論續(xù)寫作品著作權(quán)問題

1、論續(xù)寫作品著作權(quán)問題 摘要：續(xù)寫作品在文化市場(chǎng)中不斷涌現(xiàn)，但國際和國內(nèi)都沒有法律規(guī)定和相應(yīng)的司法判例，因此續(xù)寫作品問題逐漸成為理論界和司法實(shí)踐中爭(zhēng)議較大的問題。續(xù)寫作品問題關(guān)系到續(xù)寫作品本身和原作品的著作權(quán)，涉及到作者之間權(quán)益的分配，故實(shí)有商榷之必要。本文試圖探求續(xù)寫作品的性質(zhì)，判定其合適的法律定位，從而提出對(duì)續(xù)寫作品問題的解決方法。 關(guān)鍵詞：續(xù)寫作品獨(dú)創(chuàng)性侵權(quán)性原作品瑕疵 一、續(xù)寫作品的基本理論 (一)、續(xù)寫作品的概念。 關(guān)于續(xù)寫作品概念，有的學(xué)者認(rèn)為，續(xù)寫作品是指續(xù)寫他人作品，就是在他人已完成或未完成的作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行獨(dú)立思維、創(chuàng)作而成的作品。也有的學(xué)者認(rèn)為，續(xù)寫作品是對(duì)現(xiàn)有作品在時(shí)間上和

2、(或)空間上進(jìn)行延伸和拓展，拓展者借用現(xiàn)有作品的主要角色或典型藝術(shù)形象，綜合理論或線索等進(jìn)行延伸和拓展而成的作品，并認(rèn)為是基于原有作品而創(chuàng)作出的全新作品，在新作品中已看不出原作品的基本情節(jié)和結(jié)構(gòu)，但可以看出它是源著原作品而一脈相承的。筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)更加完善，本文所指的續(xù)寫作品是指續(xù)寫他人的作品的作品。 續(xù)寫作品是在原作品的基礎(chǔ)上拓展而成的作品，與我國著作權(quán)法中規(guī)定的演繹作品有本質(zhì)上的不同。演繹作品，又稱再創(chuàng)作品，即從原有作品中派生出的新作品。這種派生作品中雖然有后一創(chuàng)作者的精神成果在內(nèi)，但又未改變?cè)髦畡?chuàng)作思想的基本表達(dá)形式。如果以許多原有的作品的內(nèi)容為素材，創(chuàng)作出全新的作品，在新作品中已

3、看不出原作的情節(jié)和結(jié)構(gòu)，那就不能視為版權(quán)含義下的“演繹”了。這種作品是新的“原作”。因此，續(xù)寫作品不屬于演繹作品，比演繹作品具有更多的獨(dú)創(chuàng)性。 續(xù)寫作品的續(xù)寫行為究竟是否屬于<著作權(quán)法>中規(guī)定的使用方式呢?著作權(quán)法第十條規(guī)定的使用方式包括：復(fù)制，表演，放映，播放，展覽，發(fā)行，攝制電影電視，錄像，改編，翻譯，匯編，編輯等。但是第十條沒有兜底條款。因此，“續(xù)寫”這一行為在著作權(quán)法中并沒有規(guī)定。再且，上述的使用方式都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即都是對(duì)原作品的使用；而“續(xù)寫”偏重于在原作基礎(chǔ)上創(chuàng)作新作品。所以，續(xù)寫的性質(zhì)與上述的使用行為是不同的。 (二)、續(xù)寫作品的分類和特征。 續(xù)

4、寫作品按照原作品的完成與否可以分為兩大類：一類是對(duì)未完成作品的續(xù)寫，一類是對(duì)已完成作品的續(xù)寫。在文化市場(chǎng)上現(xiàn)存的續(xù)寫作品，一般包括四種：(1)對(duì)原作品作者因死而未完成作品的續(xù)寫；(2)基于委托合同關(guān)系的續(xù)寫；(3)對(duì)合作作品的續(xù)寫；(4)對(duì)原作品完整作品的續(xù)寫。雖然各種續(xù)寫作品形式各異，但是它們實(shí)質(zhì)上仍有一些共同的特征。 1、續(xù)寫作品的依附性。無論是文學(xué)藝術(shù)作品，還是其他社會(huì)科學(xué)，自然科學(xué)的作品的續(xù)寫，都是續(xù)寫作者在對(duì)原作品充分的分析，研究的基礎(chǔ)上，加上自身的感悟和構(gòu)思發(fā)揮而成的。所以，原作品是續(xù)寫作品的根基，原作品和續(xù)寫作品存在著天然的依附關(guān)系。這種依附性主要表現(xiàn)為：(1)在對(duì)原作品三要素上

