逐條剖析新版《上市公司重組管理辦法》精髓(完整版)

1、逐條剖析新版上市公司重組管理辦法精髓（完整版）藍(lán)色字體是比2011年版本增加的內(nèi)容；紫色字體是比今年7月發(fā)布的上市公司重大資產(chǎn)重組辦法（征求意見稿）增加的內(nèi)容；紅色字體并前置【翁筆記】的是國信證券投行部翁志超的點評；綠色字體是金融資編輯的點評內(nèi)容。上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（2014版）第一章總則第一條不變，略。第二條本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營活動之外購買、出售資產(chǎn)或者通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達(dá)到規(guī)定的比例，導(dǎo)致上市公司的主營業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡稱重大資產(chǎn)重組）。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)符合本辦法的規(guī)定。上市公司按照經(jīng)中國證券監(jiān)督管

2、理委員會（以下簡稱中國證監(jiān)會）核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為，不適用本辦法?！疚坦P記】上市公司XX索具擬非公開發(fā)行股份募集資金5億來收購XX傳媒的100%股權(quán)，由于收購XX傳媒100%的股權(quán)為XX索具非公開發(fā)行股份中的募投項目，有了相應(yīng)的審批，故適用上市公司證券發(fā)行管理辦法與上市公司非公開發(fā)行股票實施細(xì)則而不適用于上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法。如果XX索具使用原IPO的超募資金來收購XX傳媒100%的股權(quán)，由于收購XX傳媒100%股權(quán)并不是IPO時的募投項目，如果該收購觸發(fā)了重大資產(chǎn)重組的條件，則適用于上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法。第三條 不變，略。

3、第四條不變，略。第五條不變，略。第六條為重大資產(chǎn)重組提供服務(wù)的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定，遵循本行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)范，嚴(yán)格履行職責(zé)，對其所制作、出具文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)責(zé)任。前款規(guī)定的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或者披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的報告、公告文件，不得從事不正當(dāng)競爭，不得利用上市公司重大資產(chǎn)重組謀取不正當(dāng)利益?！窘鹑谫Y點評】：此為新增內(nèi)容，因為放松并購重組后，市場化的并購重組很可能成為操縱股價的重要砝碼，目前部分上市公司聘請一些機構(gòu)進(jìn)行市值管理，往往是把相應(yīng)機構(gòu)的利益跟股價漲幅捆綁，容易

4、導(dǎo)致內(nèi)外勾結(jié)，不惜弄虛作假以達(dá)到股價暴漲目的。第七條 不變，略。第八條中國證監(jiān)會依法對上市公司重大資產(chǎn)重組行為進(jìn)行監(jiān)督管理。中國證監(jiān)會審核上市公司重大資產(chǎn)重組或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請，可以根據(jù)上市公司的規(guī)范運作和誠信狀況、財務(wù)顧問的執(zhí)業(yè)能力和執(zhí)業(yè)質(zhì)量，結(jié)合國家產(chǎn)業(yè)政策和重組交易類型，作出差異化的、公開透明的監(jiān)管制度安排，有條件地減少審核內(nèi)容和環(huán)節(jié)。【金融資點評】：明確了分道審核制，好公司好資產(chǎn)就會更快獲批。第九條鼓勵依法設(shè)立的并購基金、股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等投資機構(gòu)參與上市公司并購重組?！窘鹑谫Y點評】：此條新增?？吹竭@里，小金恍然大悟，今年類似天堂硅谷等PE大肆搞并購基金

5、及市值管理原來是有政策力挺滴。不過值得注意的是，許多PE搞的一些創(chuàng)新，都涉嫌坐莊，這既是泡沫更是毒瘤，終會被清除，最近杭州某PE搞的租殼，就是個偽創(chuàng)新，被上證報報道之后，立馬被“談話取消”。第十條中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設(shè)立上市公司并購重組審核委員會（以下簡稱并購重組委），并購重組委以投票方式對提交其審議的重大資產(chǎn)重組或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請進(jìn)行表決，提出審核意見。【翁筆記】在并購重組委的審議項目里單獨添加“發(fā)行股份購買資產(chǎn)”，意即將本概念與重大資產(chǎn)重組完全分割開來，同時重大資產(chǎn)重組中只有借殼上市才需要并購重組委審，其他形式的不需要。而一旦你是用股權(quán)支付的方式作為對價購買標(biāo)的，則全部劃為發(fā)

6、行股份購買資產(chǎn)，依然要上并購重組委，只能說進(jìn)步了一小步。第二章 重大資產(chǎn)重組的原則和標(biāo)準(zhǔn)第十一條 不變，略。第十二條 不變，略。第十三條 自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達(dá)到100%以上的，除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（證監(jiān)會令第32 號）規(guī)定的其他發(fā)行條件(金融資點評：舊版是在此規(guī)定“上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年

7、以上，最近兩個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣2000萬元”。現(xiàn)在用等同IPO概括了。)；上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為。【翁筆記】此條即為市場上所謂“借殼”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，因此借殼的判斷標(biāo)準(zhǔn)要同時滿足兩個條件：1）上市公司的控制權(quán)發(fā)生變更；2）上市公司（在控制權(quán)發(fā)生變更）后向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額上市公司（在控制權(quán)發(fā)生變更）前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額。既然有此標(biāo)準(zhǔn)，則在方案設(shè)計上不構(gòu)成借殼上市的方法也有很多：（1）控制權(quán)交易所對控制權(quán)的定義共有五個層級，從最常規(guī)的持股50%以上

8、到最特殊的由中國證監(jiān)會或者交易所認(rèn)定，基本上屬于判斷由易到難。一般來說，為了讓上市公司的市值上漲，滿足借殼方和上市公司雙方的利益，注入資產(chǎn)的規(guī)模以及盈利能力一般都是較好的，估值一般存在大幅的增值，對應(yīng)的股份支付的數(shù)量也一般較大，重組完成后原股東的持股比例在50%以上的少之又少，所以大部分的案例均在20%到30%的持股比例中浮動。根據(jù)現(xiàn)有的市場案例，如果重組完成后，上市公司原股東仍然為第一大股東且超過30%的比例且新進(jìn)的第二大股東與第一大股東的持股比例相差還有一定距離，則可以認(rèn)定為控制權(quán)沒有發(fā)生變更。如果重組完成后，上市公司原股東仍然為第一大股東但超過20%不及30%，新進(jìn)的第二大股東與第一大股

