資產(chǎn)證券化概述(共39頁).ppt

1、組員：潘璠組員：潘璠 余云余云 李雙玲李雙玲資產(chǎn)證券化資產(chǎn)證券化主講人：潘璠主講人：潘璠SPVSPV構造系列問題構造系列問題我國資產(chǎn)證券化的現(xiàn)狀我國資產(chǎn)證券化的現(xiàn)狀3 3資產(chǎn)證券化概述資產(chǎn)證券化概述1 12 24 4教學特色教學特色5 5與風險隔離相關的法律問題與風險隔離相關的法律問題總體結構總體結構一、資產(chǎn)證券化概述l（一）資產(chǎn)證券化的含義（一）資產(chǎn)證券化的含義l（二）資產(chǎn)證券化的參與者（二）資產(chǎn)證券化的參與者l（三）資產(chǎn)證券化的運作流程（三）資產(chǎn)證券化的運作流程l（四）資產(chǎn)證券化的結構特征（四）資產(chǎn)證券化的結構特征含義含義經(jīng)濟學角度經(jīng)濟學角度法學角度法學角度 發(fā)起人將缺乏流動性但能在在未來

2、產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)或資產(chǎn)集合（在法學本質(zhì)上是債權）出售給特定目的機構（SPV，Special purpose Vehicle），由其通過一定的結構安排，分離和重組資產(chǎn)的收益和風險并增強資產(chǎn)的信用，轉(zhuǎn)化成由資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流擔保的可自由流通的證券，銷售給金融市場的投資者。將現(xiàn)有或者將來必定發(fā)生的金錢債權轉(zhuǎn)將現(xiàn)有或者將來必定發(fā)生的金錢債權轉(zhuǎn)化為證券形式的一種融資方式?；癁樽C券形式的一種融資方式。實質(zhì)為實質(zhì)為“財產(chǎn)權利的證券化財產(chǎn)權利的證券化”。（一）資產(chǎn)證券化的含義（一）資產(chǎn)證券化的含義（二）資產(chǎn)證券化的參與者結構圖（二）資產(chǎn)證券化的參與者結構圖SPVSPV發(fā)起人發(fā)起人 信用信用評級評級機

3、構機構信用信用增級增級機構機構穆迪公司穆迪公司惠譽公司惠譽公司標準普爾標準普爾承銷商承銷商服務商服務商受托人受托人投資者投資者內(nèi)部增級內(nèi)部增級外部增級外部增級（二）資產(chǎn)證券化的參與者1.發(fā)起人：資產(chǎn)證券化的起點，是基礎資產(chǎn)的原始權益人，也是基礎資產(chǎn)的賣方。2.SPV：特別目的的機構（公司、信托、合伙等）其負債主要是發(fā)行的資產(chǎn)支付債權，其資產(chǎn)來源是向發(fā)起人購買的基礎資產(chǎn)。是發(fā)起人和投資人的中介機構，是證券的真正發(fā)行人。3.信用增級機構：主要兩種形式。（1）內(nèi)部增級（2）外部增級，分為發(fā)起人和第三方獨立機構，例如，政府機構、銀行、保險、國企等。4.信用評級機構：對證券評級，以增強投資者信用。例如世

4、界上最具有權威、和影響力的評級機構（1）標準普爾（2）穆迪公司（3）惠譽公司。（二）資產(chǎn)證券化的參與者（續(xù)）5.承銷商：為證券發(fā)行進行促銷，以幫助證券成功發(fā)行。6.服務商：對資產(chǎn)池以及所有產(chǎn)生的現(xiàn)金流進行監(jiān)督和保管。例如，負責收取到期資產(chǎn)的本金和利息，將其交與受托人；對過期欠款服務機構進行催收，確保資金及時、足額到位；定期向受托管理人和投資者提供特定資產(chǎn)組合的財務報告。7.受托人：托管資產(chǎn)組合以及與之相關的一切權利，代表投資人行使職能。例如，把服務機構存入SPV的現(xiàn)金轉(zhuǎn)付給投資者；對沒有轉(zhuǎn)入的款項進行在投資；監(jiān)督證券化交易各方的行為，定期審查有關資產(chǎn)組合的信息等。8.投資者：（三）資產(chǎn)證券化的

