國際私法司考真題及解析

1、司法考試2010-2013年國際私法真題和答案解析【2013年】一、單項選擇題35中國甲公司與德國乙公司進行一項商事交易，約定適用英國法律。后雙方發(fā)生爭議，甲公司在中國法院提起訴訟。關(guān)于該案的法律適用問題，下列哪一選項是錯誤的？a如案件涉及食品安全問題，該問題應(yīng)適用中國法b如案件涉及外匯管制問題，該問題應(yīng)適用中國法c應(yīng)直接適用的法律限于民事性質(zhì)的實體法d法院在確定應(yīng)當直接適用的中國法律時，無需再通過沖突規(guī)范的指引【答案】c【解析】本題考核涉外案件的法律適用問題。根據(jù)最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋(一)第10條的規(guī) 定，有下列情形之一，涉及中華人民共和國社會公

2、共利益、當事人不能通過約定排除適用、無需通過沖突規(guī)范指引而直接適用于涉外民事關(guān)系的法律、行政法規(guī)的規(guī) 定，人民法院應(yīng)當認定為涉外民事關(guān)系法律適用法第四條規(guī)定的強制性規(guī)定：(一)涉及勞動者權(quán)益保護的;(二)涉及食品或公共衛(wèi)生安全的;(三)涉及環(huán)境安 全的;(四)涉及外匯管制等金融安全的;(五)涉及反壟斷、反傾銷的;(六)應(yīng)當認定為強制性規(guī)定的其他情形。據(jù)此可知，直接適用的中國法律不僅指民事性 質(zhì)的實體法，還包括行政法規(guī)。36根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法和司法解釋，關(guān)于外國法律的查明問題，下列哪一表述是正確的？a行政機關(guān)無查明外國法律的義務(wù)b查明過程中，法院應(yīng)當聽取各方當事人對應(yīng)當適用的外國法律的內(nèi)

3、容及其理解與適用的意見c無法通過中外法律專家提供的方式獲得外國法律的，法院應(yīng)認定為不能查明d不能查明的，應(yīng)視為相關(guān)當事人的訴訟請求無法律依據(jù)【答案】b【解析】本題考核外國法律的查明。選項a錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法第10條第1款規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律。選項b正確。最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法> 若干問題的解釋(一)第18條規(guī)定，人民法院應(yīng)當聽取各方當事人對應(yīng)當適用的外國法律的內(nèi)容及其理解與適用的意見，當事人對該外國法律的內(nèi)容及其理解與 適用均無異議的，人民法院可以予以確認;當事人

4、有異議的，由人民法院審查認定。選項c錯誤。最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法> 若干問題的解釋(一)第17條第1款規(guī)定，人民法院通過由當事人提供、已對中華人民共和國生效的國際條約規(guī)定的途徑、中外法律專家提供等合理途徑仍不能 獲得外國法律的，可以認定為不能查明外國法律。選項d錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法第10條第2款規(guī)定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。37張某居住在深圳，2008年3月被深圳某公司勞務(wù)派遣到馬來西亞工作，2010年6月回深圳，轉(zhuǎn)而受雇于香港某公司，其間每周一到周五在香港上班，周五晚上回深圳與家人團聚。2012年1月，張某離職到北京

5、治病，2013年6月回深圳，現(xiàn)居該地。依涉外民事關(guān)系法律適用法（不考慮該法生效日期的因素）和司法解釋，關(guān)于張某經(jīng)常居所地的認定，下列哪一表述是正確的？a2010年5月，在馬來西亞b2011年12月，在香港c2013年4月，在北京d2008年3月至今，一直在深圳【答案】d【解析】本題考核自然人經(jīng)常居所地的認定。最高院關(guān)于適用<涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋(一)第15條規(guī)定，自然 人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所 地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。77中國人李某（