9、東相距較近，則還需要通過簽署不構(gòu)成一致行動承諾函、不通過任何手段謀求上市公司控制權(quán)地位等的承諾來鞏固上市公司控制權(quán)不發(fā)生的判斷。雖然交易所對控制權(quán)的定義也有不在意股權(quán)比例而直接從董事會以及重大影響等其他方面判斷的，但是重組后持股比例越低，原股東與新股東的持股比例越接近，控制權(quán)被判定為不變更的機率越小，目前尚未發(fā)現(xiàn)有重組后第一大股東持股比例降至20%以內(nèi)仍然被判定為控制權(quán)不變更的案例。至于采用其他方式提升原控股股東的比例，也有很多方法，包括分散標(biāo)的資產(chǎn)的股權(quán)、提高對標(biāo)的資產(chǎn)主要股東的現(xiàn)金支付、配套融資時控股股東按需認(rèn)購等等。除此以外，還有一點可以關(guān)注，股東對股份的權(quán)益至少包括投票權(quán)與分紅權(quán)，對控

10、制權(quán)的判斷更注重于投票權(quán)的判斷，在一致行動人的認(rèn)定里，也是可以只認(rèn)定有投票權(quán)的才為一致行動人的。舉例來說，兄弟倆本來應(yīng)為當(dāng)然一致行動人，但是弟弟說只享有分紅權(quán)，投票權(quán)則由于各種原因完全不可攤銷的委托給了離異的老婆，則兄弟倆則不能認(rèn)定為一致行動人。（2）注入資產(chǎn)如上所述，若在資產(chǎn)注入時不注入高價值的資產(chǎn)，那么該重組對于重組雙方來說，均不會達(dá)到雙方的意愿與預(yù)期。因此要使注入資產(chǎn)的資產(chǎn)總額不超過上市公司實際控制權(quán)變更前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額很難實現(xiàn)。曾經(jīng)有公司想說我先注入50%的資產(chǎn)，等12個月后再注入30%的資產(chǎn)，再等12個月再注入20%的資產(chǎn)，不就可以了嗎？但由于本條法

11、規(guī)在實際控制權(quán)變更后并沒有約定是多少時間內(nèi)注入資產(chǎn)超過100%構(gòu)成借殼上市，因此可以認(rèn)為，上市公司只要實際控制權(quán)變更后，無論過了多么長的時間，只要是向該實際控制人及其一致行動人以及關(guān)聯(lián)方收購的資產(chǎn)累計超過實際變更前一個會計年度上市公司經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的就算借殼上市的標(biāo)準(zhǔn)。從另一個角度來說，重大資產(chǎn)重組管理辦法也要求注入資產(chǎn)的完整性判斷和預(yù)期合并原則，即由于各種歷史原因如果你注入的只是某個資產(chǎn)的一部分，但如存在同業(yè)競爭和非正常關(guān)聯(lián)交易，則需要收購人解決同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題所制定的承諾方案，涉及未來向上市公司注入資產(chǎn)的，也將合并計算。因此這樣的方案設(shè)計是無法突破注入資產(chǎn)這個要

12、點的限定的。但是上帝關(guān)上了一道門的同時，也會開啟另一道門。按照法規(guī)，控制權(quán)變更后只有向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額超過控制權(quán)變更前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的100%的才算借殼上市。那么完全可以從“收購人及其關(guān)聯(lián)人”作為突破口，收購人其實指的就是控制權(quán)變更后新的實際控制人以及“他”的一致行動人，因此在以往的案例中就算上市公司實際控制權(quán)發(fā)生變更，收購的資產(chǎn)也超過了上市公司實際控制權(quán)變更前一個會計年度經(jīng)審計的期末合并財務(wù)報表的資產(chǎn)總額，但我如果是向除實際控制權(quán)的第三方購買的資產(chǎn)，則也不構(gòu)成借殼上市。比如A公司發(fā)行股份購買B、C、D公司分別持有E公司的70%、20%及10%的

13、股權(quán)，B、C、D三個公司不構(gòu)成一致行動人，同時A公司向D公司發(fā)行股份或者配套融資使得D公司成為A公司的新的實際控制人，雖然E的資產(chǎn)總額超過了A的資產(chǎn)總額的100%，但是D所持有E的股權(quán)僅只有10%，A向新的實際控制人D發(fā)行股份購買的資產(chǎn)即為E的10%股權(quán)，沒有超過A本身資產(chǎn)總額的100%，并不構(gòu)成借殼上市。最新的一個案例即金城股份，標(biāo)的資產(chǎn)總額早超過了上市公司的資產(chǎn)總額，上市公司的實際控制人也發(fā)生了變更，但是新實際控制人是上市公司的原第二大股東，與標(biāo)的資產(chǎn)不存在任何關(guān)系。本次新的修訂在收購人后加入了“及其關(guān)聯(lián)人”，雖然收購人并不是上市公司，按道理及其關(guān)聯(lián)人可以只遵從企業(yè)會計準(zhǔn)則，但是從法規(guī)初衷

14、來看，本次修訂是為了堵死收購人通過關(guān)聯(lián)人來達(dá)到規(guī)避借殼上市的路徑，因此此處的關(guān)聯(lián)人建議要同時參考交易所上市規(guī)則與企業(yè)會計準(zhǔn)則。通過注入資產(chǎn)這個要點突破借殼上市的界定也有其肯定的意義。很多有資金的PE或者投資公司完全可以先去控制一個上市公司，并把該上市公司打造成為旗下不同產(chǎn)業(yè)的整合平臺，不斷的將自己投資且只占很小比例的投資標(biāo)的注入上市公司，既不構(gòu)成借殼上市，又能夠?qū)⑺顿Y的公司全部資產(chǎn)證券化，達(dá)到退出的目的。同時對于上市公司本身來說，平臺效應(yīng)要遠(yuǎn)好過某個上市公司單打獨斗苦苦的與一些二級莊家做斗爭，也能夠促使上市公司最大化價值，保護(hù)中小股東的利益。（3）順序本條法規(guī)很明確的是先控制權(quán)變更，再向收購

15、人及其關(guān)聯(lián)人收購的資產(chǎn)這兩個條件同時符合。如果A上市公司先向市場非公開發(fā)行募集資金收購B公司持有的某項優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，收購?fù)瓿珊螅珺公司再通過大宗交易或者二級市場轉(zhuǎn)讓亦或者其他一級市場的發(fā)行方式成為A公司的實際控制人呢？則亦繞開了本條借殼上市的規(guī)定，各位看官可以嘗試一下?？傊?，思路是活的，技術(shù)便是活的?！疚坦P記】雖然借殼上市的審核標(biāo)準(zhǔn)等同于IPO的審核標(biāo)準(zhǔn)，但實話實說，借殼上市的審核還要遠(yuǎn)遠(yuǎn)的快于IPO。第十四條 計算本辦法第十二條、第十三條規(guī)定的比例時，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（一）購買的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，營業(yè)收入以被

