第十六章二審

1、 第十六章 二審程序本章重點(diǎn)： 1.第二審程序與第一審程序的關(guān)系 2.上訴的條件 3.上訴的撤回 本章難點(diǎn)： 1.上訴的條件 2.上訴案件的裁判 本章教學(xué)時數(shù)：一學(xué)時第一節(jié) 第二審程序概述一、第二審程序的概念 （一）第二審程序概念 第二審程序，是指當(dāng)事人不服地方各級人民法院尚未生效的一審判決或裁定而依法向上一級人民法院提起上訴，上一級人民法院對案件進(jìn)行審判所適用的程序。由于我國民事訴訟法規(guī)定實(shí)行兩審終審制，所以第二審程序又稱為終審程序；同時，第二審程序是基于當(dāng)事人的上訴而發(fā)動的，因此又可稱為上訴審程序。（二）第二審程序與第一審程序的關(guān)系 第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展，第一審程序是第二審程

2、序的前提和基礎(chǔ)，兩者的聯(lián)系非常密切。 但二審程序與一審程序畢竟是兩個相對獨(dú)立的訴訟程序，兩者之間也有著明顯的不同，表現(xiàn)在以下幾個方面： 1性質(zhì)不同 第一審程序是民事訴訟的最基本程序，是初審；是任何民事案件的必經(jīng)程序；而第二審程序不是民事案件的必經(jīng)程序，是續(xù)審。 2程序的功能不同 第一審程序的功能主要是審判，是確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，解決民事紛爭，制裁民事違法行為。第二審程序的功能是審判加監(jiān)督，即除依法完成上訴案件的審判之外，還擔(dān)負(fù)有對下級法院工作的監(jiān)督任務(wù)。3程序的發(fā)生根據(jù)不同 第一審程序，是基于原告的起訴權(quán)和法院的管轄權(quán)而產(chǎn)生的，第二審程序是基于當(dāng)事人的上訴權(quán)和法院的審判監(jiān)督權(quán)啟動的4適用范圍

3、不同 第一審程序是各級人民法院均可適用的初審程序，第二審程序是中級以上人民法院才可能適用的終審程序。 5審理的方式不同。適用第一審程序?qū)徖戆讣嗣穹ㄔ罕仨氶_庭審理；適用第二審程序?qū)徖砩显V案件的方式，包括開庭審理和不開庭審理即逕行判決兩種。6裁判的效力不同 地方各級人民法院所作出的允許上訴的一審判決和裁定送達(dá)當(dāng)事人后，在上訴期內(nèi)不發(fā)生法律效力；第二審人民法院作出的判決或裁定，一經(jīng)送達(dá)，則發(fā)生法律效力，是終審的判決、裁定。 7審限不同 第一審普通程序的審理期限一般為6個月，簡易程序?yàn)?個月。適用第二審程序?qū)徖戆讣瑢ε袥Q不服的，審限為3個月；對裁定不服的，審限為30日。第二審程序的審限與第一審程

4、序的審限相比，明顯更短。 二、上訴 上訴，是指當(dāng)事人不服地方各級人民法院第一審未生效裁判，在法定期間內(nèi)向上一級人民法院提出審理請求，要求撤銷或變更一審裁判的一種訴訟行為。 當(dāng)事人提起上訴，發(fā)動第二審程序，必須符合下列條件： （一）必須有法定的上訴對象 所謂法定的上訴對象，是指法律規(guī)定的可以提起上訴的裁判。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，地方各級人民法院通過普通程序、簡易程序?qū)徖砗笞鞒龅呐袥Q，其中包括上級法院發(fā)回重審后所作出的判決，都可以提起上訴。對于民事裁定，則只有不予受理的裁定、駁回起訴的裁定和管轄權(quán)異議的裁定等三種裁定才可以上訴。 （二）主體必須適格 上訴人和被上訴人均必須是一審程序中的當(dāng)事人，

5、包括原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人以及判決承擔(dān)民事義務(wù)的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。盡管無訴訟行為能力當(dāng)事人的法定訴訟代理人，以及有相應(yīng)特別授權(quán)的委托代理人也都可以實(shí)施提起上訴的行為，但他們作為訴訟代理人的參加人身份仍然沒有改變。（注意必要共同訴訟人中一人或部分人提出上訴時，其訴訟地位的確定）（三）必須在法定期內(nèi)提出 當(dāng)事人不服第一審判決、裁定而提起上訴的，上訴期間分別為15天和10天。計(jì)算上訴期間應(yīng)當(dāng)從一審判決書、裁定書送達(dá)當(dāng)事人后的第二日起算。各方當(dāng)事人收到裁判書的時間不同的，從各自收到裁判書的第二日起算。最后收到裁判書的當(dāng)事人的上訴期限屆滿后無人提出上訴的，判決書和裁

