《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》的理解與適用(上).

1、關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜?干規(guī)定的理解與適用（上） 發(fā)布日期：20042004- -0505- -2424 文章來源： 互聯(lián)網(wǎng) 口 引言據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計，目前適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓟鶎尤?民法院受案總數(shù)的 7171%，個別沿海發(fā)達地區(qū)達 9090%。筆者所在的基層法院近 3 3 年來，年均適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣s占受案總數(shù)的 80%80%且有逐年上升 趨勢。我國現(xiàn)行民事訴訟法僅以第 4040 條第 2 2 款和第 1313 章 5 5 個條文對簡易 程序作出了規(guī)定，內(nèi)容涉及簡易程序的審判組織、適用范圍、起訴方式、傳喚 方式、庭審程序、審理期限等。從條文內(nèi)容上看，規(guī)定的較為原則。

2、 19921992 年 關(guān)于適用V民事訴訟法若干問題的意見（第 168168 175175 條，8 8 個條文）和 19931993年經(jīng)濟糾紛案件適用簡易程序開庭審理的若干規(guī)定（ 2525 條）及 20022002 年關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（第 8181 條），共有 3434 個條文對簡易程序 作出司法解釋。這些司法解釋既缺乏系統(tǒng)性，又缺乏可操作性，遠遠不能適應(yīng) 當(dāng)前基層人民法院審理簡單民事案件的需要。最高人民法院審時度勢，從實現(xiàn) “公平與效率”和“司法為民”宗旨出發(fā)，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定和審判 實踐經(jīng)驗，對適用簡易程序作出了新的司法解釋。筆者擬就該司法解釋的理解 與適用談點粗淺看法。 主

3、題詞:簡易程序，規(guī)定, ,理解與適用 最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定（以下簡稱 若干規(guī)定）已于 20032003 年 7 7 月 4 4 日經(jīng)最高人民法院審判委員會第 12801280 次會 議通過，自 20032003 年 1212 月 1 1 日起施行。若干規(guī)定共 3434 條，分為適用范圍、 起訴與答辯、審理前的準(zhǔn)備、開庭審理、宣判與送達及其它 6 6 個部分。 、關(guān)于適用范圍冋題 民事簡易程序，是指基層人民法院及其派出法庭審理簡單民事案件所適用 的一種簡便易行的訴訟程序。簡易程序適用范圍是指哪級人民法院適用簡易程 序?qū)徖戆讣?，以及哪些案件適用簡易程序?qū)徖怼?（一）適

4、用簡易程序的案件范圍 根據(jù)民事訴訟法第 142142 條的規(guī)定，簡易程序只適用于基層人民法院和 它的派出法庭審理簡單民事案件，中級人民法院、高級人民法院、最高人民法 院審理民事案件，不管案件簡單與否，都不適用簡易程序。 我國立法及司法解釋對區(qū)分適用簡易程序案件與適用普通程序案件的界限 標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)歷了三種模式。第一種是“概括式”，即用定義的方式對適用簡易程 序的案件范圍進行界定，符合這個定義的案件就適用簡易程序。我國民事訴 訟法第 1 142 42 條采此方式，即“事實清楚、權(quán)利義務(wù)明確、爭議不大”三個要 件同時具備。最高人民法院關(guān)于適用V民事訴訟法若干問題的意見（以 下簡稱適用意見第 16816

5、8 條對“三個要件”的含義進行了解釋。這種方法 的優(yōu)點是便于根據(jù)案件的具體情況靈活掌握，但缺點是標(biāo)準(zhǔn)過于原則，收案范 圍不明確，缺乏具體的可操作性。第二種是“列舉式”，即對適用簡易程序的 簡單民事案件種類一一列舉窮盡。最高人民法院在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，曾 用肯定列舉的方式，列舉出 7 7 類案件可適用簡易程序?qū)徖?。該方法雖有具體 明確，容易操作等優(yōu)點，但它難以將所有簡單民事案件的種類一一列舉。第三 種方法是“混合式”，它集二者優(yōu)點于一身，而克服二者之不足。若干規(guī) 定第 1 1 條規(guī)定，在概括適用簡易程序案件定義的基礎(chǔ)上，用“否定式列舉” 方式來明確簡易程序案件與普通程序案件的具體劃分標(biāo)準(zhǔn)，即

