19第十九章 國(guó)際貨物買賣合同的訂立

1、第十九章第十九章 國(guó)際貨物買賣合同的訂立國(guó)際貨物買賣合同的訂立第一節(jié)第一節(jié) 國(guó)際貿(mào)易磋商的國(guó)際貿(mào)易磋商的基本過(guò)程基本過(guò)程一、合同的定義 合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，以發(fā)生變更或者消滅民事法律關(guān)系為目的所達(dá)成協(xié)議。 交易磋商的程序一般包括詢盤、發(fā)盤、還盤交易磋商的程序一般包括詢盤、發(fā)盤、還盤和接受四個(gè)環(huán)節(jié)，其中和接受四個(gè)環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤發(fā)盤和和接受接受是合同商是合同商訂過(guò)程中必不可少的兩個(gè)環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律訂過(guò)程中必不可少的兩個(gè)環(huán)節(jié)和必經(jīng)的法律步驟。步驟。二、發(fā)盤（二、發(fā)盤（OfferOffer） 發(fā)盤，法律上叫要約，又叫發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)。（一）定義（一）定義 發(fā)盤，是指一方當(dāng)事人以締約合同為目的，將交

2、易的全部條件十分明確肯定地向另一方所作的一種意思表示，只要對(duì)方表示接受，合同即告成立，這種意思表示即稱為要約。公約對(duì)發(fā)盤的定義：發(fā)盤可由賣方提出，叫售貨發(fā)盤；也可由買方提出，叫購(gòu)貨發(fā)盤。 （二）構(gòu)成發(fā)盤的必備條件1、向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人(Specific Person)提出提出此條件是為了把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價(jià)目單等行為（邀請(qǐng)發(fā)盤）區(qū)別開來(lái)。2、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定(Sufficiently Definite) (1)標(biāo)明貨物的名稱；標(biāo)明貨物的名稱；(2)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定數(shù)量的方法；(3)明示或默示地規(guī)定貨

3、物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法。明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定確定價(jià)格的方法。3、表明一經(jīng)受盤人接受，發(fā)盤人即受約束的意思發(fā)盤必須表明訂約意旨（Contractual Intent），如：發(fā)盤、實(shí)盤、遞實(shí)盤或訂貨等。若發(fā)盤中附有保留條件，如：“僅供參考” ，或“須以發(fā)盤人的最后確認(rèn)為準(zhǔn) ” 等，則此建議不能構(gòu)成發(fā)盤，只能視為邀請(qǐng)發(fā)盤。 4、發(fā)盤必須送達(dá)受盤人才能生效 一項(xiàng)發(fā)盤于送達(dá)特定的受盤人時(shí)才有效。即使受盤人在此之前已通過(guò)其他途徑知道了發(fā)盤的內(nèi)容，也不能在收到發(fā)盤前主動(dòng)對(duì)該發(fā)盤表示接受。 （三）發(fā)盤的有效期（Time of Validity或 Duration of Offer）1、明確規(guī)

4、定有效期明確規(guī)定有效期并非構(gòu)成發(fā)盤不可缺少的條件。（1）規(guī)定最遲接受的期限規(guī)定最遲接受期限時(shí)，可同時(shí)限定以接受送達(dá)發(fā)盤人或以發(fā)盤人所在地的時(shí)間為準(zhǔn)。如：“發(fā)盤限6月15日復(fù)到有效”或“發(fā)盤有效至星期四我方時(shí)間”。（2）規(guī)定一段接受的期限如“本發(fā)盤有效期為6天，或本發(fā)盤限6天內(nèi)復(fù)”。 采用這種方法存在一個(gè)如何計(jì)算“一段接受期間”的起訖問(wèn)題。2、未明確規(guī)定有效期時(shí)，應(yīng)理解為在合理時(shí)間(Reasonable Time)內(nèi)有效。3、口頭方式的發(fā)盤口頭發(fā)盤應(yīng)當(dāng)場(chǎng)表示接受。（四）發(fā)盤生效的時(shí)間以口頭方式做出的發(fā)盤，其法律效力自對(duì)方了解發(fā)盤內(nèi)容時(shí)生效；以書面形式做出的發(fā)盤的生效時(shí)間的不同觀點(diǎn)：1、發(fā)信主義或