5、運作流程（三）資產(chǎn)證券化的運作流程資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓信用增級信用增級信用評級信用評級發(fā)行證券發(fā)行證券支付證券本息支付證券本息確認資產(chǎn)確認資產(chǎn)組建組建SPVSPV（三）資產(chǎn)證券化的運作流程（三）資產(chǎn)證券化的運作流程證券化資產(chǎn)證券化資產(chǎn)2 2個關鍵特征個關鍵特征資產(chǎn)在未來能產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流，資產(chǎn)在未來能產(chǎn)生可預見的穩(wěn)定現(xiàn)金流，這種可預期性是證券化資產(chǎn)的核心這種可預期性是證券化資產(chǎn)的核心 資產(chǎn)應符合法律規(guī)定的要求資產(chǎn)應符合法律規(guī)定的要求 具有可以轉(zhuǎn)讓的特性。具有可以轉(zhuǎn)讓的特性。 在法律性質(zhì)上在法律性質(zhì)上在效用上在效用上（三）資產(chǎn)證券化的運作流程（三）資產(chǎn)證券化的運作流程( (二二) SPV“)

6、SPV“破產(chǎn)隔離破產(chǎn)隔離”的主要法律問題的主要法律問題（一）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要的法律問題（一）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要的法律問題二、資產(chǎn)證券化中與風險隔離相關的法律問題二、資產(chǎn)證券化中與風險隔離相關的法律問題 （一）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要的法律問題（一）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要的法律問題 “風險隔離風險隔離”的完成步驟的完成步驟1、發(fā)起人將擬證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給、發(fā)起人將擬證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給SPV，實，實現(xiàn)資產(chǎn)的現(xiàn)資產(chǎn)的“真實銷售真實銷售”。2、構建、構建SPV，使之成為，使之成為“破產(chǎn)隔離破產(chǎn)隔離”的的載體。載體。兩個步驟兩個步驟資產(chǎn)的“真實銷售”含義 發(fā)起人將與擬證券化資產(chǎn)有關的權益和風險或控制權一并轉(zhuǎn)移給SPV，使SPV獲得對資產(chǎn)的

7、合法權利。其最根本的宗旨在于將資產(chǎn)隔離于轉(zhuǎn)讓人的信用、破產(chǎn)等財務風險之外，確保SPV和投資者對資產(chǎn)的合法權益。Index2 2、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與SPVSPV的關系方面的關系方面1 1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易行為本身方面、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易行為本身方面 資產(chǎn)資產(chǎn)“真實銷售真實銷售”的判斷的判斷1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易行為本身方面、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易行為本身方面n（1）發(fā)起人在其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中表明“真實銷售”資產(chǎn)的意圖；n（2）資產(chǎn)的價格以確定的方式出售給SPV，并且資產(chǎn)的定價是公平的市場價格；n（3）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易行為本身的完成意味著有關資產(chǎn)的一切權利及其他利益都已轉(zhuǎn)移給了SPV；n（4）取得法律意見書，

8、由律師在其中說明已為了“風險隔離”的目的“真實銷售”了資產(chǎn)。2、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與SPV的關系方面：的關系方面： （1）有關對發(fā)起人的追索權問題）有關對發(fā)起人的追索權問題A、無追索權的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓符合法律要求的、無追索權的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓符合法律要求的“真真實銷售實銷售”，但是如果附加追索權，是否意味，但是如果附加追索權，是否意味著否定了著否定了“真實銷售真實銷售”的性質(zhì)呢？的性質(zhì)呢？B、對于資產(chǎn)信用的內(nèi)部增級形式下，即又發(fā)、對于資產(chǎn)信用的內(nèi)部增級形式下，即又發(fā)起人本身對起人本身對SPV提供證券化資產(chǎn)的收入擔保提供證券化資產(chǎn)的收入擔保的情形下，一旦資產(chǎn)發(fā)生違約，發(fā)起人就要的情形下，一旦