16、投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售的資產(chǎn)為股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權(quán)比例的乘積為準(zhǔn)。購買股權(quán)導(dǎo)致上市公司取得被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售股權(quán)導(dǎo)致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權(quán)的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額

17、為準(zhǔn)。（二）購買的資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，其資產(chǎn)總額以該資產(chǎn)的賬面值和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)，資產(chǎn)凈額以相關(guān)資產(chǎn)與負(fù)債的賬面值差額和成交金額二者中的較高者為準(zhǔn)；出售的資產(chǎn)為非股權(quán)資產(chǎn)的，其資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額分別以該資產(chǎn)的賬面值、相關(guān)資產(chǎn)與負(fù)債賬面值的差額為準(zhǔn)；該非股權(quán)資產(chǎn)不涉及負(fù)債的，不適用第十二條第一款第（三）項規(guī)定的資產(chǎn)凈額標(biāo)準(zhǔn)。（三）上市公司同時購買、出售資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)分別計算購買、出售資產(chǎn)的相關(guān)比例，并以二者中比例較高者為準(zhǔn)。（四）上市公司在12個月內(nèi)連續(xù)對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買、出售的，以其累計數(shù)分別計算相應(yīng)數(shù)額。已按照本辦法的規(guī)定編制并披露重大資產(chǎn)重組報告書的資產(chǎn)交易行為，無須納入

18、累計計算的范圍，但本辦法第十三條規(guī)定情形除外。【翁筆記】計算標(biāo)準(zhǔn)切記應(yīng)以第一次交易時最近一個會計年度上市公司經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額、期末凈資產(chǎn)額、當(dāng)期營業(yè)收入作為分母同時，本條第（四）款與前條借殼上市規(guī)定遙相呼應(yīng)，謹(jǐn)防資本市場上曾經(jīng)出現(xiàn)的化零為整，用時間來規(guī)避借殼上市或者重大資產(chǎn)重組的方法，相當(dāng)嚴(yán)謹(jǐn)。交易標(biāo)的資產(chǎn)屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業(yè)務(wù)范圍，或者中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形下，可以認(rèn)定為同一或者相關(guān)資產(chǎn)?！疚坦P記】同一或者相關(guān)資產(chǎn)的認(rèn)定三個標(biāo)準(zhǔn)。某上市公司最近12個月內(nèi)收購的均與主業(yè)相關(guān)的資產(chǎn)，從定義上來說應(yīng)當(dāng)屬于“同一或者相關(guān)資產(chǎn)”。但是如果某通信上市

19、公司在12個月內(nèi)收購了與主業(yè)相關(guān)的資產(chǎn)，同時又收購了一個游戲公司，這兩類資產(chǎn)不相關(guān)，不應(yīng)當(dāng)合并計算，應(yīng)分類別累計計算。第十五條 本辦法第二條所稱通過其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易，包括：（一）與他人新設(shè)企業(yè)、對已設(shè)立的企業(yè)增資或者減資；【翁筆記】所以上市公司使用超募資金對已設(shè)立的企業(yè)增資，由于其同屬于上市公司所有或者控制，業(yè)務(wù)也相同或者相近，所以如果達(dá)到50%的標(biāo)準(zhǔn)線，一樣適用于重大資產(chǎn)重組管理辦法，在日常計算標(biāo)準(zhǔn)的時候要千萬注意。（二）受托經(jīng)營、租賃其他企業(yè)資產(chǎn)或者將經(jīng)營性資產(chǎn)委托他人經(jīng)營、租賃；【翁筆記】此條主要為了防止以前國企利用受托經(jīng)營、委托經(jīng)營等方式規(guī)避重大資產(chǎn)重組的行為。（三）接受附義務(wù)的資

20、產(chǎn)贈與或者對外捐贈資產(chǎn)；【翁筆記】為避免繞開重大資產(chǎn)重組，對外捐贈無論是有無義務(wù)，均視同出售，也與稅收部門的認(rèn)定一致。而接受資產(chǎn)的贈與，則要考慮是否有附加義務(wù)，如果沒有附加義務(wù)的無償接受贈予，則可以認(rèn)定為不屬于本辦法所涵蓋的交易范疇里。（四）中國證監(jiān)會根據(jù)審慎監(jiān)管原則認(rèn)定的其他情形。上述資產(chǎn)交易實質(zhì)上構(gòu)成購買、出售資產(chǎn)，且按照本辦法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計算的相關(guān)比例達(dá)到50%以上的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)和程序。第三章重大資產(chǎn)重組的程序第十六條上市公司與交易對方就重大資產(chǎn)重組事宜進(jìn)行初步磋商時，應(yīng)當(dāng)立即采取必要且充分的保密措施，制定嚴(yán)格有效的保密制度，限定相關(guān)敏感信息的知悉范圍。上市公司及交易

21、對方聘請證券服務(wù)機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)立即與所聘請的證券服務(wù)機構(gòu)簽署保密協(xié)議。上市公司關(guān)于重大資產(chǎn)重組的董事會決議公告前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現(xiàn)異常波動的，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)計劃、方案或者相關(guān)事項的現(xiàn)狀以及相關(guān)進(jìn)展情況和風(fēng)險因素等予以公告，并按照有關(guān)信息披露規(guī)則辦理其他相關(guān)事宜。【翁筆記】隨著監(jiān)管機構(gòu)的越來越放權(quán)，一般來說，只要重大資產(chǎn)重組的方案設(shè)計沒有致命性的傷害，重組都基本上可以審核通過，除非存在內(nèi)幕交易。因此項目組在進(jìn)行重組操作時，更應(yīng)當(dāng)注意內(nèi)幕信息的控制，所以建議上市公司一旦要進(jìn)行重大資產(chǎn)重組的討論則應(yīng)馬上聯(lián)系交易所停牌，不需要擔(dān)心停牌30天作不完怎么辦？交易所出臺停牌期

