合同法律風(fēng)險點

1、買賣合同合同法第12條必備條款：（1） 當(dāng)事人的名稱或者姓名與住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量； （5）價款或報酬；（6）履行期限、地點與方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。一、賣方角度（一）對方的主體資格、資信情況、履約能力合同主體包括自然人、法人與其他組織，自然人應(yīng)系年滿十八周歲的公民。法人與其他組織應(yīng)做到三要，一要對方提供法定代表人身份證明、營業(yè)執(zhí)照及必要時的經(jīng)營許可證或資質(zhì)等級證明書等，委托代理人簽訂合同的，要求對方出具法定代表人授權(quán)委托書（授權(quán)范圍、授權(quán)期限、所開立介紹信的真實性）、代理人的身份證明等，避免憑關(guān)系或熟人的介紹等草簽合同的情況；二要通過各種方式對對方的資

2、信情況進行調(diào)查；三要掌握與了解對方的履約能力（近期的經(jīng)營業(yè)績、商業(yè)信譽等）。做好以上三點，我們才能對對方訂立合同的主體資格，其公司性質(zhì)、經(jīng)營范圍、是否合法存在、有無實際履行能力等情況有了事先的掌握與了解，以防止假借合同行騙事情的發(fā)生。此外，對于非法定代表人的高級管理人員，如副總經(jīng)理、副董事長等簽訂合同時，也應(yīng)了解其是否有代表權(quán)，必要時，亦應(yīng)讓其出具授權(quán)委托書。實踐中經(jīng)常見到公司某些業(yè)務(wù)員個人以某公司的名義騙簽合同，也沒有公司在合同上簽章，也沒有授權(quán)書之類的東西，簽訂合同的人逃之夭夭后，合同最終無法全面履行，也很難追究該公司的責(zé)任。這也要求我們注意到，下列材料不能作為主體資格與履約能力的證明，如

3、名片；各類廣告、宣傳資料、廠家介紹、產(chǎn)品介紹；各類電話等通訊工具號 碼以及未經(jīng)與原件核對的復(fù)印資料等等，至多是一種參考信息。（二）無權(quán)代理（1）行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同（2）表見代理，謹慎行使自己的代理權(quán)限，尤其是握有空白合同的業(yè)務(wù)員，及非法定代表人的高級管理人員。（三）合同內(nèi)容漏洞合同內(nèi)容漏洞多出現(xiàn)在合同主文內(nèi)容缺少或者約定不明、使用字眼雙方有爭議等情況。a. 質(zhì)量約定不明確b. 履行地點、履行方式不明確在買方提貨之后，或者將貨物送到約定地點交付給買方后，賣方就不再承擔(dān)風(fēng)險，如果是代辦托運，則賣方將貨物交付給第一承運人后就不再承擔(dān)風(fēng)險。風(fēng)險轉(zhuǎn)移的約

4、定也是比較重要的，因為誰都不愿承擔(dān)更多的難以預(yù)測的風(fēng)險，對于賣方而言，買方自提最好。在實踐中，與交貨相關(guān)的一個重要問題就是簽收，這對賣方而言非常重要，很多公司交貨后，送貨單經(jīng)常是由對方的業(yè)務(wù)員或者經(jīng)理等人員進行簽收，并沒有加蓋公章，這就產(chǎn)生賣方是否完全履行交貨義務(wù)的證明問題，因為是個人簽收，對方如果否認簽收人是該公司職員，并且不予承認公司已經(jīng)收取了貨物，會使賣方舉證產(chǎn)生很大困難。避免這個問題的最好方法就是每次交貨時都由對方加蓋公章，或者每次加蓋公章在實際中不可行時，可以在合同中就事先約定買方指定人員簽收即為有效，賣方交貨時就只能直接交由該指定人員簽收，這時對買方也同樣有效。在買方委托代理人代為