6、女）與甲國人金某（男）2011年在乙國依照乙國法律登記結(jié)婚，婚后二人定居在北京。依涉外民事關(guān)系法律適用法，關(guān)于其夫妻關(guān)系的法律適用，下列哪些表述是正確的？a婚后李某是否應(yīng)改從其丈夫姓氏的問題，適用甲國法b雙方是否應(yīng)當同居的問題，適用中國法c婚姻對他們婚前財產(chǎn)的效力問題，適用乙國法d婚姻存續(xù)期間雙方取得的財產(chǎn)的處分問題，雙方可選擇適用甲國法【答案】bd【解析】本題考核夫妻人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律適用。選項a錯誤，選項b正確。涉外關(guān)系法律適用法第23條規(guī)定，夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。本案中，李某與金某的共同經(jīng)常居所地是北京，因此，有關(guān)夫妻人身關(guān)

7、系的問題應(yīng)適用中國法。選項c錯誤，選項d正確。涉外關(guān)系法律適用法第24條規(guī)定，夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。78甲國某航空公司在中國設(shè)有代表處，其一架飛機從中國境內(nèi)出發(fā)，經(jīng)停甲國后前往乙國，在乙國發(fā)生空難。關(guān)于乘客向航空公司索賠的訴訟管轄和法律適用，根據(jù)中國相關(guān)法律，下列哪些表述是正確的？a中國法院對該糾紛具有管轄權(quán)b中國法律并不限制乙國法院對該糾紛行使管轄c即使甲國法院受理了該糾紛，中國法院仍有權(quán)就同一訴訟行使管轄權(quán)d如中國法院受理該糾紛，應(yīng)適

8、用受害人本國法確定損害賠償數(shù)額【答案】abc【解析】本題考核涉外合同或侵權(quán)案件的管轄權(quán)和法律適用。選項a正確。民事訴訟法第256條規(guī)定，因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在 中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國 領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。本案中，甲國某 航空公司在中國設(shè)有代表處，因此，中國法院對該糾紛享有管轄權(quán)。選項b正確。民事訴

9、訟法第29條規(guī)定，因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空 器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。本案中，乙國是空難事故發(fā)生地，根據(jù)中國民事訴訟法的規(guī)定，乙國法院對該事故享有管轄權(quán)。選項c正確。在國際民事訴訟中，并不禁止一事再理或者一事兩訴。選項d錯誤。如果中國法院受理該糾紛，應(yīng)適用法院地法，即我國法來確定損害賠償數(shù)額。79內(nèi)地某中級法院審理一起涉及澳門特別行政區(qū)企業(yè)的商事案件，需委托澳門特別行政區(qū)法院進行司法協(xié)助。關(guān)于該司法協(xié)助事項，下列哪些表述是正確的？a該案件司法文書送達的委托，應(yīng)通過該中級法院所屬高級法院轉(zhuǎn)交澳門特別行政區(qū)終審法院

10、b澳門特別行政區(qū)終審法院有權(quán)要求該中級法院就其中文委托書提供葡萄牙語譯本c該中級法院可以請求澳門特別行政區(qū)法院協(xié)助調(diào)取與該案件有關(guān)的證據(jù)d在受委托方法院執(zhí)行委托調(diào)取證據(jù)時，該中級法院司法人員經(jīng)過受委托方允許可以出席并直接向證人提問【答案】acd【解析】本題考核內(nèi)地與澳門相互送達文書和取證的安排。選項a、c正確。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排第2條第1款規(guī)定，雙方相互 委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)，均須通過各高級人民法院和澳門特別行政區(qū)終審法院進行。最高人民法院與澳門特別行政區(qū)終審法院可以直接相互委托送達和調(diào)取證 據(jù)。選項b錯誤。最高人民法

11、院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排第4條規(guī)定，委托書應(yīng)當以中文文本提出。所附司法文書及其他相關(guān)文件沒有中文文本的，應(yīng)當提供中文譯本。選項d正確。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與澳門特別行政區(qū)法院就民商事案件相互委托送達司法文書和調(diào)取證據(jù)的安排第19條規(guī)定，受委托方法院在執(zhí) 行委托調(diào)取證據(jù)時，根據(jù)委托方法法院的請求，可以允許委托方法院派司法人員出席。必要時，經(jīng)受委托方允許，委托方法院的司法人員可以向證人、鑒定人等發(fā)問。98在涉外民事關(guān)系中，依涉外民事關(guān)系法律適用法和司法解釋，關(guān)于當事人意思自治原則，下列表述中正確的是：a當事人選擇的法律應(yīng)與所爭議的民事關(guān)系有實際