5、的依附，文學(xué)作品尤其是小說由三要素構(gòu)成，即人物、故事情節(jié)和環(huán)境；(2)對(duì)原作的名氣的依附性，一般而言，被續(xù)寫的原作為名家名作，續(xù)寫作品作為名作的續(xù)集，也就借助原作擴(kuò)大了自己的影響。正是這種依附性，使得續(xù)寫作品對(duì)原作品具有反作用性。即續(xù)寫作品質(zhì)量的高低優(yōu)劣，對(duì)原作者的聲譽(yù)，原作品的在讀者中的評(píng)價(jià)，產(chǎn)生直接的影響。 2、續(xù)寫作品的獨(dú)創(chuàng)性。無論是在理論上還是在實(shí)踐中，對(duì)續(xù)寫作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性爭(zhēng)議很大，這也是續(xù)寫作品著作品問題爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。有人認(rèn)為，著作權(quán)法保護(hù)的文學(xué)，藝術(shù)，科學(xué)作品必須是獨(dú)創(chuàng)的，而續(xù)寫作品含有多大的獨(dú)創(chuàng)性，創(chuàng)新性，是個(gè)尚存質(zhì)疑的問題，即使其具有創(chuàng)新性，也是要打些折扣的，因?yàn)槔m(xù)寫作品對(duì)原

6、作品的依附性，降低了其獨(dú)創(chuàng)性的含金量。相反的觀點(diǎn)卻認(rèn)為，獨(dú)創(chuàng)性是續(xù)寫作品的最本質(zhì)特征，依附性只不過是這種創(chuàng)作方式的外在表現(xiàn)，而其內(nèi)涵在于續(xù)寫中的思維、構(gòu)思、創(chuàng)造的獨(dú)立性。 二、續(xù)寫作品的著作權(quán)問題 (一)、續(xù)寫作品具有獨(dú)創(chuàng)性。 關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性的概念在學(xué)術(shù)界還存在著爭(zhēng)議，但通說認(rèn)為，獨(dú)創(chuàng)性，指作品必須是由作者通過獨(dú)立構(gòu)思和創(chuàng)作而產(chǎn)生，并且在作品中能反映出作者的思想、風(fēng)格、手法、技巧等。因此，我國著作權(quán)法中作品獨(dú)創(chuàng)性之界定，必須包含以下兩個(gè)不可或缺的因素： 1、作品獨(dú)創(chuàng)性首先意味著是“獨(dú)立創(chuàng)作完成”作品必須是作者獨(dú)立創(chuàng)作出來的才受到著作權(quán)法保護(hù)，這是比較容易接受的結(jié)論。換言之，獨(dú)創(chuàng)性首先是指作品必須是

7、作者個(gè)人通過自己的獨(dú)立構(gòu)思，運(yùn)作自己的技能技巧，發(fā)揮自己的聰明才智獨(dú)立完成的勞動(dòng)成果，而不是從他人那里剽竊、抄襲過來的。這一要求表明，只有以自己獨(dú)立的勞動(dòng)創(chuàng)作的作品才能取得相應(yīng)的著作權(quán)。如果是剽竊、抄襲而來，則不但談不上獨(dú)創(chuàng)性和受著作權(quán)保護(hù)的問題，反而要承擔(dān)相應(yīng)的侵犯著作權(quán)的法律責(zé)任?！蔼?dú)立創(chuàng)作完成”，可以說是獨(dú)創(chuàng)性在作品形成過程中的體現(xiàn)。 2、作品的獨(dú)創(chuàng)性還意味著作品的誕生是作者創(chuàng)造性智力勞動(dòng)的結(jié)果，體現(xiàn)了作者的個(gè)性特征作品獨(dú)創(chuàng)性產(chǎn)生于智力“創(chuàng)造”活動(dòng)中。這符合著作權(quán)保護(hù)的基本理念，即著作權(quán)保護(hù)體現(xiàn)于作品之中的創(chuàng)造性勞動(dòng)，只有具備這種創(chuàng)造性才給予保護(hù)。作品創(chuàng)造性要求應(yīng)當(dāng)說是源于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的