5、投郵主義2、受信主義或到達(dá)主義公約和我國(guó)合同法采用到達(dá)主義。明確發(fā)盤生效時(shí)間的意義：關(guān)系到受盤明確發(fā)盤生效時(shí)間的意義：關(guān)系到受盤人能否表示接受；關(guān)系到發(fā)盤人何時(shí)可以人能否表示接受；關(guān)系到發(fā)盤人何時(shí)可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。（五）發(fā)盤的撤回與撤銷 1、發(fā)盤的撤回（Withdrawal）（發(fā)盤未生效）發(fā)盤撤回的適用場(chǎng)合：發(fā)盤的撤回一般只在使用信件或電報(bào)向國(guó)外發(fā)盤時(shí)才適用 2、發(fā)盤的撤銷（Revocation）（發(fā)盤生效后）（1）英美法和大陸法對(duì)發(fā)盤撤銷的不同意見（2）公約采取了折衷的規(guī)定（六）發(fā)盤的失效（六）發(fā)盤的失效 （1）過(guò)期；）過(guò)期； （2）拒絕；）拒絕； （3）還盤；

6、）還盤； （4）不可抗力；）不可抗力； （5）喪失行為能力）喪失行為能力 。 三、詢盤（Inquiry）買賣雙方均可發(fā)出詢盤，通常詞句是： 請(qǐng)告(Please advise) 請(qǐng)報(bào)價(jià)(Please quote) 請(qǐng)發(fā)盤(Please offer)公約公約規(guī)定：受盤人對(duì)貨物的價(jià)格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交規(guī)定：受盤人對(duì)貨物的價(jià)格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時(shí)間與地點(diǎn)、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或貨時(shí)間與地點(diǎn)、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端的辦法等提出添加或更改均視為實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件解決爭(zhēng)端的辦法等提出添加或更改均視為實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件。三、還盤（三、還盤（Counter

7、OfferCounter Offer，還價(jià)或，還價(jià)或反要約反要約）還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)條件，并還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項(xiàng)條件，并提出了修改或變更的表示。提出了修改或變更的表示。 1 1、受盤人的、受盤人的答復(fù)若答復(fù)若實(shí)質(zhì)性變更了發(fā)盤條件實(shí)質(zhì)性變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成還盤。，就構(gòu)成還盤。 2 2、對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式，如、對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式，如答復(fù)中附加有答復(fù)中附加有“待最后確認(rèn)為準(zhǔn)待最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等字樣。等字樣。四、接受（Acceptance） 接受在法律上稱為承諾。 （一）接受的含義 接受，在法律上稱為

8、“承諾”，是指受盤人在發(fā)盤的有效期內(nèi)，無(wú)條件地同意發(fā)盤中提出的各項(xiàng)交易條件，愿意按這些條件和對(duì)方達(dá)成交易、訂立合同的一種表示。發(fā)盤一經(jīng)接受，合同即告成立。雙方均應(yīng)履行合同所規(guī)定的義務(wù)并擁有相應(yīng)的權(quán)利。 （二）構(gòu)成接受的要件（二）構(gòu)成接受的要件1 1、接受必須由特定的、接受必須由特定的受盤人受盤人做出。做出。其他人對(duì)發(fā)盤表示同意，不能構(gòu)成接受，只能其他人對(duì)發(fā)盤表示同意，不能構(gòu)成接受，只能視為一項(xiàng)新的發(fā)盤。視為一項(xiàng)新的發(fā)盤。2、接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤相符（即接受必須是同意發(fā)盤提出的交易條件） （1）對(duì)發(fā)盤做出實(shí)質(zhì)性修改視為還盤，（2）對(duì)于非實(shí)質(zhì)性修改，除非發(fā)盤人及時(shí)表示反對(duì)或者發(fā)盤中明確表示不得對(duì)發(fā)