12、聯(lián)系b當事人僅可在具有合同性質(zhì)的涉外民事關(guān)系中選擇法律c在一審法庭辯論終結(jié)前，當事人有權(quán)協(xié)議選擇或變更選擇適用的法律d各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的，法院可以認定當事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律作出了選擇【答案】cd【解析】本題考核涉外民事關(guān)系中的當事人意思自治原則。選項a錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法第3條規(guī)定，當事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。據(jù)此可知，當事人選擇的法律并不要求必須與所爭議的民事關(guān)系有實際聯(lián)系。選項b錯誤。除了合同領(lǐng)域，當事人還可以在其他領(lǐng)域的涉外民事關(guān)系中選擇法律。例如不當?shù)美o因管理、婚姻家庭等，適用當事人協(xié)議選擇適用的法律。選

13、項c正確。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法若干問題的解釋（一）第8條第1款規(guī)定，當事人在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇或者變更選擇適用的法律的，人民法院應(yīng)予準許。選項d正確。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法若干問題的解釋（一）第8條第2款規(guī)定，各方當事人援引相同國家的法律且未提出法律適用異議的，人民法院可以認定當事人已經(jīng)就涉外民事關(guān)系適用的法律做出了選擇?！?012年】35甲國公民瓊斯的經(jīng)常居住地在乙國，其在中國居留期間，因合同糾紛在中國法院參與民事訴訟。關(guān)于瓊斯的民事能力的法律適用，下列哪一選項是正確的？a民事權(quán)利能力適用甲國法b民事權(quán)利能力適用中

14、國法c民事行為能力應(yīng)重疊適用甲國法和中國法d依照乙國法瓊斯為無民事行為能力，依照中國法為有民事行為能力的，其民事行為能力適用中國法【司法部答案】d 【考點】自然人權(quán)利能力和行為能力的法律適用?！敬鸢附馕觥可嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法11條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律。瓊斯的民事權(quán)利能力應(yīng)適用經(jīng)常居所地乙國法。所以a、b項都錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法12條第1款規(guī)定，自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。瓊斯的民事行為能力應(yīng)適用經(jīng)常居所地乙國法,所以c項錯誤。 涉外民事關(guān)系法律適用法12條第2款規(guī)定，自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事

15、行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。瓊斯的民事行為能力應(yīng)適用行為地中國法律，所以d選項正確。36某甲國公民經(jīng)常居住地在甲國，在中國收養(yǎng)了長期居住于北京的中國兒童，并將其帶回甲國生活。根據(jù)中國關(guān)于收養(yǎng)關(guān)系法律適用的規(guī)定，下列哪一選項是正確的？a收養(yǎng)的條件和手續(xù)應(yīng)同時符合甲國法和中國法b收養(yǎng)的條件和手續(xù)符合中國法即可c收養(yǎng)效力糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用中國法d收養(yǎng)關(guān)系解除的糾紛訴至中國法院的，應(yīng)適用甲國法【司法部答案】a 【考點】涉外收養(yǎng)的法律適用【答案解析】涉外民事關(guān)系法律適用法28條規(guī)定，收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常

16、居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。所以針對本題：收養(yǎng)的條件和手續(xù)應(yīng)適用收養(yǎng)人經(jīng)常居所地甲國法和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地中國法，故a正確，b錯。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地甲國法律，故c項錯誤。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地中國法律或者法院地法律，是選擇適用，而非“應(yīng)當”。故d項錯誤。評論：這是一道法條題。國際私法多背法條何其重要。37居住于我國臺灣地區(qū)的當事人張某在大陸某法院參與民事訴訟。關(guān)于該案，下列哪一選項是不正確的？a張某與大陸當事人有同等訴訟權(quán)利和義務(wù)b確定應(yīng)適用臺灣地區(qū)民事法律的，受案的法院予以適用c如張某在大陸，民事訴訟文