6、定書才發(fā)生法律效力。 （四）必須提交上訴狀 當(dāng)事人提起上訴，必須向人民法院提交上訴狀。一審宣判時或判決書、裁定書送達(dá)時，當(dāng)事人口頭表示上訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其必須在法定的上訴期內(nèi)提出上訴狀。如果未在法定期限內(nèi)提交上訴狀的，視為沒有上訴。上訴原則上應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并且按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。如果當(dāng)事人直接向第二審人民法院提出上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀發(fā)交原審人民法院。原審法院收到上訴狀后，應(yīng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送交對方當(dāng)事人，對方當(dāng)事人在收到后15日內(nèi)提交答辯狀，法院在收到答辯狀之日起5日內(nèi)將副本送達(dá)上訴人，原審法院收到上訴狀和答辯狀之后5日內(nèi)將全部案

7、卷和證據(jù)報送二審法院。 第二節(jié) 對上訴案件的審理 一、審理范圍 二審法院應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請求的范圍進(jìn)行，當(dāng)事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定、侵害社會公共利益或者他人利益的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補(bǔ)充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。 第二審法院審理的內(nèi)容是與上訴請求有關(guān)的事實(shí)和法律問題，既是事實(shí)審，又是法律審。二、審判組織 第二審人民法院審理上訴案件，負(fù)有審判和監(jiān)督雙重任務(wù)，所以必須由審判員組成合議庭進(jìn)行審判，嚴(yán)把法律關(guān)和事實(shí)關(guān)三、審理方式 人民法院依據(jù)第二審程序?qū)徖砻袷掳讣膶徖矸绞接袃煞N：開庭審理和逕行裁判。其中開庭審理是原則，逕行裁判是例外。

8、根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定第37條的規(guī)定，第二審人民法院在審理上訴案件時，需要對原證據(jù)重新審查或者當(dāng)事人提出新證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)開庭審理。對事實(shí)清楚、適用法律正確和事實(shí)清楚，只是定性錯誤或者適用法律錯誤的案件，可以在詢問當(dāng)事人后逕行裁判。我國民事訴訟中的逕行判決，并非國外民事訴訟中的“書面審判”制度，后者是指在既不開庭審理，又不詢問當(dāng)事人或作任何調(diào)查核實(shí)的情況下，直接根據(jù)雙方當(dāng)事人的上訴意見、答辯意見和案卷材料，適用法律，作出判決的審理方式。根據(jù)適用意見的規(guī)定，第二審人民法院對下列上訴案件，可以逕行判決、裁定： 1.一審就不予受理、駁回起訴和就管轄權(quán)異議作出裁定的案件；

9、2.當(dāng)事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件； 3.原審裁判認(rèn)定事實(shí)清楚，但是適用法律錯誤的案件； 4.原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。 第二審人民法院審理上訴案件，既可以在本院進(jìn)行，也可以在案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。 四、上訴的撤回 上訴的撤回，是指上訴人在第二審人民法院受理上訴后、裁判宣告送達(dá)前主動放棄訴訟請求的一種訴訟行為。 撤回上訴必須符合以下條件： （一）能夠撤回上訴的主體限于上訴人或其法定代理人 （二）撤回上訴的時間必須是在受理上訴后至第二審法院宣判前的時間內(nèi) （三）撤回上訴系出于自愿撤回上訴，體現(xiàn)了第二審程序中當(dāng)事人處分權(quán)的行使，但是否準(zhǔn)許

10、，應(yīng)由第二審人民法院進(jìn)行審查并作出裁定。裁定可以采取書面和口頭兩種形式。經(jīng)審查，認(rèn)為一審判決確有錯誤，或者雙方當(dāng)事人惡意患通損害國家、集體或第三人合法權(quán)益的，或者規(guī)避法律、逃避制裁的，應(yīng)裁定駁回申請，不準(zhǔn)撤回上訴。裁定也可以采用口頭形式，并記入筆錄。如果準(zhǔn)予撤回上訴，則一般應(yīng)采用書面形式。 上訴一經(jīng)撤回，將產(chǎn)生如下法律后果： 1撤回上訴的當(dāng)事人喪失對本案的上訴權(quán) 2若再無其他當(dāng)事人提起上訴，第二審程序終結(jié)，一審裁判生效 3撤回上訴的當(dāng)事人承擔(dān)第二審訴訟費(fèi)用注意與撤回起訴的不同：撤回起訴視為從未起訴，在訴訟時效內(nèi)，還可以再次起訴。撤回上訴，即使其上訴期間尚未屆滿，也不得再行上訴。 第三節(jié) 上訴案