9、資產(chǎn)發(fā)生違約，發(fā)起人就要承擔彌補損失的責任，由此承擔彌補損失的責任，由此SPV獲得了對發(fā)獲得了對發(fā)起人的追索權，這將可能損害交易的起人的追索權，這將可能損害交易的“真實真實銷售銷售”屬性。屬性。2、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與SPV的關系方面：的關系方面：（2）有關證券化資產(chǎn)剩余利潤抽取的問題）有關證券化資產(chǎn)剩余利潤抽取的問題 如果一開始沒有確定發(fā)起人對資產(chǎn)的責任資產(chǎn)，而是在資產(chǎn)發(fā)生損失時，發(fā)起人就予以彌補，在償還投資者權益后有剩余，發(fā)起人就予以獲取，這樣常會被認為SPV對發(fā)起人還有追索權，“真實銷售”的目的就難以達到。 實踐中，通常由SPV設置利差賬戶利差賬戶專門用于存儲收到的資產(chǎn)

10、現(xiàn)金流總量扣除投資者權益、費用和損失后盈余的賬戶的形式來處理。等到償付完投資者權益和相關費用后，再根據(jù)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中規(guī)定的分成比例在發(fā)起人和SPV之間分配利差賬戶的余額。 由于發(fā)起人對資產(chǎn)的情況熟悉，實踐中通常是由發(fā)起人來擔任資產(chǎn)管理服務人。發(fā)起人充當服務人，存在著資產(chǎn)現(xiàn)金流可能與發(fā)起人的資產(chǎn)相混合的風險，嚴重的還會被認為發(fā)起人沒有放棄對資產(chǎn)的控制，從而否定“真實銷售”。 如果存在發(fā)起人的回購期權，即發(fā)起人有權從SPV處重新買回資產(chǎn)，事實上這意味著發(fā)起人還保有資產(chǎn)的利益，并沒有放棄對資產(chǎn)的控制，因此這樣的交易會被認為不是“真實銷售”。2 2、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后發(fā)起人與SPVSPV的

11、關系方面：的關系方面： （3 3）有關資產(chǎn)管理服務由誰提供的問）有關資產(chǎn)管理服務由誰提供的問題題 （4 4）關于各種回購權利和義務）關于各種回購權利和義務對對“真實銷售真實銷售” ” 的影響問題的影響問題（二）（二）SPV“破產(chǎn)隔離破產(chǎn)隔離”的主要法律問題的主要法律問題SPV“SPV“破產(chǎn)隔離破產(chǎn)隔離”SPV自身破自身破產(chǎn)風險的隔離產(chǎn)風險的隔離 發(fā)起人破產(chǎn)發(fā)起人破產(chǎn)風險的隔離風險的隔離（“實體合并實體合并”） 經(jīng)典案例經(jīng)典案例SPVSPV構造系列問題主要內(nèi)容構造系列問題主要內(nèi)容1、SPV自身破產(chǎn)風險的隔離 SPV自身破產(chǎn)風險的發(fā)生主要來自于SPV的主動申請破產(chǎn)和SPV債權人的申請破產(chǎn)，為防范此

12、類風險，應從制約這兩方面的破產(chǎn)申請入手。21（1）SPV主動申請破產(chǎn)的制約主動申請破產(chǎn)的制約首先首先其次其次 最后最后在具體的運營過程中，公司或者合伙形式的SPV，其破產(chǎn)申請的提出，應要求取得多數(shù)董事的統(tǒng)一或全體合伙人的同意SPV在其章程或其他組織文件中明確限定可能使其陷于自愿破產(chǎn)的情形還可以將SPV設計為避免破產(chǎn)的組織形式，比如美國的非商業(yè)信托就不會由破產(chǎn)之虞（2）SPV債權人申請破產(chǎn)的制約債權人申請破產(chǎn)的制約 首先，首先，SPV應在章程或其他組織文件中將其經(jīng)營范圍或目標限定于資產(chǎn)證券化及其相關業(yè)務，限制其發(fā)生其他負債而僅以證券化資產(chǎn)為擔保發(fā)行ABS（資產(chǎn)支持證券），并對投資者償付權益和支付