6、除列舉的 5 5 類案 件不適用簡易程序外，其他案件均可適用簡易程序?qū)徖怼＿@ 5 5 類案件是：起訴 時被告下落不明的；發(fā)回重審的；共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多 的；法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和 企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的；人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。 1 1、 起訴時被告下落不明的。與適用意見第 169169 條規(guī)定的“起訴時被告 下落不明的案件，不得適用簡易程序?qū)徖怼眱?nèi)容相同。起訴時被告下落不明， 無法知道當(dāng)事人雙方爭議的事實陳述是否基本一致，對案件的是非、責(zé)任以及 訴訟標(biāo)的爭執(zhí)有無原則分歧，這樣的案件不適用簡易程序?qū)徖怼?2 2、 發(fā)回

7、重審的、審判監(jiān)督程序。此類案件民事訴訟法第 41 41 條第 2 2、3 3 款已有規(guī)定，發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合庭按 普通程序?qū)徖?，而不得適用簡易程序?qū)徖?。發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審 的案件，一般不會是簡單的民事案件，不會是事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、 爭議不大的案件。所以，不適用簡易程序?qū)徖怼?3 3、 共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的。按照適用意見第 59 59 條的解釋，一方或雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多，一般指 1010 人以上。這類案件因涉及的 人數(shù)眾多，一般矛盾比較大，案情比單一主體的案件相對要復(fù)雜一些，處理起 來相對要困難一些。所以，這類案件也不適用

8、簡易程序?qū)徖怼?4 4、 法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn) 還債程序的。這 4 4 類案件所適用的程序均有法律的特別規(guī)定，不適用簡易程序 審理。 5 5、人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。該項屬于彈性規(guī)定，賦予 人民法院根據(jù)案情進行自由裁量的權(quán)利。如在轄區(qū)內(nèi)有較大影響的案件，矛盾 易激化的案件，勞動爭議案件，新類型案件，疑難案件等，均不應(yīng)適用簡易程 序?qū)徖怼?有觀點認為，司法解釋應(yīng)在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)進行解釋，若干規(guī)定用 “列舉式”的排除方式，超出了現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的適用簡易程序案件 的范圍，有越權(quán)之嫌。筆者認為，新規(guī)定的司法解釋應(yīng)在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)有 所突

9、破，若不做適當(dāng)?shù)耐黄疲雠_司法解釋便無任何意義 （二）關(guān)于程序轉(zhuǎn)換 程序轉(zhuǎn)換是指將原來由簡易程序?qū)徖淼陌讣D(zhuǎn)換為普通程序?qū)徖恚?或?qū)⒃?來由普通程序?qū)徖淼陌讣D(zhuǎn)換為簡易程序。按照民事訴訟程序正當(dāng)性和民主性 理論，應(yīng)給予當(dāng)事人訴訟程序選擇權(quán)。程序選擇權(quán)，就是當(dāng)事人來法院訴訟 時，針對自己的民事權(quán)益糾紛選擇適合自己的程序來處理。當(dāng)然這種程序選擇 權(quán)不能被濫用，應(yīng)受法律的限制。適用意見充滿法院職權(quán)主義色彩，規(guī)定 在適用簡易程序?qū)徖戆讣^程中，人民法院認為案情復(fù)雜，可以轉(zhuǎn)為普通程序 審理，而未規(guī)定當(dāng)事人可以選擇適用何種程序的權(quán)利。若干規(guī)定在這方面 有重大進步，賦予當(dāng)事人程序選擇權(quán)，是對當(dāng)事人訴訟權(quán)利的