22、的限制更多的是為了規(guī)范以往上市公司沒事隨意停牌并且一停就好幾年的情形，只要停牌是合理的，也是為了保護(hù)內(nèi)幕信息不外泄的，同時上市公司確實是在進(jìn)行重大資產(chǎn)重組的，停牌期是可以酌情后延的。而如果你不停牌，在利益面前誰也保證不了有沒有中間人會參與內(nèi)幕交易，有沒有標(biāo)的資產(chǎn)或者上市公司董監(jiān)高及其家屬知曉后會參與內(nèi)幕交易，只要有一個與交易雙方有關(guān)的人員參與了內(nèi)幕交易，就會有一堆立案稽查的事宜，最后不僅案子做不成，還容易導(dǎo)致上市公司前期市值被炒作的虛高不下，增加了下次重組的難度，滯后上市公司的發(fā)展。第十七條 上市公司應(yīng)當(dāng)聘請獨立財務(wù)顧問、律師事務(wù)所以及具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所等證券服務(wù)機構(gòu)就重大資產(chǎn)

23、重組出具意見。獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)審慎核查重大資產(chǎn)重組是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，并依據(jù)核查確認(rèn)的相關(guān)事實發(fā)表明確意見。重大資產(chǎn)重組涉及關(guān)聯(lián)交易的，獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就本次重組對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表明確意見?！疚坦P記】如果重大資產(chǎn)重組不涉及關(guān)聯(lián)交易，獨立財務(wù)顧問則不需要就本次重組對上市公司非關(guān)聯(lián)股東的影響發(fā)表明確意見。注意，因與上市公司或其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議或安排生產(chǎn)后，或在未來12個月內(nèi)，視同為上市公司關(guān)聯(lián)人。在過去12個月內(nèi)是上市公司關(guān)聯(lián)人一樣被界定為關(guān)聯(lián)人。重大資產(chǎn)重組判斷是否關(guān)聯(lián)交易是特別注意這塊。資產(chǎn)交易定價以資產(chǎn)評估結(jié)果為依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)聘請具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資

24、格的資產(chǎn)評估機構(gòu)出具資產(chǎn)評估報告。證券服務(wù)機構(gòu)在其出具的意見中采用其他證券服務(wù)機構(gòu)或者人員的專業(yè)意見的，仍然應(yīng)當(dāng)進(jìn)行盡職調(diào)查，審慎核查其采用的專業(yè)意見的內(nèi)容，并對利用其他證券服務(wù)機構(gòu)或者人員的專業(yè)意見所形成的結(jié)論負(fù)責(zé)。第十八條 不變，略。第十九條 上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組報告書的管理層討論與分析部分，就本次交易對上市公司的持續(xù)經(jīng)營能力、未來發(fā)展前景、當(dāng)年每股收益等財務(wù)指標(biāo)和非財務(wù)指標(biāo)的影響進(jìn)行詳細(xì)分析?！窘鹑谫Y點評】：在此處刪除了舊版“要求提供擬購買資產(chǎn)的盈利預(yù)測報告，否則須說明原因及作特別風(fēng)險提示”，實際是從必須改成自愿。如此刪改，淡化了盈利要求，鼓勵上市公司購買那些暫且難進(jìn)行盈

25、利預(yù)測的戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)模式企業(yè)。比如，類似京東商城這種公司，至今仍不肯盈利，但卻很具有想象空間?！疚坦P記】刪除了萬惡的盈利預(yù)測報告的規(guī)定，這條規(guī)定打心眼里太不合理。由于注冊會計師受到準(zhǔn)則的約束，出具盈利預(yù)測報告時一定要有成形的訂單、確切的盈利能力以及相關(guān)證據(jù)能夠足以證明很可能達(dá)到預(yù)測數(shù)時才能出具盈利預(yù)測報告。試問當(dāng)今社會哪有那么多的企業(yè)能夠準(zhǔn)確的預(yù)知未來一年的盈利情況，況且經(jīng)濟環(huán)境不好的情況下接了訂單不能履行的企業(yè)那都可以成一支軍隊了，如果企業(yè)真的都可以保證盈利的話，那企業(yè)老板都可以在年初做完預(yù)算和盈利預(yù)測后集體去瑞士看望斯琴高娃了吧。第二十條 重大資產(chǎn)重組中相關(guān)資產(chǎn)以資產(chǎn)評估結(jié)果作為

26、定價依據(jù)的，資產(chǎn)評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照資產(chǎn)評估相關(guān)準(zhǔn)則和規(guī)范開展執(zhí)業(yè)活動；上市公司董事會應(yīng)當(dāng)對評估機構(gòu)的獨立性、評估假設(shè)前提的合理性、評估方法與評估目的的相關(guān)性以及評估定價的公允性發(fā)表明確意見?！疚坦P記】一般來說，除礦業(yè)以及房地產(chǎn)企業(yè)存在假設(shè)開發(fā)法此類稍微特殊的方法外，資產(chǎn)評估方法總體來說即為成本法（資產(chǎn)基礎(chǔ)法）、市場法以及收益法。成本法（資產(chǎn)基礎(chǔ)法）一般適用于傳統(tǒng)的重資產(chǎn)行業(yè)，收益法則適用于輕資產(chǎn)而有持續(xù)現(xiàn)金流的企業(yè)。市場法在國外用的較多，但是由于中國資產(chǎn)評估界以及監(jiān)管機構(gòu)的保守，在國內(nèi)會由于比較對象所處的環(huán)境、所存在的生命周期、所具備的規(guī)模等等不能嚴(yán)格對比而不被資產(chǎn)評估機構(gòu)采用。相關(guān)資產(chǎn)不以資產(chǎn)

27、評估結(jié)果作為定價依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組報告書中詳細(xì)分析說明相關(guān)資產(chǎn)的估值方法、參數(shù)及其他影響估值結(jié)果的指標(biāo)和因素。上市公司董事會應(yīng)當(dāng)對估值機構(gòu)的獨立性、估值假設(shè)前提的合理性、估值方法與估值目的的相關(guān)性發(fā)表明確意見，并結(jié)合相關(guān)資產(chǎn)的市場可比交易價格、同行業(yè)上市公司的市盈率或者市凈率等通行指標(biāo)，在重大資產(chǎn)重組報告書中詳細(xì)分析本次交易定價的公允性。【翁筆記】隨著TMT和文化傳媒等輕資產(chǎn)行業(yè)并購的興起以及新興行業(yè)的崛起，資產(chǎn)收購對未來的估值不能僅僅只從資產(chǎn)和盈利能力兩個狹隘的指標(biāo)來判斷，因此輕資產(chǎn)公司不適合成本法估值，輕資產(chǎn)不盈利的公司又不適用收益法來估值，個人認(rèn)為本款的增加意即打破我國的