9、盤的內(nèi)容作出任何變更，否則該接受構(gòu)成一項(xiàng)有效的接受。 3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)表示并送達(dá)發(fā)盤人（1）如果是以對(duì)話方式作出發(fā)盤的，那么除非發(fā)盤人與受盤人另有約定接受的具體期限，否則，受盤人應(yīng)立即作出接受與否的意思表示；（2）如果是以書面（電報(bào)、傳真、信函等）的非對(duì)話方式作出的發(fā)盤，接受應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的有效期內(nèi)或合理的期限內(nèi)到達(dá)發(fā)盤人。4、接受必須表示出來(lái)受盤人表示接受的方式有：（1）用聲明（Statement）做出表示，即受盤人用口頭或書面形式向發(fā)盤人同意發(fā)盤。（2）用做出行為（Performing an Act）來(lái)表示，通常指由賣方發(fā)運(yùn)貨物或由買方支付價(jià)款來(lái)表示。（三）接受生效的時(shí)間（三）接受

10、生效的時(shí)間英美法采用英美法采用“投郵生效投郵生效”的原則的原則公約公約和大陸法和大陸法采用采用“到達(dá)生效到達(dá)生效”的原則的原則接受還可以在受盤人采取某種行為時(shí)生效接受還可以在受盤人采取某種行為時(shí)生效（四）逾期接受（四）逾期接受（Late AcceptanceLate Acceptance）1、逾期接受原則上無(wú)效。、逾期接受原則上無(wú)效。 2、受盤人主觀上沒有過(guò)錯(cuò)，而接受逾期、受盤人主觀上沒有過(guò)錯(cuò)，而接受逾期無(wú)論哪種情況，逾期接受是否有效關(guān)鍵看無(wú)論哪種情況，逾期接受是否有效關(guān)鍵看發(fā)盤人發(fā)盤人如何如何表態(tài)表態(tài)（五）接受的撤回接受的撤回就是指受盤人在對(duì)原發(fā)盤人發(fā)出接受通知時(shí)，采取某種方式阻止該接受生效

11、的行為。接受撤回的條件：見公約第22條。 接受一旦生效，合同即告成立，所以不存在撤銷問(wèn)題。以行為表示接受時(shí)，不涉及接受的撤回問(wèn)題。采用傳真、EDI、電子郵件等形式訂立合同，發(fā)盤和接受都不可能撤回。第二節(jié)第二節(jié) 國(guó)際貿(mào)易合同的簽訂國(guó)際貿(mào)易合同的簽訂一、合同的成立（一）合同成立的時(shí)間 根據(jù)根據(jù)公約公約的規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)的規(guī)定，受盤人接受發(fā)盤并在發(fā)盤有效期內(nèi)將接受送達(dá)發(fā)盤人，合同即告成立。將接受送達(dá)發(fā)盤人，合同即告成立。在實(shí)際業(yè)務(wù)中，合同成立的時(shí)間以訂約時(shí)合同上所寫明的在實(shí)際業(yè)務(wù)中，合同成立的時(shí)間以訂約時(shí)合同上所寫明的日期為準(zhǔn)，或以收到對(duì)方確認(rèn)合同的日期為準(zhǔn)。日期為準(zhǔn)，或以收到對(duì)

12、方確認(rèn)合同的日期為準(zhǔn)。（二）合同生效的要件1、合同當(dāng)事人必須具有法律行為能力2、合同必須具有對(duì)價(jià)或約因3、合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí) 4、合同的標(biāo)的物必須合法 5、合同的形式必須合法 二、書面合同的簽訂相關(guān)鏈接：相關(guān)鏈接：公約公約第第1111條條規(guī)定：銷售合同無(wú)須以書面訂立或書面證明，規(guī)定：銷售合同無(wú)須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。括人證在內(nèi)的任何方法證明。合同法合同法第第1010條條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)采用書面應(yīng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)采用書面形式。形式。1、是合同成立的依據(jù)2、作為合同生效的條件3、作為履行合同的依據(jù)簽訂書面合同的意義簽訂書面合同的意義三、書面合同的形式 合同又可分為銷售合同(Sales Contract)和購(gòu)買合同(Purchase Contract)。銷售合同是賣方草擬提出的合同；購(gòu)買合同是買方草擬提出的合同。 確認(rèn)書是合同的簡(jiǎn)化形式，它又分為銷售確認(rèn)書(Sales Confirmation)和購(gòu)買確認(rèn)書(P