10、尊重。 1 1、從普通程序向簡易程序轉(zhuǎn)換。按照適用意見第 171 171 條的規(guī)定，已經(jīng) 按照普通程序?qū)徖淼陌讣?，在審理過程中無論是否發(fā)生了情況變化，都不得改 用簡易程序?qū)徖?。民事訴訟是解決私權(quán)的爭議，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有選擇程序最簡 便、訴訟周期最短，成本最低廉的方式來解決糾紛，盡快實現(xiàn)自己的權(quán)利，加 快財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。若干規(guī)定第 2 2 條規(guī)定基層法院適用普通程序?qū)徖淼拿袷掳?件，當(dāng)事人各方自愿選擇適用簡易程序，經(jīng)人民法院審查同意的，可以適用簡 易程序進行審理。據(jù)此規(guī)定，將普通程序轉(zhuǎn)換為簡易程序須同時具備二個要 件：一是各方當(dāng)事人自愿。各方當(dāng)事人自愿，包括原告、被告和第三人一致同 意，若有一方當(dāng)事人不

11、同意，則不能將普通程序轉(zhuǎn)換為簡易程序；二是當(dāng)事人 行使程序選擇權(quán)須經(jīng)人民法院同意。目的是防止當(dāng)事人在民事訴訟中惡意串 通，損害國家、集體和他人的合法權(quán)益。若不具備上述二個構(gòu)成要件，人民法 院不得依職權(quán)將普通程序轉(zhuǎn)換為簡易程序。 2 2、從簡易程序向普通程序的轉(zhuǎn)換。立案時確定的簡易程序并不是一成不變 的，因案情存在的可變性而導(dǎo)致審理程序的可變性。適用意見第 170 170 條規(guī) 定：在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，人民法?可以轉(zhuǎn)為普通程序，由合議庭審理?！鞍盖閺?fù)雜”是一個彈性標(biāo)準(zhǔn)，實踐中很 難明確界定，對簡易程序如何轉(zhuǎn)化為普通程序也沒有明確的規(guī)定，實踐中轉(zhuǎn)換 較為隨意，

12、損害了法律的統(tǒng)一性和嚴肅性。 若干規(guī)定對人民法院適用簡易程序不當(dāng)，賦予當(dāng)事人提出異議的權(quán) 利，同時規(guī)定人民法院自己發(fā)現(xiàn)適用簡易程序不當(dāng)?shù)模凶孕屑m正的義務(wù)。 若干規(guī)定第 3 3 條、第 1313條規(guī)定當(dāng)事人異議的提出及處理方法。 當(dāng)事人一方 或雙方就法院適用簡易程序提出異議后，承辦案件的法官應(yīng)認真進行審查，異 議成立的，應(yīng)當(dāng)將案件轉(zhuǎn)換成普通程序?qū)徖恚⒑献h庭組成人員及相關(guān)事項 書面通知各方當(dāng)事人；異議不成立的，為簡化手續(xù)，可以口頭告知各方當(dāng)事 人，并將告知的內(nèi)容記入筆錄備查。若干規(guī)定對當(dāng)事人提出異議的期限、 方式未作規(guī)定。筆者認為，提出異議的期限，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論終結(jié) 前提出。因訴訟

13、程序的不可逆轉(zhuǎn)性，庭審已經(jīng)結(jié)束，事實已查明，再將簡易程 序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚葻o實質(zhì)意義，又造成訴訟資源的浪費。審判人員在審 理過程中發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜需要轉(zhuǎn)為普通程序的，不受法庭辯論已經(jīng)終結(jié)的限制， 但應(yīng)當(dāng)在審限屆滿前作出。當(dāng)事人異議提出的方式，口頭或書面方式均可?？?頭提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)將口頭異議記入筆錄；書面提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)將 書面異議歸入卷宗。 簡易程序轉(zhuǎn)換成普通程序的方式，民事訴訟法未作規(guī)定。我國臺灣地 區(qū)民事訴訟法規(guī)定的較為嚴格，“法院得依當(dāng)事人申請，以裁定改用通常訴訟 程序，并由原法官繼續(xù)審理”，即簡易程序轉(zhuǎn)換成普通程序須用裁定的方式作 出。若干規(guī)定第 26 26 條規(guī)定：“審判