17、書可以直接送達d如張某在臺灣地區(qū)地址明確，可以郵寄送達，但必須在送達回證上簽收【司法部答案】d 【考點】涉臺民事訴訟的相關(guān)規(guī)定 【答案解析】最高人民法院關(guān)于審理涉臺民商事案件法律適用問題的規(guī)定第1條，人民法院審理涉臺民商事案件，應(yīng)當適用法律和司法解釋的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)法律和司法解釋中選擇適用法律的規(guī)則，確定適用臺灣地區(qū)民事法律的，人民法院予以適用。b項正確。  第2條規(guī)定，臺灣地區(qū)當事人在人民法院參與民事訴訟，與大陸當事人有同等的訴訟權(quán)利和義務(wù)，其合法權(quán)益受法律平等保護。a項正確。最高人民法院關(guān)于涉臺民事訴訟文書送達的若干規(guī)定第3條規(guī)定，人民法院向住所地在臺灣地區(qū)的

18、當事人送達民事訴訟文書，可以采用下列方式：（一）受送達人居住在大陸的，直接送達。受送達人是自然人，本人不在的，可以交其同住成年家屬簽收；受送達人是法人或者其他組織的，應(yīng)當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人簽收；受送達人不在大陸居住，但送達時在大陸的，可以直接送達；（選項c正確）（二）受送達人在大陸有訴訟代理人的，向訴訟代理人送達。受送達人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收的除外；（三）受送達人有指定代收人的，向代收人送達；（四）受送達人在大陸有代表機構(gòu)、分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人的，向其代表機構(gòu)或者經(jīng)受送達人明確授權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達；

19、（五）受送達人在臺灣地區(qū)的地址明確的，可以郵寄送達；（六）有明確的傳真號碼、電子信箱地址的，可以通過傳真、電子郵件方式向受送達人送達；（七）按照兩岸認可的其他途徑送達。采用上述方式不能送達或者臺灣地區(qū)的當事人下落不明的，公告送達。第5條，采用本規(guī)定第三條第一款第（五）項方式送達的，應(yīng)當附有送達回證。受送達人未在送達回證上簽收但在郵件回執(zhí)上簽收的，視為送達，簽收日期為送達日期。故選項d錯誤。38某外國公民阮某因合同糾紛在中國法院起訴中國公民張某。關(guān)于該民事訴訟，下列哪一選項是正確的？a阮某可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人b受阮某委托，某該國駐華使館官員可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人，并在

20、訴訟中享有外交特權(quán)和豁免權(quán) c阮某和張某可用明示方式選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄d中國法院和外國法院對該案都有管轄權(quán)的，如張某向外國法院起訴，阮某向中國法院起訴，中國法院不能受理 【司法部答案】a 【答案解析】民事訴訟法意見第308條規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。據(jù)此，a項正確，b項錯誤。民事訴訟法第242條規(guī)定，涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。而c

21、選項中明示方式包括書面形式，也包括口頭形式。故c項錯誤。民事訴訟法意見第306條規(guī)定，人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當事人向外國法院起訴，而另一方當事人向中華人民共和國人民法院起訴的，人民法院可予受理。所以d項錯誤。39當事人欲將某外國法院作出的民事判決申請中國法院承認和執(zhí)行。根據(jù)中國法律，下列哪一選項是錯誤的？a該判決應(yīng)向中國有管轄權(quán)的法院申請承認和執(zhí)行b該判決應(yīng)是外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決c承認和執(zhí)行該判決的請求須由該外國法院向中國法院提出，不能由當事人向中國法院提出 d如該判決違反中國的公共利益，中國法院不予承認和執(zhí)行【司法部答案】c 【考點】外國法院判決的承認和執(zhí)行【答