5、提貨時，我們作為賣方應(yīng)當(dāng)在合同中約定，買方提貨時應(yīng)當(dāng)提交的資料（授權(quán)委托書、身份證明等）。c. 付款期限、付款方式不明確如果分期付款，則應(yīng)當(dāng)明確約定各期付款期限，特別是可以約定買方延期付款的，可以要求支付違約金，延期一定期限后，就可以立即解除合同。付款方式可以現(xiàn)金、匯款、票據(jù)等方式，但對于未經(jīng)銀行承兌的遠期匯票，則應(yīng)當(dāng)特別注意對方的信用，因為很可能因為帳戶余額不足被拒絕承兌。另外，虛開支票也是一種較為常見的詐騙行為，即開具不實面額的支票即空頭支票，利用時間差套取貨物。關(guān)于貨款的追收問題，主要有兩種手段，即協(xié)商與法律手段。1. 采取協(xié)商方式，成本最低，效率較高。比如對方平時的信用良好，僅僅是一時

6、資金周轉(zhuǎn)不靈，要求延遲付款或者分期付款，可以考慮通過協(xié)商解決。平時也可以采取律師函的形式敦促對方還款，并表明自己的立場，給對方一定的壓力。2. 當(dāng)協(xié)商不成的時候，就要考慮通過法律手段來解決。申請仲裁或起訴的，須注意四個問題：一是證據(jù)，要有欠條、對帳單、結(jié)算書等債權(quán)憑證，這些證據(jù)也是最有力的證據(jù)。如果沒有這些直接的債權(quán)憑證，就需要要合同書、送貨單、訂貨單、入庫單等證據(jù)，這些單據(jù)應(yīng)有對方加蓋公章或者法定代表人簽字。如果沒有加蓋公章或者法定代表人簽字，對方在法庭上就有可能否認這些單據(jù)。此外，雙方在交易往來中的付款憑證，比如支票等，也是重要的證據(jù)，可以證實雙方之間存在交易關(guān)系。必要時也可以向法院申請證

7、據(jù)保全。二是財產(chǎn)狀況，起訴前應(yīng)當(dāng)詳細了解對方的財產(chǎn)狀況，包括房屋、土地、車輛以及銀行存款等。如果對方有財產(chǎn)的，在起訴的時候應(yīng)該向法院申請財產(chǎn)保全，防止對方在訴訟期間轉(zhuǎn)移、隱匿或者變賣財產(chǎn)，以便案件審結(jié)后能順利執(zhí)行。起訴的時候要抓住有利時機，當(dāng)對方有財產(chǎn)的時候起訴并進行保全，所達到的效果是最好的，往往可以取得案件的主動權(quán)。三是訴訟時效四是提起訴訟及申請執(zhí)行e. 違約責(zé)任不明確g. 計量方法不明確h. 檢驗標準、檢驗期限不明確作為賣方，一定要在合同中約定明確的檢驗期間，并且要求買方在檢驗期間內(nèi)提出書面的質(zhì)量異議，沒有在約定期間內(nèi)提出書面異議的，則視為出賣的產(chǎn) 品數(shù)量與質(zhì)量完全符合合同約定要求。這樣

8、也就可以避免在交付貨物幾年后，對方還提出質(zhì)量索賠的情形。所有權(quán)保留條款是對賣方特別有利的條款，合同法第134條規(guī)定：當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物所有權(quán)屬于 出賣人。賣方保留所有權(quán)，可以在未收到對價時，最大限度保護自己權(quán)益，只要標的物沒有被善意的第三人通過交易方式有償取得， 即使因為買方的債務(wù)問題被法院查封，出賣人仍然可以提出自己是所有權(quán)人的異議，請求法院予以解封。二、買方角度（一）簽約對象的主體資格應(yīng)該注意的問題當(dāng)前，經(jīng)營單位與個人的性質(zhì)、種類、背景比較復(fù)雜1.不具備簽約資格的主體單位與個人在合同上簽了約，這主要表現(xiàn)在沒有領(lǐng)取工商營業(yè)執(zhí)照（例如我市某企業(yè)

9、向一些經(jīng)營部、市場里的商戶供貨）、特種行業(yè)許可證、其他資質(zhì)證明（包工頭、建筑隊）、將租賃物買賣等。  注意：查看一下對方的營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)參加年檢的證明資料、特種行業(yè)許可證、其他資質(zhì)證明等。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件。因為有的企業(yè)因連續(xù)兩年不參加年檢很有可能已被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。  2.沒有代理權(quán)限，或雖有代理權(quán)限，但是超越代理權(quán)限代理。表現(xiàn)在除單位負責(zé)人以外的人沒有授權(quán)或授權(quán)不明而簽訂合同，對公司印章或蓋章的空白便箋紙使用缺乏規(guī)范管理。  注意：法定代表人以外的副總、項目負責(zé)人簽訂合同。&#