28、資產(chǎn)評估界的死板執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，引入估值機構(gòu)的概念，只要合情合理，又能夠與同行業(yè)的上市公司通行指標(biāo)能夠比較，能夠說明標(biāo)的資產(chǎn)估值的公允性，則在審核中都可以認(rèn)可，而不一定要求必須采用資產(chǎn)評估的結(jié)果。但是此條還是要慎用，根據(jù)公司法“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價”的規(guī)定，股權(quán)也是屬于可以用貨幣估價的非貨幣財產(chǎn)，是不是可以不用資產(chǎn)評估而換用估值的概念規(guī)避本條未為可知，要看接下來的市場案例了。前二款情形中，評估機構(gòu)、估值機構(gòu)原則上應(yīng)當(dāng)采取兩種以上的方法進(jìn)行評估或者估值；上市公司獨立董事應(yīng)當(dāng)出席董事會

29、會議，對評估機構(gòu)或者估值機構(gòu)的獨立性、評估或者估值假設(shè)前提的合理性和交易定價的公允性發(fā)表獨立意見，并單獨予以披露。【金融資點評】：上述新增的藍(lán)色字體內(nèi)容，相比較舊版，給并購雙方提供了更多估值模式及可能，但要求通過橫向比較來體現(xiàn)公允性，這一修繕，迎合了新經(jīng)濟新估值的趨勢。第二十一條不變，略。第二十二條上市公司應(yīng)當(dāng)在董事會作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日至少披露下列文件：（刪除了“同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)”字樣）（一）董事會決議及獨立董事的意見；（二）上市公司重大資產(chǎn)重組預(yù)案。本次重組的重大資產(chǎn)重組報告書、獨立財務(wù)顧問報告、法律意見書以及重組涉及的審計報告、資產(chǎn)評估報告或者估值

30、報告至遲應(yīng)當(dāng)與召開股東大會的通知同時公告。上市公司自愿披露盈利預(yù)測報告的，該報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有相關(guān)證券業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審核，與重大資產(chǎn)重組報告書同時公告。（金融資點評：呼應(yīng)了上述取消盈利預(yù)測的刪改）本條第一款第（二）項及第二款規(guī)定的信息披露文件的內(nèi)容與格式另行規(guī)定。上市公司應(yīng)當(dāng)在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊公告董事會決議、獨立董事的意見，并應(yīng)當(dāng)在證券交易所網(wǎng)站全文披露重大資產(chǎn)重組報告書及其摘要、相關(guān)證券服務(wù)機構(gòu)的報告或者意見?！疚坦P記】上市公司只需要在中國證監(jiān)會指定的報刊公告董事會決議和獨立董事意見，與之前必須要公告重組報告書摘要相比節(jié)省了上市公司的成本。第二十三條不變，略。第二十四條上市公

31、司股東大會就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過。上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東大會就重大資產(chǎn)重組事項進(jìn)行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。【翁筆記】前提條件最重要的是可能導(dǎo)致上市公司的實際控制權(quán)發(fā)生變化，在這個前提下，如果交易對方與上市公司控股股東簽署了框架協(xié)議，明確了“可能導(dǎo)致”的途徑（包括受讓股權(quán)以及派駐董事等），則控股股東及關(guān)聯(lián)人應(yīng)當(dāng)回避表決。主要是為了防止控股股東以非關(guān)聯(lián)的名義變賣上市公司股權(quán)從而損害中小股東的利益。交易對方已經(jīng)與上市公司控股股東就受讓上市公司股權(quán)或者向上市公司推薦董事達(dá)成協(xié)議或者默契，可能導(dǎo)致上

32、市公司的實際控制權(quán)發(fā)生變化的，上市公司控股股東及其關(guān)聯(lián)人應(yīng)當(dāng)回避表決。上市公司就重大資產(chǎn)重組事宜召開股東大會，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)場會議形式召開，并應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)投票和其他合法方式為股東參加股東大會提供便利。除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨或者合計持有上市公司5%以上股份的股東以外，其他股東的投票應(yīng)當(dāng)單獨統(tǒng)計并予以披露。【金融資點評】旨在明晰大小股東力量對比，增加小股東的話語權(quán)，鼓勵小股東積極參與公司重組之決策。第二十五條上市公司應(yīng)當(dāng)在股東大會作出重大資產(chǎn)重組決議后的次一工作日公告該決議，以及律師事務(wù)所對本次會議的召集程序、召集人和出席人員的資格、表決程序以及表決結(jié)果等事項出具的法律意見書。屬于本

33、辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，上市公司還應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的規(guī)定委托獨立財務(wù)顧問在作出決議后3 個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會提出申請?！窘鹑谫Y點評】：新增藍(lán)色字句，強化了律所等中介機構(gòu)的作用及背書，盡量化解放松行政審核帶來的不規(guī)范問題。【翁筆記】承接新法修改的宗旨，除借殼上市外的重大資產(chǎn)重組（不含發(fā)行股份購買資產(chǎn)）不再需要中國證監(jiān)會的審批，故只有借殼上市才需要在股東大會召開并作出決議后的3個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會申請。第二十六條 上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)公開承諾，保證重大資產(chǎn)重組的信息披露和申請文件不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。重大資產(chǎn)重組的交易對方應(yīng)當(dāng)公開承諾，將及時向上市

34、公司提供本次重組相關(guān)信息，并保證所提供的信息真實、準(zhǔn)確、完整，如因提供的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給上市公司或者投資者造成損失的，將依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！疚坦P記】綁定交易對方，杜絕借虛空概念炒作上市公司的行徑，并可以依法向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。前二款規(guī)定的單位和個人還應(yīng)當(dāng)公開承諾，如本次交易因涉嫌所提供或者披露的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，被司法機關(guān)立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的，在案件調(diào)查結(jié)論明確之前，將暫停轉(zhuǎn)讓其在該上市公司擁有權(quán)益的股份?！疚坦P記】征求意見稿中原有“屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的”的前提假設(shè)，本正式稿中刪除，意即不論是不是借殼上市，所有重

35、大資產(chǎn)重組交易雙方的單位和個人都應(yīng)當(dāng)承諾如果因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，被司法機關(guān)立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的，在調(diào)查結(jié)論明確之前，不能轉(zhuǎn)讓其在上市公司擁有權(quán)益的股份。換言之，如果本次交易因存在內(nèi)幕交易被暫停核查，在結(jié)論明白前，相關(guān)人的股權(quán)無法轉(zhuǎn)讓，可以規(guī)避以往案例中存在的提前出售股份造成不盈利或者虧損以規(guī)避“嚴(yán)重情節(jié)”的判定。第二十七條不變，略。第二十八條股東大會作出重大資產(chǎn)重組的決議后（藍(lán)色字體在舊版為“中國證監(jiān)會審核期間”，如此修改，意在統(tǒng)一所有重大資產(chǎn)重組，比如那些取消了行政審核的并購重組方案亦須按下文所述操作），上市公司擬對交易對象、交易標(biāo)的、