22、案解析】民事訴訟法第265條規(guī)定：“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認和執(zhí)行的，可以由當事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認和執(zhí)行?！彼詀b是正確的。c項錯誤。第266條規(guī)定：“人民法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查后，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行

23、令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，不予承認和執(zhí)行。所以d項正確。故答案應(yīng)選c。77甲國公民瑪麗與中國公民王某經(jīng)常居住地均在中國，2人在乙國結(jié)婚。關(guān)于雙方婚姻關(guān)系的法律適用，下列哪些選項是正確的？a結(jié)婚手續(xù)只能適用中國法b結(jié)婚手續(xù)符合甲國法、中國法和乙國法中的任何一個，即為有效c結(jié)婚條件應(yīng)適用乙國法 d結(jié)婚條件應(yīng)適用中國法【司法部答案】bd 【考點】涉外婚姻的法律適用【答案解析】涉外民事關(guān)系法律適用法22條規(guī)定，結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。所以a錯誤，b正確。涉外民事關(guān)系法律適用法

24、21條規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。本題中，瑪麗與王某有共同經(jīng)常居住地，均在中國，所以結(jié)婚條件適用中國法。故c錯誤，d正確。78中國a公司與甲國b公司簽訂貨物買賣合同，約定合同爭議提交中國c仲裁委員會仲裁，仲裁地在中國，但對仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定。后因貨物質(zhì)量問題雙方發(fā)生糾紛，中國a公司依仲裁條款向c仲裁委提起仲裁，但b公司主張仲裁條款無效。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，關(guān)于本案仲裁條款的效力審查問題，下列哪些判斷是正確的？a對本案仲裁條款的效力，c仲裁委無權(quán)認

25、定，只有中國法院有權(quán)審查b對本案仲裁條款的效力，如a公司請求c仲裁委作出決定，b公司請求中國法院作出裁定的，由中國法院裁定 c對本案仲裁條款效力的審查，應(yīng)適用中國法d對本案仲裁條款效力的審查，應(yīng)適用甲國法【司法部答案】bc 【考點】涉外仲裁【答案解析】 根據(jù)仲裁法第20條規(guī)定，當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。所以a選項錯誤，b選項正確。 根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法18條規(guī)定，當事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。本

26、題中雙方對仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定，約定仲裁機構(gòu)是中國c仲裁委員會，仲裁地也是中國。所以應(yīng)適用中國法。故c正確，d錯誤。 79甲國公民a與乙國公民b的經(jīng)常居住地均在中國，雙方就在丙國境內(nèi)發(fā)生的侵權(quán)糾紛在中國法院提起訴訟。關(guān)于該案的法律適用，下列哪些選項是正確的？a如侵權(quán)行為發(fā)生后雙方達成口頭協(xié)議，就糾紛的法律適用做出了選擇，應(yīng)適用協(xié)議選擇的法律b如侵權(quán)行為發(fā)生后雙方達成書面協(xié)議，就糾紛的法律適用做出了選擇，應(yīng)適用協(xié)議選擇的法律c如侵權(quán)行為發(fā)生后雙方未選擇糾紛適用的法律，應(yīng)適用丙國法d如侵權(quán)行為發(fā)生后雙方未選擇糾紛適用的法律，應(yīng)適用中國法 【司法部答案】abd 【考點】涉外侵權(quán)責(zé)任的法律適用

27、 【答案解析】直接考法條。根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法44條規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議。協(xié)議包括口頭或書面協(xié)議，所以a、b均正確。又二人有共同經(jīng)常居住地在中國，所以侵權(quán)行為發(fā)生后未選擇糾紛適用法律的，應(yīng)適用共同經(jīng)常居所地中國法律而非行為地丙國法律。所以c錯誤，d正確【2011年】35.在某涉外合同糾紛案件審判中，中國法院確定應(yīng)當適用甲國法律。關(guān)于甲國法的查明和適用，下列哪一說法是正確的？（）a.當事人選擇適用甲國法律的，法院應(yīng)當協(xié)助當事人查明該國法律b.該案適用的甲國法包括該國的法律