14、人員在審理過程中發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜需要轉(zhuǎn) 為普通程序的， 應(yīng)當(dāng)在審限屆滿前作出決定，并書面通知當(dāng)事人。”從條文中 可以看出，簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序應(yīng)以書面決定的方式作出，以顯示法律的嚴 肅性。 二、關(guān)于起訴與答辯問題 （一）關(guān)于原告起訴的形式 當(dāng)事人向人民法院起訴除具備實質(zhì)要件外，還要具備一定的形式要件，即 起訴方式要符合法定要求。民事訴訟法規(guī)定起訴的方式有兩種：書面起訴 方式和口頭起訴方式。起訴以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。適用普通程 序?qū)徖淼陌讣?，一般都是案情比較復(fù)雜、疑難的，用書面形式起訴，有利于當(dāng) 事人保護自己的合法權(quán)益，有助于人民法院查明案件事實?？陬^起訴只是一種 靈活規(guī)定，目的是防止確

15、有困難的當(dāng)事人喪失提起訴訟的權(quán)利，以資對當(dāng)事人 訴訟權(quán)利的平等保護。 訴訟是民事主體依法享有的一項基本權(quán)利， 不能因當(dāng)事人文化水平低和經(jīng) 濟條件差等原因而被剝奪或限制。我國一些邊遠落后地區(qū)，人民群眾文化水平 普遍偏低，原告可能自己不會書寫起訴狀，有的孤寡老人以及殘疾人受自身條 件限制，也不能書寫起訴狀，他們一般也沒有經(jīng)濟能力委托他人代寫訴狀或代 理訴訟。若干規(guī)定第 4 4 條規(guī)定：“原告本人不能書寫起訴狀， 委托他人代 寫起訴狀確有困難的， 可以口頭起訴。 ”口頭起訴在 民事訴訟法中已有規(guī) 定，該法第 109 109 條第 2 2 款規(guī)定：“書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由 人民法院記入

16、筆錄，并告知對方當(dāng)事人?！钡?143143 條第 1 1 款規(guī)定：“對簡單的 民事案件，原告可以口頭起訴?！鄙鲜鰞煽羁此浦貜?fù)，實質(zhì)是對適用不同訴訟 程序的不同規(guī)定。第 109 109 條第 2 2 款是對適用普通程序起訴方式的要求，只有在 當(dāng)事人“確有困難”的情況下，方可采用口頭起訴的方式，而在一般情況下應(yīng) 采取書面起訴方式。第 143143條第 1 1 款是對適用簡易程序起訴方式的要求，原告 可以口頭起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，不得以當(dāng)事人未遞交起訴狀為由，而拒絕 受理。若干規(guī)定對口頭起訴采民事訴訟法第 143143 條第 1 1 款的例外規(guī) 定，而未采第 143 143 條第 1 1 款規(guī)定的

17、簡單民事案件，原告起訴可以采用口頭起訴 方式，屬于限制性解釋。筆者認為，該解釋剝奪了當(dāng)事人可任意選擇起訴方式 的權(quán)利，與設(shè)立簡易程序適用簡易起訴方式的規(guī)定不符。 隨著大立案機制的建立， 司法實踐中， 無論適用何種訴訟程序， 原告是否 確有困難”，都無一例外的采書面起訴的形式，就是“三養(yǎng)”案件，原告也 是用書面方式起訴?？陬^起訴這種方式，在審判實踐中已形同虛設(shè)，更是背離 了民事訴訟法設(shè)立該項制度的初衷。 二）關(guān)于被告的答辯 這里所指的答辯是相對起訴而言的，是被告行使辯論權(quán)利的一種形式，即 被告針對原告起訴的事實和理由向人民法院提出的答復(fù)和辯解。答辯權(quán)是法律 賦予當(dāng)事人在訴訟過程中享有的重要訴訟權(quán)

18、利。答辯既然是當(dāng)事人的訴訟權(quán) 利，根據(jù)民事訴訟法第 13 13 條“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的 民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”的規(guī)定，被告是否行使這一權(quán)利，由被告自己選擇，即 被告可以進行答辯，也可以不答辯，但均不影響人民法院對案件的審理。 為保證被告正確行使答辯權(quán)，民事訴訟法第 113 113 條規(guī)定被告的答辯期 限為 15 15 日。被告放棄答辯期的，人民法院可以當(dāng)即進行審理，不再受 1515 天答 辯期限的限制。民事訴訟法第 143 143 條第 2 2 款規(guī)定：“當(dāng)事人雙方可以同時 到基層人民法院或者它的派出法庭， 請求解決糾紛。 基層人民法院或者它的派 出法庭可以當(dāng)即審理， 也可以