13、相關費用。除非取得合伙人或董事的同意，不得修改SPV組織文件或使SPV參與其他商業(yè)活動； 其次，其次，認真應對各類SPV的債權人，確保投資者對資產(chǎn)的優(yōu)先權益。對于因接受證券化的SPV，應取得債權人簽署的書面保證，同意他們的債權請求權按照服務協(xié)議或證券化現(xiàn)金流有關的其他合同文件中設定的款項償付優(yōu)先權順序，將其緊緊限定于對證券化資產(chǎn)的有限追索上，同時在主要的投資者權益全部償付之掐你，不會采取任何措施來強制償付屬于他們的款項或使SPV結業(yè)清算； 最后，最后，沒有合伙人或者董事的同意，禁止SPV解散、清算、收購、合并和出售其所有或?qū)嶋H上為其所有的資產(chǎn)。如果SPV要與另一實體合并或者處置資產(chǎn)，那么應保證

14、這一實體也有同樣的“破產(chǎn)隔離”保護，并且資產(chǎn)的處置也不應損害投資者對資產(chǎn)的優(yōu)先權益。 2、發(fā)起人破產(chǎn)風險的隔離、發(fā)起人破產(chǎn)風險的隔離避免避免“實體實體合并合并”概念概念：是指由于符合某種條件，SPV被視為發(fā)起人的從屬機構，其資產(chǎn)和責任在發(fā)起人破產(chǎn)時被歸并到發(fā)起人的資產(chǎn)和責任中，視同為一個企業(yè)的資產(chǎn)和責任。 盡管可以通過由第三人來設立SPV來規(guī)避此類風險，但是由發(fā)起人自己設立SPV所帶來的好處和便利，使得實務中發(fā)起人所有的SPV大量存在。主要目的：是為了把被合并實體的財產(chǎn)和責任集合起來，消除它們之間相互請求權，在債權人之間進行更為公平的分配。一般情況發(fā)生在發(fā)起人和SPV同時破產(chǎn)或者破產(chǎn)法院在SP

15、V沒有發(fā)生破產(chǎn)時命令進行實質(zhì)合并。n（1）是否有獨立的組織名稱、辦公地點和工作人員；n（2）是否擁有充足的資本；n（3）是否擁有獨立于發(fā)起人的董事，是否適當?shù)卣匍_董事會議，自主地決定SPV的相關事務，而不是聽命于發(fā)起人；n（4）與發(fā)起人之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是否有明確的文件記載并辦理了相應的法律手續(xù)；是否在此之后，SPV建立了獨立的賬戶并保有相關的會計記錄，而不是與發(fā)起人共同使用相同的賬戶進行收支的處理，從而避免與發(fā)起人的資產(chǎn)混同； 司法實踐中作出“實體合并”裁決的評判要素：“SPV九大是否”（1-4）“SPV九大是否”（5-9）n（5）在分離資產(chǎn)和確定獨立責任上是否存在困難以及困難的程度如何，SPV

16、是否曾經(jīng)有過被合并到發(fā)起人財務報表中的記錄；n（6）與發(fā)起人之間利益的一致性和所有權的關系如何；n（7）是否有發(fā)起人為其提供的擔?；蛸J款；n（8）與發(fā)起人之間的業(yè)務往來，是否遵循了與第三方之間的正常交易規(guī)則，而不是使得SPV的業(yè)務與發(fā)起人的業(yè)務相混同；n（9）是否取得了發(fā)起人提供的法律意見書，表明發(fā)起人在破產(chǎn)時，不會“實體合并”SPV。實質(zhì)實質(zhì)合并性問題（續(xù)）合并性問題（續(xù)）美國實踐中破產(chǎn)法院進行美國實踐中破產(chǎn)法院進行實質(zhì)合并實質(zhì)合并4 4種情況種情況對債權人的對債權人的欺詐或者欺詐或者不公平不公平債權人將公債權人將公司作為一個司作為一個集團整體來集團整體來信賴信賴公司賬戶和公司賬戶和記錄糾纏