36、交易價格等作出變更，構(gòu)成對原交易方案重大調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)在董事會表決通過后重新提交股東大會審議，并及時公告相關(guān)文件?！疚坦P記】上市公司在公告重組預(yù)案后擬增加交易對象的，應(yīng)當(dāng)視為構(gòu)成對重組方案重大調(diào)整，需重新履行相關(guān)程序。上市公司在公告重組預(yù)案后擬減少交易對象的，如交易各方同意將該交易對象及其持有的標(biāo)的資產(chǎn)份額剔除出重組方案，且剔除相關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)后按照下述規(guī)定不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整的，可以視為不構(gòu)成重組方案重大調(diào)整。上市公司在公告重組預(yù)案后擬對交易標(biāo)的進(jìn)行變更，如同時滿足（1）擬增加或減少的交易標(biāo)的資產(chǎn)的資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額及營業(yè)收入占原標(biāo)的資產(chǎn)相應(yīng)指標(biāo)總量的比例均不超過20%；與（2）變更標(biāo)的資產(chǎn)對交

37、易標(biāo)的的生產(chǎn)經(jīng)營不構(gòu)成實質(zhì)性影響，包括不影響交易標(biāo)的資產(chǎn)及業(yè)務(wù)完整性等這兩個條件，則可視為重組方案未發(fā)生重大調(diào)整。中國證監(jiān)會審核期間，上市公司按照前款規(guī)定對原交易方案作出重大調(diào)整的，還應(yīng)當(dāng)按照本辦法的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新提出申請，同時公告相關(guān)文件。中國證監(jiān)會審核期間，上市公司董事會決議撤回申請的，應(yīng)當(dāng)說明原因，予以公告；上市公司董事會決議終止本次交易的，還應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定提交股東大會審議。第二十九條 上市公司重大資產(chǎn)重組屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，應(yīng)當(dāng)提交并購重組委審核。【金融資點評】：第十三條即借殼標(biāo)準(zhǔn)及要求。此處僅強調(diào)借殼必須審核。舊版列出必須審核的還有“上市公司出售資產(chǎn)的總

38、額和購買資產(chǎn)的總額占其最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例均達(dá)到70%以上；上市公司出售全部經(jīng)營性資產(chǎn)，同時購買其他資產(chǎn)；中國證監(jiān)會在審核中認(rèn)為需要提交并購重組委審核的其他情形”。如此刪改，就是全面取消了現(xiàn)金收購、出售、置換的審核。第三十條不變，略。第三十一條 不變，略。第三十二條 不變，略。第三十三條自完成相關(guān)批準(zhǔn)程序（舊版表述為“自收到中國證監(jiān)會核準(zhǔn)文件”“”，如此修改涵蓋了無須審核的重組方案）之日起60日內(nèi)，本次重大資產(chǎn)重組未實施完畢的，上市公司應(yīng)當(dāng)于期滿后次一工作日將實施進(jìn)展情況報告，并予以公告；此后每30日應(yīng)當(dāng)公告一次，直至實施完畢。屬于本辦法第十三條、第四十四

39、條規(guī)定的交易情形的，自收到中國證監(jiān)會核準(zhǔn)文件之日起超過12 個月未實施完畢的，核準(zhǔn)文件失效。【金融資點評】：此處僅強調(diào)行政審核之時效，而現(xiàn)金收購重組則無12月之期限。）第三十四條上市公司在實施重大資產(chǎn)重組的過程中，發(fā)生法律、法規(guī)要求披露的重大事項的，應(yīng)當(dāng)及時作出公告；該事項導(dǎo)致本次交易發(fā)生實質(zhì)性變動的，須重新提交股東大會審議，屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形的，還須重新報經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。【金融資點評】：此條修改，對無須行政審議的重組及必須行政審議的重組，作出了一分為二的要求，藍(lán)色字體為新增，著重為那些取消了行政審核的重組方案之變更作出了要求。第三十五條采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益

40、預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組實施完畢后3 年內(nèi)的年度報告中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見；交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。預(yù)計本次重大資產(chǎn)重組將攤薄上市公司當(dāng)年每股收益的，上市公司應(yīng)當(dāng)提出填補每股收益的具體措施，并將相關(guān)議案提交董事會和股東大會進(jìn)行表決。負(fù)責(zé)落實該等具體措施的相關(guān)責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)公開承諾，保證切實履行其義務(wù)和責(zé)任。上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象購買資產(chǎn)且未導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變更的，不適用

41、本條前二款規(guī)定，上市公司與交易對方可以根據(jù)市場化原則，自主協(xié)商是否采取業(yè)績補償和每股收益填補措施及相關(guān)具體安排。（紫色體是相對征求意見稿新增內(nèi)容）【翁筆記】如果上市公司是向控股股東、實際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人發(fā)行股份購買資產(chǎn)或者是向第三方發(fā)行股份購買資產(chǎn)導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變更，則為了保護(hù)中小股東的利益，杜絕上市公司控股股東或者實際控制人通過重大資產(chǎn)重組的方式來套現(xiàn)實現(xiàn)自身的利益最大化，需要上市公司就本次重大資產(chǎn)重組將攤薄上市公司每股收益的事情進(jìn)行填補說明及承諾，承諾按目前的操作案例無外乎是業(yè)績承諾對賭等事項。但是如果是完全市場化的發(fā)行股份購買資產(chǎn)又不導(dǎo)致控制權(quán)變更，則交由雙方自己去判定要不要業(yè)績補

42、償，方案交還給股東大會去審議討論。第三十六條 上市公司重大資產(chǎn)重組發(fā)生下列情形的，獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)及時出具核查意見，并予以公告：（一）上市公司完成相關(guān)批準(zhǔn)程序前，對交易對象、交易標(biāo)的、交易價格等作出變更，構(gòu)成對原重組方案重大調(diào)整，或者因發(fā)生重大事項導(dǎo)致原重組方案發(fā)生實質(zhì)性變動的；（二）上市公司完成相關(guān)批準(zhǔn)程序后，在實施重組過程中發(fā)生重大事項，導(dǎo)致原重組方案發(fā)生實質(zhì)性變動的?！窘鹑谫Y點評】：舊版是“中國證監(jiān)會作出核準(zhǔn)決定前/作出核準(zhǔn)決定后。如此修改也是為了融合取消行政審批的表述。第三十七條獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，對實施重大資產(chǎn)重組的上市公司履行持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)。持續(xù)督導(dǎo)的期限自本次