19、另定日期審理。 ”從此條可以看出，原、被告一 起到法庭請求解決糾紛，應(yīng)以被告自愿放棄答辯期限為前提，人民法院才可以 當(dāng)即審理或另定日期審理。若干規(guī)定第 7 7 條前句“雙方當(dāng)事人到庭后，被 告同意口頭答辯的，人民法院可以當(dāng)即開庭審理”，推定被告用口頭形式答辯 就意味著放棄答辯期限。我們知道，被告答辯的形式與原告起訴的形式一樣， 可以采用口頭形式和書面形式兩種，采用何種形式，應(yīng)由當(dāng)事人自己選擇，他 人無權(quán)干涉。被告未放棄答辯期限，可以用口頭形式進行答辯；被告放棄答辯 期限，也可以用書面形式進行答辯，不能以答辯形式來推定被告是否放棄了答 辯期限。筆者認為，被告是否放棄答辯期限應(yīng)當(dāng)有明確的意思表示，

20、否則不能 推定其放棄了答辯期限，同時審判人員應(yīng)充分的予以釋明放棄答辯期限的法律 后果。第 7 7 條后句“被告要求書面答辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提交答辯狀的期限 和開庭的具體日期告知各方當(dāng)事人，并向當(dāng)事人說明逾期舉證以及拒不到庭的 法律后果，由各方當(dāng)事人在筆錄和開庭傳票的送達回證上簽名或者捺印?！贝?時審判人員應(yīng)確定不少于 15 15 天的答辯期限，并確定舉證期限和具體的開庭日 期，審判人員應(yīng)履行充分的釋明義務(wù)，使當(dāng)事人能夠正當(dāng)?shù)男惺乖V訟權(quán)利。 三、關(guān)于審理前的準(zhǔn)備問題 一）關(guān)于傳喚當(dāng)事人 人民法院適用普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，一般都是以傳票傳喚?dāng)事人，以 通知書傳喚證人。簡易程序的目的主要在于速審

21、、速結(jié)，應(yīng)盡量簡化各種訴訟 程序。民事訴訟法第 144 144 條規(guī)定：“基層人民法院和它派出的法庭審理簡 單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當(dāng)事人、證人?！泵袷略V訟法對 “簡便方式”的種類未作列舉。若干規(guī)定第 6 6 條列舉了捎口信、電話、傳 真、電子郵件四種方式，后面用了“等”字的概括規(guī)定，說明一切簡便易行的 傳喚方式都可以采用。如用廣播、電臺、電視，當(dāng)事人、證人所在單位、基層 組織、鄰居轉(zhuǎn)告等方式傳喚或通知。 二）關(guān)于舉證期限 適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣?，原則上也要適用最高人民法院關(guān)于民事訴 訟證據(jù)的若干規(guī)定（以下簡稱證據(jù)規(guī)定）關(guān)于舉證期限等的規(guī)定。適用 簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，因案情?/p>

22、單，審理的期限相對要短，舉證期限往往 也較短。若再要求當(dāng)事人按照證據(jù)規(guī)定要求的“當(dāng)事人及其訴訟代理人 申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前七日”，“當(dāng)事人申請 證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出”進行舉證，必將拖延訴訟期 限，影響審判效率。若干規(guī)定對此作了較為靈活的規(guī)定，即在一般情形 下，當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)和申請證人出庭作證， 應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，但可不受證據(jù)規(guī)定第 1919 條第 1 1 款、第 5454 條 第 1 1 款的限制。 這里有個問題，實踐中適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，大部分案件確定在 開庭前一、二日舉證期間屆滿，部分案件的舉證