10、160; 3.簽訂合同的當(dāng)事人與簽字、蓋章人不一致或為親戚、分支機構(gòu)。（二）合同條款是否完備的問題：  我國合同法第12條規(guī)定了合同的必備條款，這些條款在合同當(dāng)中是必不可少的。當(dāng)然，由于合同的復(fù)雜性，有些條款是需要簽約雙方或多方另行進行約定的。  1.合同法第12條規(guī)定了合同的必備條款，除此之外建議還包括以下內(nèi)容:保密條款、當(dāng)事人的聯(lián)系方式、標的交付形式、結(jié)算方式、合同履行地、違約金、爭議解決、知識產(chǎn)權(quán)、不可抗力等。  2.合同形式    A. 合同應(yīng)該采用書面并打印的形式； 

11、;   B. 傳真合同應(yīng)慎用或不用，非用不可的應(yīng)注意保存；C. 合同為多頁的應(yīng)有騎縫章。合同有清單、附件的，清單、附件部分也應(yīng)蓋章。3.標的物瑕疵擔(dān)保條款出賣人應(yīng)當(dāng)保證交付的貨物不會被第三人主張任何權(quán)利，如不能被第三人主張抵押權(quán)、優(yōu)先權(quán)、侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)等，此外涉及質(zhì)量標準、包裝、檢驗標準與方法的合同條款，也是重要的內(nèi)容。（三）合同履行中應(yīng)該注意的法律問題1.口頭變更合同后未用書面形式確認。2.向合同載明的當(dāng)事人以外的第三人履行義務(wù)。3.未簽署合法有效的協(xié)議對合同進行變卦。4.合同履行中，對方發(fā)生違約時未及時提出異議并及時采取相關(guān)措施。5.合同履行中，對對方的異

12、議未及時依約做出回應(yīng)6.合同爭議處置過程中，未采取有效的法律措施、保管有效的法律文件。7.怠于行使合同中約定的權(quán)利：如提前終止合同的權(quán)利。8.怠于行使求償權(quán)：對方已經(jīng)違約或履行期限屆滿前預(yù)期違約時，不及時追究對方的違約責(zé)任9.怠于行使代位權(quán)：當(dāng)我公司債務(wù)人不積極行使其到期債權(quán)，對我公司造成損害時，不及時向人民法院申請行使代位權(quán)10.怠于行使解除權(quán)：對于依法可以隨時解除的合同，未利用合同解除權(quán)保護我方利益；可以解除合同的法定情形出現(xiàn)后，未及時行使合同解除權(quán)11.怠于行使撤銷權(quán)：對于存在重大誤解、顯失公平等可撤銷的合同，未行使我方的撤銷權(quán)；當(dāng)我公司債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財富，對我公司造成

13、損害時，未及時向人民法院申請行使撤銷權(quán)12.怠于行使合同履行中的抗辯權(quán)。13.對方違約，包括質(zhì)量不合約，標的物毀損、滅失，交付延遲等。14.在約定檢驗期內(nèi)及時檢驗標的物數(shù)量及質(zhì)量，如不符合約定及時通知出賣人。對于檢驗期約定時可以盡量延長。15賣方送貨的交貨方式可使自己承擔(dān)最小的風(fēng)險。（四）合同保管與保密的法律問題  1.簽訂合同的部門應(yīng)妥善保管合同，并建立合同檔案，內(nèi)容包括：    （一）合同；（二）對方提供的各種合同資料；（三）履行合同的記錄。  2.防止以上合同檔案內(nèi)容發(fā)生遺失、損壞與滅失等現(xiàn)象。  3.正式生效的合同應(yīng)報法律事務(wù)部門一份存檔留查。  4.各部門應(yīng)對合同實行集中管理。  5.合同簽訂部門、簽訂人、經(jīng)辦人員、法律事務(wù)部門、合同審核人員等知道合同內(nèi)容的部門與人員應(yīng)嚴格遵守公司保密規(guī)定，嚴禁泄