17、不清記錄糾纏不清有利于重整有利于重整計劃的進行計劃的進行三、我國資產(chǎn)證券化現(xiàn)狀三、我國資產(chǎn)證券化現(xiàn)狀法律制度的缺陷法律制度的缺陷試點工作試點工作立法狀況立法狀況歷史沿革歷史沿革兩種模式兩種模式（一）試點工作（一）試點工作試點工作試點工作概況概況試點涉及事項試點涉及事項兩套模式兩套模式市場與規(guī)模概狀市場與規(guī)模概狀1999年年引入引入2005年年試點試點亞洲金融危機之后引入資產(chǎn)證亞洲金融危機之后引入資產(chǎn)證券化概念，將其列為券化概念，將其列為1999年成年成立的四大資產(chǎn)管理公司的業(yè)務立的四大資產(chǎn)管理公司的業(yè)務范圍范圍20052005年年試點試點20092009年年受阻受阻一、試點工作19991999

18、年年引入引入中金公司設立中金公司設立“中國聯(lián)通中國聯(lián)通CDMA網(wǎng)絡租賃收益權計網(wǎng)絡租賃收益權計劃劃”發(fā)行資產(chǎn)收益憑證，發(fā)行資產(chǎn)收益憑證，建設銀行和國家開發(fā)銀行建設銀行和國家開發(fā)銀行12月推出建元、開元兩只月推出建元、開元兩只信貸資產(chǎn)支持證券。信貸資產(chǎn)支持證券。資產(chǎn)證券化在中國的歷史沿革資產(chǎn)證券化在中國的歷史沿革2009年年受阻受阻美國美國20082008年次貸危機打斷了試點年次貸危機打斷了試點進程，進程，2009-2012009-2011 1未有新證券化未有新證券化項目獲批。項目獲批。（一）試點工作在在央行和銀監(jiān)會央行和銀監(jiān)會主導下，以信貸主導下，以信貸資產(chǎn)為融資基礎，由信托公司組資產(chǎn)為融資基

19、礎，由信托公司組建信托型建信托型SPVSPV，發(fā)行資產(chǎn)支持證券，發(fā)行資產(chǎn)支持證券并在銀行間債券市場流通的信貸并在銀行間債券市場流通的信貸資產(chǎn)證券化模式資產(chǎn)證券化模式我國資產(chǎn)證券化主要的兩套模式我國資產(chǎn)證券化主要的兩套模式兩套模式兩套模式在在中國證監(jiān)會中國證監(jiān)會主導下，以企業(yè)資產(chǎn)主導下，以企業(yè)資產(chǎn)為融資基礎，由證券公司發(fā)起設立為融資基礎，由證券公司發(fā)起設立專項資產(chǎn)管理計劃，發(fā)行資產(chǎn)收益專項資產(chǎn)管理計劃，發(fā)行資產(chǎn)收益憑證并在證券交易所大宗交易系統(tǒng)憑證并在證券交易所大宗交易系統(tǒng)流通的企業(yè)資產(chǎn)證券化模式流通的企業(yè)資產(chǎn)證券化模式（一）試點工作主導者主導者 資產(chǎn)類型資產(chǎn)類型交易市交易市場場項目數(shù)項目數(shù)量量