8、基本思想保護(hù)人類智力創(chuàng)造活動(dòng)，鼓勵(lì)人們從事有益于社會(huì)的智力創(chuàng)造，以促進(jìn)人類文明和進(jìn)步。從著作權(quán)制度鼓勵(lì)促進(jìn)優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播，繁榮科學(xué)文化事業(yè)的宗旨出發(fā)，對(duì)受法律保護(hù)的作品當(dāng)然要有一定的要求，這種要求總的來說是對(duì)人類文明有所貢獻(xiàn)，至于這種貢獻(xiàn)的大小則不論。相應(yīng)地，作為受著作權(quán)保護(hù)的作品要具有某種創(chuàng)造性，至于創(chuàng)造性程度的高低，亦在所不論。 續(xù)寫作品具有獨(dú)創(chuàng)性，理由：1、續(xù)寫作品不是簡(jiǎn)單的復(fù)制，更不是抄襲和剽竊。它是作者在原作的基礎(chǔ)上，運(yùn)用自己的聰明才智，通過獨(dú)立的創(chuàng)作活動(dòng)而完成的。2、續(xù)寫作品是續(xù)寫者獨(dú)立構(gòu)思、獨(dú)立創(chuàng)新的結(jié)果。續(xù)寫者雖然盡可能地按原作者的意圖進(jìn)行續(xù)寫，但不能脫離續(xù)作者本人的思維

9、；實(shí)際上仍是以續(xù)作者本人的才能、風(fēng)格為主導(dǎo)，按續(xù)寫作者的邏輯思維向前發(fā)展的。續(xù)寫不是對(duì)原作的抄襲或重復(fù)，而是一種新的創(chuàng)作，它有自己新的內(nèi)容、新的風(fēng)格，是續(xù)作者獨(dú)立創(chuàng)新的結(jié)果。因此，續(xù)寫作品與原作之間有實(shí)質(zhì)性差異，續(xù)寫作品與原作品是可以分離的。續(xù)寫作品有相對(duì)獨(dú)立性，可以離開原作而獨(dú)立存在。尤其對(duì)完整作品的續(xù)寫，續(xù)寫作品自身就是一部完整的作品，脫離原作，它是可以獨(dú)立存在的。 因此，續(xù)寫作品是作者經(jīng)過獨(dú)立的創(chuàng)作行為，通過艱辛的勞動(dòng)所取得的成果，其具有獨(dú)創(chuàng)性是自不待言的。 （二）、續(xù)寫作品具有侵權(quán)性。 著作權(quán)法的立法目的是為了調(diào)整國家、社會(huì)、作者三方的利益關(guān)系，合理分配作品著作權(quán)、作品傳播者權(quán)和作品公

10、益權(quán)。我國著作權(quán)法始終堅(jiān)持了以維護(hù)作者權(quán)益為核心的立法精神，著作權(quán)制度確認(rèn)了作者的權(quán)益在著作權(quán)關(guān)系中的首要和核心地位。因此，對(duì)作品的使用，必須要以維護(hù)作者的權(quán)益為大前提。著作權(quán)法實(shí)施條例第二條對(duì)作品作了定義：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！豹?dú)創(chuàng)性是作品受著作權(quán)法保護(hù)的必要條件，但不是充要條件。筆者認(rèn)為續(xù)寫作品一方面具有獨(dú)創(chuàng)性，但另一方面存在侵權(quán)性。其侵權(quán)性表現(xiàn)在： 1、續(xù)寫作品侵犯了原作品的完整權(quán)。被續(xù)寫的作品一般都是有名的作品，這些經(jīng)典作品已經(jīng)在社會(huì)上形成了一定的影響力和吸引了一定的閱讀群體。原作品中的人物形象已在銘刻人們?cè)谛哪恐小?/p>

