不破不立”的做法造成的直接后果，是由于沒立案， 有些案件久拖不偵，有的雖然指定偵查人員調(diào)查，但卻久''查” 不破，有的甚至不了了之，從而放縱了犯罪。存在上述問題的原因主要有以下幾點(diǎn)：一是有些基層偵 查機(jī)關(guān)力量薄弱，或者偵查人員業(yè)務(wù)素質(zhì)差，破案水平低， 所以能不立案的就不立案，或者搞所謂的“不破不立”。二是 有的偵查機(jī)關(guān)或偵查人員不敢碰硬，對來自某些''權(quán)勢人物” 的錯誤指示和錯誤意見，甚至

10、托人情走后門，蓄意包庇壞人, 陷害好人的做法，不爭辯，不斗爭，躲閃回避，隨聲附和, 聽之任之，放棄法律賦予的神圣職責(zé)，以求明哲保身。三是 有的偵查部門的個別領(lǐng)導(dǎo)或偵查人員品質(zhì)惡劣，作風(fēng)不正, 吃請受賄，徇私枉法，把有罪或罪重的人說成無罪或罪輕, 把無罪或罪輕的人說成有罪或罪重。四是有個別領(lǐng)導(dǎo)黨性不 純，為了使年度''破案率”統(tǒng)計(jì)得高一些，該立案的也就不 立案；有的則考慮立案太多，如實(shí)地反映了本地區(qū)刑事案件 發(fā)案率，特別是惡性案件發(fā)案率回升的情況，不符合上級對 治案形勢的要求。五是也有的偵查人員甚至個別領(lǐng)導(dǎo)，不學(xué) 法，不懂法，不知道什么樣的行為該立案，什么樣的行為不 該立案，以致

11、該立案的不立案偵查，不該立案的卻立案偵查 等等。為了解決上述問題，使偵查客體的條件與范圍符合法律 規(guī)定，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)采取以下措施：第一，對偵查人員進(jìn)行短期普*訓(xùn)，使他們?nèi)骖I(lǐng)會刑 法、刑訴法和其他法律、法令的基本內(nèi)容和精神實(shí)質(zhì)，弄清 罪與非罪，此罪與彼罪的界限，以及各種刑罰的適用范圍, 懂得辦案的訴訟程序，深刻認(rèn)識加強(qiáng)社會主義法制的重要意 義，從而進(jìn)一步增強(qiáng)法制觀念，自覺地維護(hù)法律的尊嚴(yán)，養(yǎng) 成依法辦事的習(xí)慣，模范地遵守社會主義法制。第二，對偵查人員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，使他們盡快掌握和不 斷提高立案審查和破案的本領(lǐng)。第三，整頓偵查隊(duì)伍。對于那些徇私枉法的人要給以嚴(yán) 肅處理，有的要調(diào)換工作或清除出偵

12、查隊(duì)伍，情節(jié)嚴(yán)重的要 依法追究其刑事責(zé)任。第四，要制定出立案的具體辦法。刑 訴法第8 3條，第84條、第85條，第86條、第87條 對立案的程序制度作了原則規(guī)定。為了嚴(yán)格按照刑訴法的規(guī) 定辦事，應(yīng)制定出具體的立案辦法。例如要制定出立案和不 立案的報(bào)告審批辦法；要制定出控告人對不立案決定書不服 的申請復(fù)議的具體辦法及立案的法律監(jiān)督的具體制度。三、關(guān)于偵查活動的程序問題偵查活動是否符合刑訴法規(guī)定的程序是偵查合法與否 的關(guān)鍵所在。偵查是刑事訴訟的一個獨(dú)立階段，是整個刑事 訴訟活動不可分割的部分，當(dāng)然必須符合刑訴法規(guī)定的制度 和規(guī)范。只有嚴(yán)格按照刑訴法規(guī)定的方式、程序所進(jìn)行的偵 查活動，才能受到國家強(qiáng)

13、制力的保障，才能避免因偵查措施 或方法不當(dāng)而侵犯公民的合法權(quán)益。才能保證偵查活動不走 或少走彎路，不出或少出差錯，做到既合法，又準(zhǔn)確、及時。根據(jù)我國刑訴法第二編和其他編章中有關(guān)偵查問題的 規(guī)定，以及其他法律的有關(guān)規(guī)定，偵查活動應(yīng)當(dāng)遵守的訴訟 制度、規(guī)范主要有以下幾方面：1 o 關(guān)于偵查回避制度，包括回避的條件、種類、程序等的規(guī)定;2 o 2 o關(guān)于收集證據(jù)的原則、方式、程序的規(guī)定;3o關(guān)于各種專門調(diào)查工作，包括訊問犯罪嫌疑人，詢 問證人，勘驗(yàn)、檢查，搜查，扣押物證、書證，鑒定，通緝 等的程序、方式的規(guī)定；4o關(guān)于偵查中采取強(qiáng)制性措施的條件、程序、權(quán)限的 規(guī)定；5o關(guān)于偵查階段羈押犯罪嫌疑人的期