20、資產(chǎn)規(guī)資產(chǎn)規(guī)模（億模（億元）元）央行、央行、銀監(jiān)會銀監(jiān)會一般貸款、住房一般貸款、住房抵押貸抵押貸 款款 、不良、不良貸款貸款 、汽車、汽車 抵押抵押貸款、中小企業(yè)貸款、中小企業(yè)貸款貸款銀行間銀行間債券市債券市場場1919668668證監(jiān)會證監(jiān)會 企業(yè)應收款、租企業(yè)應收款、租賃收費、道路建賃收費、道路建設工程款等合同設工程款等合同債權及高速公路、債權及高速公路、污水處理和電力污水處理和電力銷售等收費權、銷售等收費權、收益權收益權證券交證券交易所大易所大宗交易宗交易系統(tǒng)系統(tǒng)( (固固定收益定收益平臺平臺) )9 9262.85262.85 我國資產(chǎn)證券化市場與規(guī)模概狀我國資產(chǎn)證券化市場與規(guī)模概狀基

21、礎資產(chǎn)基礎資產(chǎn)機構準入機構準入風險自留風險自留信用評級信用評級資本提取資本提取會計會計處理處理信息披露信息披露投資者投資者要求要求 中介服務中介服務（一）試點工作我國信貸資產(chǎn)證券化試點涉及事項我國信貸資產(chǎn)證券化試點涉及事項（二）立法狀況銀行監(jiān)督管理法銀行監(jiān)督管理法中國人民銀行法中國人民銀行法商業(yè)銀行法、信托法商業(yè)銀行法、信托法部門規(guī)章部門規(guī)章部門規(guī)范性文件法律法律15詳見下表詳見下表詳見下表詳見下表立法狀況頒布時頒布時間間制定者制定者 發(fā)布發(fā)布文號文號規(guī)則名稱規(guī)則名稱效力效力等級等級主要內(nèi)容主要內(nèi)容2005.4.2005.4.2020中國人民銀中國人民銀行、中國銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管行業(yè)監(jiān)督管

22、理委員會公理委員會公告告20052005第第7 7號號信貸資產(chǎn)證信貸資產(chǎn)證券化試點管券化試點管理辦法理辦法部門部門規(guī)范規(guī)范性文性文件件規(guī)范資產(chǎn)規(guī)范資產(chǎn)證券化試證券化試點工作規(guī)點工作規(guī)定定2005.06.13中國人民銀中國人民銀行公告行公告20052005第第1414號號資產(chǎn)支持證資產(chǎn)支持證券信息披露券信息披露規(guī)則規(guī)則部門部門規(guī)范規(guī)范性文性文件件規(guī)范資產(chǎn)規(guī)范資產(chǎn)支持證券支持證券信息披露信息披露行為行為2005.12.2005.12.1 1中國銀行業(yè)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委監(jiān)督管理委員會令員會令20052005年第年第3 3號號金融機構信金融機構信貸資產(chǎn)證券貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督化試點監(jiān)督管理辦法管理辦

23、法部門部門規(guī)章規(guī)章金融機構金融機構開展信貸開展信貸資產(chǎn)證券資產(chǎn)證券化業(yè)務試化業(yè)務試點工作的點工作的規(guī)定規(guī)定立法狀況（續(xù)一）頒布時間頒布時間 制定者制定者 發(fā)布發(fā)布文號文號規(guī)則名稱規(guī)則名稱效力等級效力等級 主要內(nèi)容主要內(nèi)容2008.02.2008.02.04 04 銀監(jiān)辦銀監(jiān)辦發(fā)發(fā)200820082323號號 中國銀監(jiān)中國銀監(jiān)會辦公廳會辦公廳關于進一關于進一步加強信步加強信貸資產(chǎn)證貸資產(chǎn)證券化業(yè)務券化業(yè)務管理工作管理工作的通知的通知部門規(guī)范部門規(guī)范性文件性文件各銀行進各銀行進一步加強一步加強信貸資產(chǎn)信貸資產(chǎn)證證劵劵化業(yè)化業(yè)務管理工務管理工作的通知作的通知 立法狀況（續(xù)二）頒布時頒布時間間制定者制定者 發(fā)發(fā)布文號布文號規(guī)則名稱規(guī)則名稱效力等效力等級級主要內(nèi)容主要內(nèi)容2007.08.2007.08.2121中國人民中國人民銀行公告銀行公告20072007第第1616號號