28、適用法c.不能查明甲國法的，適用中華人民共和國法律d.不能查明甲國法的，駁回當事人的訴訟請求【答案】c【考點】外國法的查明和適用【解析】選項a錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法第十條第一款規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當提供該國法律。選項b錯誤。涉外民事關(guān)系法律適用法第九條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。選項c正確，選項d錯誤。涉外民事法律關(guān)系適用法第十條第二款規(guī)定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律。據(jù)此可知，不能查明甲國法的，直接適用中國法律，而非駁回當事人的訴訟請求。36

29、.甲國a公司和乙國b公司共同出資組建了c公司，c公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設(shè)有分支機構(gòu)，現(xiàn)涉及中國某項業(yè)務(wù)訴諸中國某法院。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，該公司的民事行為能力應(yīng)當適用哪國法律？（）a.甲國法b.乙國法c.中國法d.乙國法或者中國法【答案】b【考點】法人民事行為能力的法律適用【解析】涉外民事關(guān)系法律適用法第十四條規(guī)定，法人及其分支機構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項，適用登記地法律。法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經(jīng)常居所地，為其主營業(yè)地。本案中，“c公司注冊地和主營業(yè)地均在乙國”，因此，確定其民事行為能力應(yīng)當

30、適用乙國法。37.臺灣地區(qū)甲公司因合同糾紛起訴大陸乙公司，臺灣地區(qū)法院判決乙公司敗訴。乙公司在上海和北京均有財產(chǎn)，但未執(zhí)行該判決。關(guān)于該判決的執(zhí)行，下列哪一選項是正確的？（）a.甲公司向上海和北京的中級人民法院申請認可該判決的，由最先立案的中級人民法院管轄b.該判決效力低于人民法院作出的生效判決c.甲公司申請財產(chǎn)保全的，人民法院可以要求其提供有效的擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，視情況決定是否準予財產(chǎn)保全d.甲公司申請認可該判決的，應(yīng)當在判決效力確定后1年內(nèi)提出【答案】a【考點】人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定【解析】選項a正確。最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定第三

31、條規(guī)定，申請人向兩個以上有管轄權(quán)的中級人民法院申請認可的，由最先立案的中級人民法院管轄。選項b錯誤。經(jīng)人民法院認可的判決書，其法律效力等同于人民法院的生效判決。選項c錯誤。民事訴訟法第九十二條第二款規(guī)定，人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。據(jù)此可知，人民法院要求申請人提供擔(dān)保的，申請人必須提供擔(dān)保，不提供的，人民法院駁回其申請。選項d錯誤。最高人民法院關(guān)于人民法院認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的補充規(guī)定第九條第二款規(guī)定，申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的，應(yīng)當在該判決效力確定后二年內(nèi)提出。38.涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定：結(jié)婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居

32、所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。該規(guī)定屬于下列哪一種沖突規(guī)范？（）a.單邊沖突規(guī)范b.重疊適用的沖突規(guī)范c.無條件選擇適用的沖突規(guī)范d.有條件選擇適用的沖突規(guī)范【答案】d【考點】沖突規(guī)范的分類【解析】選項a錯誤。單邊沖突規(guī)范，是指直接規(guī)定適用某國法律的沖突規(guī)范。它既可以明確指出適用內(nèi)國法，也可以直接規(guī)定只適用外國法。本條規(guī)定了多個系屬，屬于選擇適用的沖突規(guī)范。選項b錯誤。重疊適用的沖突規(guī)范，是指其系屬中有兩個或兩個以上，并且同時適用于某種民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。重疊性沖突規(guī)范所規(guī)定的必須重疊適用