14、限以及偵查中有 關(guān)辦案期限的規(guī)定；6 o關(guān)于對犯罪追訴時效的規(guī)定；7。關(guān)于偵查終結(jié)的條件、程序的規(guī)定；8 o其他有關(guān)偵查必須遵守的程序、方式的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)肯定，我國各級偵查機(jī)關(guān)在偵查活動中對刑訴法中 有關(guān)偵查的制度和規(guī)范的執(zhí)行情況，總的說是好的，但也確 實(shí)存在一些問題，其中比較突出的有：第一，以法定理由為借口，超期限羈押犯罪嫌疑人。比 如，以案情復(fù)雜，期限屆滿不能終結(jié)；以交通十分不便，重 大犯罪集團(tuán)，流竄作案，犯罪涉及面廣，取證困難；以在偵 查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行；以犯罪嫌疑人不講 真實(shí)姓名、住址、身份不明；以需要對犯罪嫌疑人作精神病 鑒定；以有特殊原因，在較長時間內(nèi)不宜交付審判；等

15、等為 借口，超期限羈押犯罪嫌疑人。這種情況公安機(jī)關(guān)、國家安 全機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)都有，主要發(fā)生在某些案情較為復(fù)雜的案 件的偵查過程中。一是有的案件罪與非罪的界限難以劃清， 擔(dān)心把人放掉弄不好會放縱犯罪；二是偵查工作出現(xiàn)''反復(fù)”, 比如犯罪嫌疑人串供、翻供等，偵查陷入僵局，羈押期滿而 未能結(jié)案；三是有的案件是在某些“權(quán)勢人物”的授意或命 令下立案的，本來就很勉強(qiáng)，犯罪嫌疑人被羈押后，偵查工 作無進(jìn)展，而"上頭”又不肯放人，以致騎虎難下，直至超 期限羈押；四是少數(shù)案情確實(shí)復(fù)雜，雖經(jīng)批準(zhǔn)延長羈押期， 仍然未能查清全案；五是共同犯罪案件的同案犯在逃，對被 羈押的犯罪嫌疑人不按有

16、關(guān)規(guī)定及時處理，等等。第二，對犯罪嫌疑人采用肉刑或變相肉刑以逼取口供， 以及誘供、套供、騙供等問題時有發(fā)生。第三，其他不按刑訴訟法規(guī)定辦事的情況。例如，不允 許犯罪嫌疑人對訊問筆錄中遺漏或差錯提出實(shí)事求是的補(bǔ) 充或改正意見；實(shí)施勘驗(yàn)、檢查，搜查，扣押物證、書證， 偵查實(shí)驗(yàn)等偵查行為不邀請見證人到場見證，等等。存在上述問題的原因，從根本上說，是偵查機(jī)關(guān)及其偵 查人員，包括少數(shù)領(lǐng)導(dǎo)干部，對偵查活動嚴(yán)格遵守刑訴法規(guī) 定的制度、規(guī)范的重要性認(rèn)識不足。另外，法律上雖然規(guī)定 國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中侵犯公民合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)賠 償損失，但在實(shí)踐中，對偵查中的違法行為，除構(gòu)成犯罪的 依法由檢察機(jī)關(guān)起訴，追究其

17、刑事責(zé)任外，對所謂的“一般 違法行為”大多不太認(rèn)真追究其責(zé)任。這也是偵查中違法行 為未能杜絕的一個重要原因。再有，有的偵查人員智力水平 低、業(yè)務(wù)素質(zhì)差，面對復(fù)雜的犯罪案件不會爭取社會各方面 的協(xié)助，不會依法采取各種偵查技術(shù)、措施和手段進(jìn)行有效 的偵查，只好“小點(diǎn)子”、“歪點(diǎn)子”掛帥。為了切實(shí)防止偵查活動中的違法行為，筆者認(rèn)為，應(yīng)到 以下幾點(diǎn)：第一，把法制教育同經(jīng)濟(jì)手段結(jié)合起來。要使每個偵查 人員切實(shí)懂得我國偵查的性質(zhì)、任務(wù)，懂得刑訴法確定的制 度、規(guī)范是偵查的法制原則的重要內(nèi)容以及遵守刑事訴訟程 序的重要性。要把偵查中依法辦案作為偵查機(jī)關(guān)及其偵查人 員的工作評比和考核的重要內(nèi)容，作為決定獎懲乃