11、續(xù)寫作品由于客觀上的原因，大多數(shù)是難以達(dá)到原作的水平；而且在現(xiàn)實(shí)中不少人為了名和利，利用原作的影響力，憑借原作者的聲譽(yù)，進(jìn)行續(xù)寫。這些從“搭便車”行為中生產(chǎn)出來的“作品”，往往是為了迎合低級(jí)趣味，嚴(yán)重影響了原作的思想內(nèi)涵，美學(xué)價(jià)值和藝術(shù)風(fēng)格。無論對(duì)原作者還是對(duì)讀者，都是一種傷害。 2、續(xù)寫作品侵犯了原作者續(xù)寫的權(quán)利。原作者（對(duì)于已經(jīng)死亡的作者而言，不存在這個(gè)問題）對(duì)原作進(jìn)行續(xù)寫的情況在現(xiàn)實(shí)中普遍存在。如瓊瑤續(xù)寫還珠格格，蔡智恒續(xù)寫第一次親密接觸等。如果允許他人隨意進(jìn)行續(xù)寫，將會(huì)導(dǎo)致有人趕在作者的續(xù)寫作品出版前出版其續(xù)寫作品，勢(shì)必影響到原作者權(quán)利的行使和利益的實(shí)現(xiàn)。 三、小結(jié)與立法思考 從上面的

12、論述中我們不難得出這樣的結(jié)論：著作權(quán)法所保護(hù)的作品除了必須具備第二條的規(guī)定外，即具有獨(dú)創(chuàng)性，能以某種有形形式加以復(fù)制的智力成果，還必須符合不損害原作者著作權(quán)這個(gè)隱含要件。所以，那種認(rèn)為續(xù)寫作品可以作為一種合理使用的方式加以保護(hù)的觀點(diǎn)是有失偏頗的；而那種認(rèn)為續(xù)寫作品因存在侵權(quán)因素而不應(yīng)該受到法律保護(hù)的做法也是不可取的。續(xù)寫作品（除了基于合同或委托的續(xù)寫作品）誠然具有侵權(quán)性，但是也存在獨(dú)創(chuàng)性。我們不能因?yàn)槠淝謾?quán)性而完全否定其獨(dú)創(chuàng)性。存在瑕疵的法律行為并非必然不受法律保護(hù)，這是一般的法理原則。因此，相對(duì)著作權(quán)法上規(guī)定的作品的標(biāo)準(zhǔn)而言，這里的續(xù)寫作品并非完全符合，但是續(xù)寫作者的確為之付出過不少智力勞動(dòng)

13、，進(jìn)行過獨(dú)立的創(chuàng)作活動(dòng)。如果著作權(quán)法不對(duì)續(xù)寫作者的合理權(quán)益進(jìn)行保護(hù)，事實(shí)上是不公平的。 筆者認(rèn)為，我國著作權(quán)法應(yīng)該完善對(duì)續(xù)寫作品的規(guī)定。鑒于對(duì)原作者和續(xù)寫作者之間權(quán)益的衡量，著作權(quán)法應(yīng)該規(guī)定原作者對(duì)作品享有續(xù)寫權(quán)的時(shí)效，以填補(bǔ)這一立法空白。如果原作者有意進(jìn)行續(xù)寫，為了保證續(xù)寫作品的質(zhì)量，原作者必須要有一定的醞釀過程，所以，續(xù)寫權(quán)的時(shí)效不能太短，筆者認(rèn)為510年是比較合適的。在這個(gè)時(shí)效期內(nèi)，其他人意圖進(jìn)行續(xù)寫，應(yīng)該征得原作者或繼承人或主管機(jī)關(guān)的同意后，方可續(xù)寫；原作者也可以將續(xù)寫權(quán)作為一項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在時(shí)效期內(nèi)，其他人未經(jīng)同意擅自進(jìn)行續(xù)寫，如果經(jīng)過協(xié)商，得到原作者的追認(rèn)，續(xù)寫作者享有完整的著作權(quán)；如果協(xié)商不成，則續(xù)寫作者享有的著作權(quán)存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。時(shí)效期滿，可以允許他人續(xù)寫。當(dāng)然，他人的續(xù)寫，必須要符合通常的續(xù)寫原則和一般的標(biāo)準(zhǔn)。 參考資料： 1鄭成思