43、重大資產(chǎn)重組實施完畢之日起，應(yīng)當(dāng)不少于一個會計年度。實施本辦法第十三條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，持續(xù)督導(dǎo)的期限自中國證監(jiān)會核準(zhǔn)本次重大資產(chǎn)重組之日起，應(yīng)當(dāng)不少于3個會計年度?！疚坦P記】普通重大資產(chǎn)重組&發(fā)行股份購買資產(chǎn)持續(xù)督導(dǎo)期：自實施完畢之日起，不少于一個完整會計年度；借殼上市持續(xù)督導(dǎo)期：自中國證監(jiān)會核準(zhǔn)本次重大資產(chǎn)重組之日起，不少于三個完整會計年度；特別注意：上述兩種情況的持續(xù)督導(dǎo)期起止日不同。第三十八條獨立財務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)結(jié)合上市公司重大資產(chǎn)重組當(dāng)年和實施完畢后的第一個會計年度的年報，自年報披露之日起15 日內(nèi)，對重大資產(chǎn)重組實施的下列事項出具持續(xù)督導(dǎo)意見，并予以公告：（一）交易資產(chǎn)的交付

44、或者過戶情況；（二）交易各方當(dāng)事人承諾的履行情況；（三）已公告的盈利預(yù)測或者利潤預(yù)測的實現(xiàn)情況；【金融資點評】舊版是“盈利預(yù)測的實現(xiàn)情況”“，因取消了強制性的盈利預(yù)測，因此改口為已公告的盈利預(yù)測，為自愿性公告盈利預(yù)測做對應(yīng)。（四）管理層討論與分析部分提及的各項業(yè)務(wù)的發(fā)展現(xiàn)狀；（五）公司治理結(jié)構(gòu)與運行情況；（六）與已公布的重組方案存在差異的其他事項。獨立財務(wù)顧問還應(yīng)當(dāng)結(jié)合本辦法第十三條規(guī)定的重大資產(chǎn)重組實施完畢后的第二、三個會計年度的年報，自年報披露之日起15日內(nèi)，對前款第（二）至（六）項事項出具持續(xù)督導(dǎo)意見，并予以公告。第四章重大資產(chǎn)重組的信息管理第三十九條不變，略。第四十條不變，略。第四十一

45、條 上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，重大資產(chǎn)重組的交易對方及其關(guān)聯(lián)方，交易對方及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員或者主要負(fù)責(zé)人，交易各方聘請的證券服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員，參與重大資產(chǎn)重組籌劃、論證、決策、審批等環(huán)節(jié)的相關(guān)機構(gòu)和人員，以及因直系親屬關(guān)系、提供服務(wù)和業(yè)務(wù)往來等知悉或者可能知悉股價敏感信息的其他相關(guān)機構(gòu)和人員，在重大資產(chǎn)重組的股價敏感信息依法披露前負(fù)有保密義務(wù)，禁止利用該信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。【翁筆記】內(nèi)幕信息核查人員名單的界定標(biāo)準(zhǔn)第四十二條 不變，略。第五章發(fā)行股份購買資產(chǎn)第四十三條 上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）充分說明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)

46、量、改善財務(wù)狀況和增強持續(xù)盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性；（二）上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或者無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認(rèn)，該保留意見、否定意見或者無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除；（三）上市公司及其現(xiàn)任董事、高級管理人員不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止?jié)M3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責(zé)任的除外；【金融資點評】

47、：新增此條件，是分道制審核的重要體現(xiàn)，被立案調(diào)查的“壞孩子”將被嚴(yán)控。【翁筆記】董事與高級管理人員強調(diào)的是現(xiàn)任，如果出現(xiàn)董事或高級管理人員被立案稽查，可以辭職以讓上市公司繼續(xù)進(jìn)行重大資產(chǎn)重組。亦或涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經(jīng)終止3年且重大資產(chǎn)重組的方案實施后可以導(dǎo)致不良后果消除，則也可以繼續(xù)進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，后者發(fā)生的情況較少，一般也都是出現(xiàn)于挽救上市公司的時候了。（四）充分說明并披露上市公司發(fā)行股份所購買的資產(chǎn)為權(quán)屬清晰的經(jīng)營性資產(chǎn)，并能在約定期限內(nèi)辦理完畢權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)；（五）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。上市公司為促進(jìn)行業(yè)的整合、轉(zhuǎn)型升級，在其控制權(quán)不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實際控制

48、人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)。所購買資產(chǎn)與現(xiàn)有主營業(yè)務(wù)沒有顯著協(xié)同效應(yīng)的，應(yīng)當(dāng)充分說明并披露本次交易后的經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略和業(yè)務(wù)管理模式，以及業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型升級可能面臨的風(fēng)險和應(yīng)對措施?！窘鹑谫Y點評】：舊版的表述為“發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元人民幣，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元人民幣?！保髑笠庖姼宀]有如此要求?，F(xiàn)在如此修改增補，迎合了轉(zhuǎn)型升級中購買新興產(chǎn)業(yè)項目的特點，這種項目往往尚無多少盈利，又是輕資產(chǎn)，交易金額可能相對較小?！疚坦P記】刪

49、除了發(fā)行股份購買資產(chǎn)的限制。實際上，這條限制是上一次注重修訂借殼上市時添加的，本來就沒有太多的必要，如今刪除有利于上市公司以戰(zhàn)略布局為主，大力收購與公司主業(yè)配套的前期小規(guī)模資產(chǎn)的重組思路，讓并購重組不僅僅是在高大上的公司之間進(jìn)行，鼓勵中小型的上市公司也可以通過并購重組做大做強。特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)?！疚坦P記】上市公司A向B、C、D發(fā)行股份募集資金，同時用該次募集資金購買B、C、D持有的E100%股權(quán)，則該方案不應(yīng)提交發(fā)行部審核，而視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)交由上市部審核

50、。上市公司A向B、C、D發(fā)行股份募集資金，同時用該次募集資金購買G持有的E100%股權(quán)，則該方案應(yīng)以非公開發(fā)行向發(fā)行部申請審核，不應(yīng)向上市部提出申請。當(dāng)然，上述案例是很完全干凈的兩個案例，市場上仍然存在值得關(guān)注的擦邊球案例，現(xiàn)提供兩例如下供參考：（1）上市公司A向B、C、D發(fā)行股份募集資金，同時用該次募集資金購買D和F持有的E100%股權(quán)，D所持股權(quán)只是E參股股權(quán)，該方案目前申請發(fā)行部并通過審核。（2）上市公司A向B、C、D發(fā)行股份募集資金，同時用該次募集資金購買D所持有的E100%股權(quán)，D所在本次非公開發(fā)行的現(xiàn)金認(rèn)購中沒有超過20%這個重大影響線，該方案目前申請發(fā)行部并通過審核。第四十四條上