23、期限屆滿之日就是開庭審理之 日，若當(dāng)事人在舉證期屆滿的最后一天申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)和申請證人 出庭作證，就會造成人民法院來不及進行調(diào)查取證和通知證人，勢必影響訴訟 的順利進行。筆者認為，民事訴訟當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實行使訴訟權(quán)利履行訴訟義 務(wù)，申請人民法院調(diào)查證據(jù)和申請證人出庭作證，應(yīng)提前向人民法院提出申 請，保證有足夠的時間讓人民法院進行調(diào)查證據(jù)和通知證人。否則，遲延提出 申請的一方當(dāng)事人，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。當(dāng)然，在當(dāng)事人起訴或答辯 時，人民法院應(yīng)當(dāng)履行釋明義務(wù)。 （三）關(guān)于調(diào)解前置程序 調(diào)解是對當(dāng)事人之間的民事權(quán)益糾紛，由第三方從中規(guī)勸疏導(dǎo)，促使各方 互諒互讓化解糾紛的方式。法院調(diào)解是

24、指在人民法院審判人員主持下，各方當(dāng) 事人就爭議的實體權(quán)利義務(wù)自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的活動。法院調(diào)解 具有兩層含義：一是一種訴訟活動；二是一種結(jié)案方式。根據(jù)民事訴訟法 及司法解釋的規(guī)定，調(diào)解貫穿于民事訴訟的全過程，婚姻法還特別規(guī)定調(diào) 解是審理離婚案件的必經(jīng)程序。若干規(guī)定第 14 14 條把調(diào)解作為審理婚姻家庭 糾紛和繼承糾紛、勞務(wù)合同糾紛、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較 為明確的損害賠償糾紛、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛、合伙協(xié)議糾紛、訴訟標(biāo)的額 較小的糾紛 6 6 類案件的前置程序，即人民法院在開庭審理這 6 6 類案件時應(yīng)當(dāng)先 行調(diào)解，在調(diào)解不成的情況下才能進行裁決。 有觀點認為，將調(diào)

25、解規(guī)定為人民法院處理民事案件的前置程序，屬于民事 訴訟的重要制度，應(yīng)當(dāng)由立法機關(guān)來規(guī)定，最高人民法院作此規(guī)定，超出了其 解釋法律的權(quán)限。筆者認為，若干規(guī)定將調(diào)解作為這 6 6 類案件的前置程 序，有法理依據(jù)。民事訴訟法第 9 9 條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng) 當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。”適用意 見第 91 91 條規(guī)定：“人民法院受理案件后，經(jīng)審查，認為法律關(guān)系明確、事實 清楚，在征得雙方同意后，可以逕行調(diào)解?！睋?jù)此規(guī)定，調(diào)解貫穿于民事訴訟 的始終，這 6 6 類案件一般都“法律關(guān)系明確、事實清楚”，人民法院在開庭審 理時先行進行調(diào)解，符合民事訴訟法的規(guī)定

26、。將調(diào)解規(guī)定為審理這 6 6 類案 件的前置程序，還具有重大的社會意義。這 6 6 類案件在群眾生活中最為常見， 若能夠在開庭審理時用調(diào)解的方式加以解決，則有利于糾紛的迅速解決，有利 于協(xié)議的自覺履行，有利于社會的穩(wěn)定。 （四）關(guān)于調(diào)解的效力 民事訴訟法第 89 89 條規(guī)定：“調(diào)解達成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作成調(diào)解 書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力?！钡?9191 條規(guī)定：“調(diào) 解未達成協(xié)議或者調(diào)解書送達前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決?！边m 用意見第 95 95 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方拒絕簽收調(diào)解書，調(diào)解書不發(fā)生效力，人 民法院要及時通知對方當(dāng)事人?！睋?jù)此，當(dāng)事人在人民法院主持下