18、至個人職 務(wù)升降的依據(jù)之一。要實(shí)行多渠道、多層次的監(jiān)督。對于因 偵查機(jī)關(guān)的過錯而受到錯誤追究的無辜公民，或者因偵查行 為而遭受不應(yīng)有的人體損害、財(cái)產(chǎn)損失等，應(yīng)明確規(guī)定賠償 辦法。同時對于偵查中違反法律的行為一定要認(rèn)真追究，嚴(yán) 肅處理，直至追究刑事責(zé)任，不得包庇、縱容。第二，正確處理程序性活動和機(jī)動性活動的關(guān)系。程序 性的活動，是指在偵查活動中不可選擇的、必須履行的活動。 它是產(chǎn)生機(jī)動性活動的根據(jù)或來源。凡屬必須按照法律模式 的要求履行或進(jìn)行的實(shí)體意義的活動，都是程序性的活動。 比如要進(jìn)行一系列的具體偵查行動，所必須經(jīng)過的立案程序 的活動；要逮捕人犯必須呈報(bào)檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的活動；要進(jìn)行 搜查，事先

19、必須辦理搜查手續(xù)和邀請見證人的活動等。機(jī)動 性的活動，是指以程序性活動為依據(jù)和前提的、由偵查人員 根據(jù)客觀情況，有充分隨意性的實(shí)體意義上的活動。比如立 案后，如何制定偵查計(jì)劃，如何部署偵查力量，如何去發(fā)現(xiàn) 犯罪嫌疑疑人等；持逮捕證后，如何進(jìn)行逮捕；持搜查證并 邀請見證人后，如何進(jìn)行搜查等等，都應(yīng)有偵查人員根據(jù)實(shí) 際情況加以選擇。這些活動就是機(jī)動性活動。筆者認(rèn)為，進(jìn) 行這樣的分類，就可使偵查人員自如地運(yùn)用法制原則，而無 須有所顧慮，在偵查中靈活機(jī)動地采取偵查的技術(shù)、措施和 手段，使偵查活動始終處于主動的地位，以最有力迅速地完 成偵查的任務(wù)。第三，加強(qiáng)偵查隊(duì)伍的智力建設(shè)。這也是保證偵查活動 合法性

20、的一個重要條件。首先，要改變現(xiàn)有的偵查隊(duì)伍的知 識結(jié)構(gòu)、文化結(jié)構(gòu)，有計(jì)劃、有步驟地系統(tǒng)培養(yǎng)現(xiàn)有人員， 逐步使他們達(dá)到中專和大專水平。其次，對新招偵查人員的 條件應(yīng)作必要的限制：一是學(xué)歷資格限制。做為一個現(xiàn)代社 會的偵查人員，應(yīng)是政治上堅(jiān)強(qiáng)、有政策水平、懂法律、能 辯證地思考問題、有組織能力和指揮能力、掌握現(xiàn)代科學(xué)理 論和工作方法、能善于運(yùn)用科學(xué)技術(shù)手段的有文化、有知識 的偵查專家。否則，對周圍的許多事物很陌生，或一知半解， 就會在復(fù)雜的犯罪案件面前一籌莫展，特別是利用現(xiàn)代化手 段犯罪的案件，對偵查人員的知識要求更為重要。二是要經(jīng) 過一定時間的實(shí)習(xí)鍛煉，才能獨(dú)立地?fù)?dān)任某一案件的偵查的 指揮人員和

21、主要偵查人員。如果對偵查實(shí)際一竅不通，就走 馬上任，免不了干出違背法律和事實(shí)的蠢事來，其后果要么 是破不了案，要么是冤枉無辜。四、關(guān)于偵查的法律監(jiān)督問題對專門機(jī)關(guān)的偵查實(shí)行法律監(jiān)督，也是偵查的主要法律 問題之一。它是指國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對偵查機(jī)關(guān)從立案到 偵查終結(jié)的整個偵查活動是否合法所進(jìn)行的監(jiān)督。正確地對偵查實(shí)行法律監(jiān)督，對于保證國家法律正確、 統(tǒng)一的實(shí)施，提高辦案質(zhì)量，準(zhǔn)確、及時、合法地懲罰犯罪， 防止冤假、錯、漏案件的發(fā)生，保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵 犯等，都具有十分重要的意義。從我國當(dāng)前情況看，關(guān)于偵 查的法律監(jiān)督存在以下問題值得提出來商榷：第一，人民檢察院對公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)的偵查監(jiān) 督還不夠全面。在我國，法律規(guī)定，人民檢察院是國家的法 律監(jiān)督機(jī)關(guān)，對公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)的偵查實(shí)行法律監(jiān) 督，是人民檢察院法律監(jiān)督的主要組成部分。但是法律規(guī)定 對公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)的偵查監(jiān)督，主要是審查批捕、 審查起訴階段的監(jiān)督，不是對之從立案到偵查終結(jié)的整活動 實(shí)行監(jiān)督。這樣，就會使公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)采取逮捕 之外的其他強(qiáng)制性措施及所采取的專門調(diào)查工作的法律監(jiān) 督失控。為此，在刑訴法中是否可以考慮明確具體規(guī)定對公 安機(jī)關(guān)和國家安全機(jī)關(guān)采取有關(guān)的強(qiáng)制