11、件的裁判一、第二審裁判的類型 （一）對第一審判決提起上訴案件的裁判 1、駁回上訴，維持原判。 二審法院經(jīng)過審理，認(rèn)為原判決對上訴請求的有關(guān)事實(shí)認(rèn)定清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判。 2、依法改判。 （1）二審法院經(jīng)過審理，認(rèn)為原判決對上訴請求的有關(guān)事實(shí)認(rèn)定清楚，但適用法律錯誤的，二審法院在確認(rèn)一審判決認(rèn)定的事實(shí)的同時，依法改判。（2）原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，或者認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足，二審法院可以在查清事實(shí)后依法改判。3、撤銷原判，發(fā)回重審。 （1）二審法院經(jīng)過審理，認(rèn)為原審法院的判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，或者認(rèn)定事實(shí)不清或證據(jù)不足的，原則上發(fā)回重審，也可以在查清事實(shí)后依法改判。（注意只能發(fā)

12、回重審一次）（2）原判決違反民事訴訟法規(guī)定的程序，可能影響案件正確判決的。主要有以下幾種情形：審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避未回避的；未經(jīng)開庭審理而做出判決的；適用普通程序?qū)徖淼陌讣?dāng)事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的；其他嚴(yán)重違反法定程序的。（3）對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決，經(jīng)二審法院調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的。（4）必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，在二審中參加訴訟，經(jīng)二審調(diào)解，不能達(dá)成協(xié)議的。（5）一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，經(jīng)二審法院調(diào)解，不能達(dá)成調(diào)解協(xié)議的。對發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭

13、。原審法院對發(fā)回重審案件所做的判決屬于第一審判決，當(dāng)事人不服的有權(quán)提出上訴。 （二）對第一審裁定提起上訴案件的裁定 當(dāng)事人對不予受理的裁定、對管轄權(quán)有異議的裁定和駁回起訴的裁定，可以依法上訴。二審法院對不服一審法院裁定的上訴案件的處理，也一律使用裁定。對于原裁定認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分、適用法律正確的，裁定駁回上訴，維護(hù)原裁定；原裁定認(rèn)定事實(shí)不清或證據(jù)不足，適用法律錯誤的，裁定撤銷原裁定，作出正確的裁定。 由于上訴的三個裁定涉及的是純程序問題，并未涉及實(shí)體權(quán)利義務(wù)的認(rèn)定，所以不存在發(fā)回原審法院重新裁定的問題。（三）第二審法院調(diào)解結(jié)案第二審程序中可以根據(jù)自愿合法的原則進(jìn)行調(diào)解，并制作調(diào)解書。（一審

14、中有部分案件可不用制作調(diào)解書）二、第二審法院裁判的一些特殊程序問題1、在二審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟請求和原審被告提起反訴的，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求和反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。2、人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣绻J(rèn)為不應(yīng)由法院受理的，可以由二審法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。3、當(dāng)事人在二審中達(dá)成和解協(xié)議的，二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求，對雙方達(dá)成的和解協(xié)議進(jìn)行審查并制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人，當(dāng)事人因和解而申請撤回上訴符合條件的，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定批準(zhǔn)。三、第二審裁判的效力 其一、第二審法院的裁判是對當(dāng)事人之間實(shí)體權(quán)利義務(wù)的最終確認(rèn)，一經(jīng)送

15、達(dá)當(dāng)事人，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不得就此再行上訴。如果當(dāng)事人認(rèn)為第二審法院的裁判確有錯誤，只能按照審判監(jiān)督程序向法院申請?jiān)賹?。其二、不得就同一訴訟標(biāo)的，以同一事實(shí)和理由重新起訴。但是，判決不準(zhǔn)離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件除外。 第三、具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。第二審法院具有給付內(nèi)容的裁判，如果義務(wù)人拒不履行義務(wù)，對方當(dāng)事人有權(quán)向法院申請執(zhí)行，人民法院也可以視情況依職權(quán)采取強(qiáng)制措施，以促使義務(wù)人履行義務(wù)，保證權(quán)利人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。本章思考題 1第二審程序與第一審程序的區(qū)別是什么？ 2怎樣把握第二審程序的審理范圍？ 3.第二審法院對不服一審判決提起的上訴案件應(yīng)如何處理？本章案例分析（一）某離婚案件的當(dāng)事人甲與乙系一對年青夫妻，二人因一時斗氣，甲提出離婚。某市區(qū)法院一審判決準(zhǔn)予雙方離婚后，乙不服上訴。在市中級法院審理過程中，甲乙雙方經(jīng)親友勸解，表示愿意和好。一天，甲與乙二人來到中級人民法院找到承辦人說明情況，申請撤回起訴和上訴。 問題：為了滿足本案當(dāng)事人和好的要求，中級法院可否同意他們的撤訴申請？簡