33、的兩個準據(jù)法中，常常有一個是法院地法。之所以如此，無非是出于法院地的公共秩序不致被破壞的考慮。本條沒有規(guī)定同時適用兩種或兩種以上的法律，故不屬于重疊適用的沖突規(guī)范。選項c錯誤，選項d正確。選擇適用的沖突規(guī)范，是指其系屬有兩個或兩個以上的，但只能選擇其中之一來調(diào)整民商事法律關(guān)系的沖突規(guī)范。由于允許選擇的方式和條件不同，這種規(guī)范又可再分為兩種：（1）無條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，各系屬所提供的可供選擇的法律具有同等價值，并無主次輕重之分。（2）有條件選擇適用的沖突規(guī)范。在這種沖突規(guī)范中，可供選擇的法律有主次輕重之分，只允許依次序或有條件的選擇其一作為國際民商事法律關(guān)系的準據(jù)法。本條規(guī)

34、定就有一個先后選擇適用的次序，因此，屬于有條件選擇適用的沖突規(guī)范。39.中國某法院受理一涉外民事案件后，依案情確定應(yīng)當適用甲國法。但在查找甲國法時發(fā)現(xiàn)甲國不同州實施不同的法律。關(guān)于本案，法院應(yīng)當采取下列哪一做法？（）a.根據(jù)意思自治原則，由當事人協(xié)議決定適用甲國哪個州的法律b.直接適用甲國與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的州法律c.首先適用甲國區(qū)際沖突法確定準據(jù)法，如甲國沒有區(qū)際沖突法，適用中國法律d.首先適用甲國區(qū)際沖突法確定準據(jù)法，如甲國沒有區(qū)際沖突法，適用與案件有最密切聯(lián)系的州法律【答案】b【考點】涉外民事關(guān)系法律適用【解析】涉外民事關(guān)系法律適用法第六條規(guī)定，涉外民事關(guān)系適用外國法律，該國不

35、同區(qū)域?qū)嵤┎煌傻?，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系區(qū)域的法律。【2010年】33.關(guān)于沖突規(guī)范和準據(jù)法，下列哪一判斷是錯誤的？（ ）（2010年卷一單選第33題）a.沖突規(guī)范與實體規(guī)范相似b.當事人的屬人法包括當事人的本國法和住所地法c.當事人的本國法指的是當事人國籍所屬國的法律d.準據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指引、能夠具體確定國際民事法律關(guān)系當事人權(quán)利義務(wù)的實體法【答案】a。沖突規(guī)范的特性、屬人法、準據(jù)法【解析】選項a說法錯誤。沖突規(guī)范僅指明某種國際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律，并不直接規(guī)定當事人的實體權(quán)利和義務(wù)，因而它非實體規(guī)范，也非程序規(guī)范，而是法律適用規(guī)范。選項b說法正確。屬人法以當事人的國

36、籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬。選項c說法正確。當事人的本國法就是指當事人的國籍國法。選項d說法正確。準據(jù)法，是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律關(guān)系當事人的權(quán)利與義務(wù)的特定的實體法律。34.甲國某公司擬認購中國境內(nèi)一家股份有限公司的增資股份，該股份有限公司股東均為中國公民。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，關(guān)于該認購增資合同的法律適用和管轄，下列哪一選項是正確的？（ ）（2010年卷一單選第34題）a.雙方可以采用明示方式自由約定該合同所適用的法律b.該合同只能適用中國法律c.如出現(xiàn)爭議，雙方在一審法庭辯論終結(jié)前還可就法律適用進行選擇d.雙方當事人只能選擇中國仲裁機構(gòu)仲裁【答案】b。涉外合同的

37、法律適用【解析】選項a、c錯誤，選項b正確。最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定第8條規(guī)定，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：（七）外國自然人、法人或者其他組織認購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；。選項d錯誤。對該認購增資合同糾紛，雙方當事人可以選擇外國仲裁機構(gòu)仲裁。35.甲國公司與乙國航運公司訂立海上運輸合同，由丙國籍船舶“德洋”號運輸一批貨物，有關(guān)“德洋”號的爭議現(xiàn)在中國法院審理。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪一選項是正確的？（ ）（2010年卷一單選第35題）a.該海上運輸合同應(yīng)適用船旗國法