51、市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定辦理。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)遵守本辦法關(guān)于重大資產(chǎn)重的規(guī)定，編制發(fā)行股份購買資產(chǎn)預(yù)案、發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書，并向中國證監(jiān)會提出申請。【翁筆記】對于配套資金比例不超過交易總金額25%的，申請人應(yīng)當(dāng)按照上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法、上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法等相關(guān)規(guī)定聘請獨立財務(wù)顧問。獨立財務(wù)顧問需具有保薦人資格，同時報上市部由并購重組委員會審核。如果配套資金比例超過交易總金額的25%的，申請人則應(yīng)當(dāng)同時向發(fā)行部和上市部提交申請，最終由發(fā)行審核委員會予以審核（最終只要發(fā)審委通過即可，與重組委不沖突，因為

52、重組委是下設(shè)在發(fā)審委之下的）。第四十五條上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議應(yīng)當(dāng)說明市場參考價的選擇依據(jù)?！窘鹑谫Y點評】：修改此條，相當(dāng)于放寬了發(fā)行價格的定價幅度，舊版限定不得低于“董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價”前款所稱交易均價的計算公式為：董事會決議公告日前若干個交易日公司股票交易均價決議公告日前若干個交易日公司股票交易總額/決議公告日前若干個交易日公司股票交易總量。本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議可以明確，在

53、中國證監(jiān)會核準(zhǔn)前，上市公司的股票價格相比最初確定的發(fā)行價格發(fā)生重大變化的，董事會可以按照已經(jīng)設(shè)定的調(diào)整方案對發(fā)行價格進(jìn)行一次調(diào)整。前款規(guī)定的發(fā)行價格調(diào)整方案應(yīng)當(dāng)明確、具體、可操作，詳細(xì)說明是否相應(yīng)調(diào)整擬購買資產(chǎn)的定價、發(fā)行股份數(shù)量及其理由，在首次董事會決議公告時充分披露，并按照規(guī)定提交股東大會審議。股東大會作出決議后，董事會按照已經(jīng)設(shè)定的方案調(diào)整發(fā)行價格的，上市公司無需按照本辦法第二十八條的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新提出申請?！窘鹑谫Y點評】新增此內(nèi)容，可為那些因為長期停牌或突遇資本市場系統(tǒng)性風(fēng)險導(dǎo)致的價格差距大而影響交易的上市公司，開了一扇應(yīng)急后門。同時，取消了破產(chǎn)重整的協(xié)商定價模式。刪除了舊版的“

54、上市公司破產(chǎn)重整，涉及公司重大資產(chǎn)重組擬發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，其發(fā)行股份價格由相關(guān)各方協(xié)商確定后，提交股東大會作出決議，決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，且經(jīng)出席會議的社會公眾股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決?！钡谒氖鶙l特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12 個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于下列情形之一的，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；（二）特定對象通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權(quán)；（三）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認(rèn)購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權(quán)益的時間不足12個月?！疚坦P

55、記】本條第（三）款意即標(biāo)的資產(chǎn)如果有股東突擊入股則相應(yīng)的需要延長鎖定時間，但是這個時間的判斷是從取得認(rèn)購股份資產(chǎn)的權(quán)益時節(jié)到以該資產(chǎn)認(rèn)購股份并取得發(fā)行的股份的時點之間不足12個月。舉例來說，2013年5月A向B增資持有B20%的股權(quán)，2014年1月1日，上市公司C向B的股東包括A等發(fā)行股份購買B100%的股權(quán)，該案于2014年2月15日申報中國證監(jiān)會。2014年3月25日通過并購重組委員會的審核，2014年4月25日獲得核準(zhǔn)批文，2014年6月15日實施完畢。雖然A取得B的權(quán)益在材料申報中國證監(jiān)會、通過重組委審核以及獲得核準(zhǔn)批文時都沒有超過12個月，但是A在實施完畢即獲得C上市公司的股份時其持

56、有B的權(quán)益超過12個月了，A一樣可以只鎖定12個月而不鎖定36個月。第四十七條上市公司申請發(fā)行股份購買資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)提交并購重組委審核。第四十八條上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)導(dǎo)致特定對象持有或者控制的股份達(dá)到法定比例的，應(yīng)當(dāng)按照上市公司收購管理辦法（證監(jiān)會令第108 號，舊版是第56號）的規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)。上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人發(fā)行股份購買資產(chǎn)，或者發(fā)行股份購買資產(chǎn)將導(dǎo)致上市公司實際控制權(quán)發(fā)生變更的，認(rèn)購股份的特定對象應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書中公開承諾：本次交易完成后6個月內(nèi)如上市公司股票連續(xù)20個交易日的收盤價低于發(fā)行價，或者交易完成后6個月期末收盤價低于發(fā)行價的，其持

57、有公司股票的鎖定期自動延長至少6個月。前款規(guī)定的特定對象還應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份購買資產(chǎn)報告書中公開承諾：如本次交易因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，被司法機關(guān)立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調(diào)查的，在案件調(diào)查結(jié)論明確以前，不轉(zhuǎn)讓其在該上市公司擁有權(quán)益的股份?！军c評】新增上述兩段的同時，刪除了舊版關(guān)于發(fā)行股份觸發(fā)要約時須提請豁免要約義務(wù)等要求。向控制人或借殼交易中新實際控制人發(fā)行，認(rèn)股對象需承諾穩(wěn)定股價措施，這也是放松發(fā)行股份定價之后的一個相應(yīng)制約?！疚坦P記】由于發(fā)行價的定價機制更為靈活，為了保護(hù)中小股東的利益，以免中小股東投訴，出了這條保價機制，也是挺逗。第四十九條不變，略。第五十條換股吸收合并涉及上市公司的，上市公司的股份定價及發(fā)行按照本章規(guī)定執(zhí)行。上市公司發(fā)行優(yōu)先股用于購買資產(chǎn)或者與其他公司合并，中國證監(jiān)會另有規(guī)定的，從其規(guī)定。上市公司可以向特定對象發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券、定向權(quán)證用于購買資產(chǎn)或者與其他公司合并?！军c評】第五十條是新增的內(nèi)容，確定了換股