27、達成的調(diào)解 協(xié)議，須人民法院制作成調(diào)解書的形式進行確認，并經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后才具 有法律效力，在此之前當(dāng)事人不受調(diào)解協(xié)議的約束，任何一方都有權(quán)反悔。因 調(diào)解涉及到當(dāng)事人對自己權(quán)利的處分，應(yīng)讓當(dāng)事人有充分考慮的時間。但此規(guī) 定讓惡意拖延訴訟的當(dāng)事人有可乘之機，任意推翻調(diào)解協(xié)議，既浪費國家的司 法資源，也不符合誠信原則。調(diào)解的本質(zhì)是處分原則和意思自治原則，在調(diào)解 協(xié)議的生效問題上，應(yīng)體現(xiàn)它的可選擇性，即當(dāng)事人可以約定調(diào)解協(xié)議生效的 時間。 若干規(guī)定第 15 15 條規(guī)定：“調(diào)解達成協(xié)議并經(jīng)審判人員審核后，雙方當(dāng) 事人同意該調(diào)解協(xié)議經(jīng)雙方簽名或者捺印生效的，該調(diào)解協(xié)議自雙方簽名或者 捺印之日起發(fā)生法

28、律效力。 當(dāng)事人要求摘錄或者復(fù)制該調(diào)解協(xié)議的， 應(yīng)予準(zhǔn) 許。 ”即只要當(dāng)事人雙方均同意“調(diào)解協(xié)議自雙方簽名或者捺印之日起發(fā)生法 律效力”的，當(dāng)事人就不得反悔，調(diào)解協(xié)議即具有法律強制力。據(jù)此，只要當(dāng) 事人約定簽名或者捺印后調(diào)解協(xié)議生效的，就不再適用民事訴訟法第 89 89 條、第 91 91 條的規(guī)定。若干規(guī)定第 16 16 條規(guī)定：“人民法院可以當(dāng)庭告知當(dāng) 事人到法院領(lǐng)取民事調(diào)解書的具體日期，也可以在當(dāng)事人達成調(diào)解協(xié)議的次日 起 10 10 日內(nèi)將民事調(diào)解書發(fā)送給當(dāng)事人?！碑?dāng)事人逾期不領(lǐng)取調(diào)解書的，不影響 調(diào)解協(xié)議的效力，“調(diào)解協(xié)議生效后一方拒不履行的，另一方可以持民事調(diào)解 書申請強制執(zhí)行”。

29、 （五）關(guān)于庭審后調(diào)解 調(diào)解對結(jié)案具有很大的優(yōu)越性，審判人員應(yīng)當(dāng)通過最大努力促成當(dāng)事人達 成調(diào)解協(xié)議。民事訴訟法第 1 281 28 條規(guī)定： “法庭辯論終結(jié)，應(yīng)當(dāng)及時作出 判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決?！?在庭審開始時，案件事實尚不清楚，各方的權(quán)利義務(wù)還不明確，當(dāng)事人接受調(diào) 解有“不明不白”之疑慮，雙方達不成調(diào)解協(xié)議情有可原。而在庭審結(jié)束時， 案件事實已經(jīng)查明、權(quán)利和義務(wù)關(guān)系已經(jīng)明確，當(dāng)事人就會權(quán)衡利弊，選擇于 己有利的處理方法和結(jié)果。若干規(guī)定第 25 25 條規(guī)定：“庭審結(jié)束時，審判人 員可以根據(jù)案件的審理情況對爭議焦點和當(dāng)事人各方舉證、質(zhì)證和辯論的情況 進行簡要總結(jié)，并就是否同意調(diào)解征詢當(dāng)事人的意見。” 據(jù)此，審判人員可 抓住有利時機，再次做當(dāng)事人的調(diào)解工作，爭取以調(diào)解的方式結(jié)案 有人認為，若干規(guī)定第 25 25 條的在庭審結(jié)束時，審判人員簡要總結(jié)庭審 情況后，還要就是否同意調(diào)解征詢當(dāng)事人的意見的規(guī)定，與第 2121 條第 2 2 款規(guī)定 的“當(dāng)事人對案件事實無爭議的， 審判人員可以在聽取當(dāng)事人就適用法律方面 的辯論意見后逕行判決、 裁定”相互矛盾，一方面要求調(diào)解，一方面又要求徑 行裁決。筆者認為，兩者之間并無矛盾之處。這兩條均為指導(dǎo)性規(guī)范，前者是 從促使