38、律b.有關(guān)“德洋”號抵押權(quán)的受償順序應(yīng)適用法院地法律c.有關(guān)“德洋”號船舶優(yōu)先權(quán)的爭議應(yīng)適用丙國法律d.除法律另有規(guī)定外，甲國公司與乙國航運公司可選擇適用于海上運輸合同的法律【答案】d。海上運輸合同、船舶物權(quán)的法律適用【解析】選項a錯誤，選項d正確。海商法第269條規(guī)定，合同當事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。選項b錯誤。海商法第271條規(guī)定，船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。本題中，有關(guān)“德洋”號抵押權(quán)的受償順序應(yīng)適用船旗國法丙國法。選項c錯誤。海商法

39、第272條規(guī)定，船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。本題中，有關(guān)“德洋”號的船舶優(yōu)先權(quán)爭議應(yīng)適用法院地法中國法。36.中國和甲國均為關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約的締約國。關(guān)于兩國之間的域外證據(jù)調(diào)取，下列哪一選項是正確的？（ ）（2010年卷一單選第36題）a.委托方向另一締約方請求調(diào)取的證據(jù)不限于用于司法程序的證據(jù)b.中國可以相關(guān)訴訟屬于中國法院專屬管轄為由拒絕甲國調(diào)取證據(jù)的請求c.甲國可以相關(guān)事項在甲國不能提起訴訟為由拒絕中國調(diào)取證據(jù)的請求d.甲國外交代表在其駐華執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，在不采取強制措施的情況下，可向甲國公民調(diào)取證據(jù)【答案】d。域外證據(jù)調(diào)取【解析】選項a錯誤。關(guān)于從國外

40、調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約第1條第2款規(guī)定，請求書不得用來調(diào)取不打算用于已經(jīng)開始或即將開始的司法程序的證據(jù)。選項b、c錯誤。關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約第12條第2款規(guī)定，執(zhí)行國不能僅因其國內(nèi)法已對該項訴訟標的規(guī)定專屬管轄權(quán)或不承認對該事項提起訴訟的權(quán)利為理由，拒絕執(zhí)行請求。選項d正確。關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約第15條第1款規(guī)定，在民事或商事案件中，每一締約國的外交官員或領(lǐng)事代表在另一締約國境內(nèi)其執(zhí)行職務(wù)的區(qū)域內(nèi)，可以向他所代表的國家的國民在不采取強制措施的情況下調(diào)取證據(jù)，以協(xié)助在其代表的國家的法院中進行的訴訟。37.關(guān)于內(nèi)地與香港民商事案件判決的認可與執(zhí)行，根據(jù)內(nèi)地與香港的相關(guān)

41、安排，下列哪一選項是正確的？（ ）（2010年卷一單選第37題）a.申請人向內(nèi)地和香港法院提交的文件沒有中文文本的，均應(yīng)提交證明無誤的中文譯本b.當事人通過協(xié)議選擇內(nèi)地或香港法院管轄的，經(jīng)選擇的法院作出的判決均可獲得認可與執(zhí)行c.當事人之間的合同無效，其中選擇管轄法院的條款亦無效d.當事人對認可和執(zhí)行與否的裁定不服的，在內(nèi)地可向上一級法院申請復(fù)議，在香港可依其法律規(guī)定提出上訴【答案】d。內(nèi)地與香港民商事案件判決的認可與執(zhí)行【解析】選項a錯誤。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當事人協(xié)議管轄的民商判決的安排第6條規(guī)定，向內(nèi)地人民法院提交的文件沒有中文文本的，申請人應(yīng)當提交證明無誤的中文譯本。而向香港法院提交的文件，并沒有提交中文譯本的要求。選項b錯誤。最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和執(zhí)行當事人協(xié)議管轄的民商判決的安排第1條規(guī)定，內(nèi)地人民法院和香港特別行政區(qū)法院在具有書面管轄協(xié)議的民商事案件中作出的須支付款項的具有執(zhí)行力的終審判決，當事人可以根據(jù)本安排向內(nèi)