民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院的法律分析合理性及可行性

1、民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院的法律分析：合理性及可行性隨著國家和各地方“鼓勵社會資本辦醫(yī)”政策的不斷出臺，社會資本進入醫(yī)療行業(yè)逐 漸成為醫(yī)療改革的重要組成部分。以醫(yī)院是否營利進行區(qū)分，民營醫(yī)院分為民辦營利性醫(yī) 院即民營資本以公司形式設(shè)立的醫(yī)院，和民辦非營利性醫(yī)院，即民營資本以民辦非企業(yè)單 位形式設(shè)立的醫(yī)院。近年來，隨著民營醫(yī)院的發(fā)展壯大和社會資本投資醫(yī)院的熱情高漲，民營醫(yī)院引入戰(zhàn)略投資者的，但戰(zhàn)略投資者投資民辦非營利醫(yī)院時，出于投資收益回報的考慮，越來越多的要求非營利性醫(yī)院可以變更為營利性醫(yī)院。但是由于法律法規(guī)缺少明確的規(guī)定以及非營 利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院公開案例較少使得非營利性醫(yī)院變更

2、營利性醫(yī)院的過程變得復(fù)雜。本文將分析民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院的合理性與可行性。民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院在一定情形下具有合理性民辦非營利醫(yī)院在組織形式上通常采用民辦非企業(yè)單位的組織形式。根據(jù)民辦非 企業(yè)單位登記管理暫行條例的規(guī)定，民辦非企業(yè)單位，是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和 其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組 織。從民辦非企業(yè)單位的定義可以看出，該種類型的組織的舉辦人或者出資人可以是企 業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量，也可以是公民個人；出資資產(chǎn)屬性是非國有資產(chǎn)， 非國有資產(chǎn)既可以是通過社會公眾籌集的資金，如社會團體通過募捐、會員會費

3、等籌集的 資金，也可以是企業(yè)或者個人等法律主體的自有資金； 該類組織從 事的活動是非營利性的社會服務(wù)活動對于通過社會公眾籌集資金設(shè)立的組織，由于資金的提供者提供資金的意思表示是希 望組織者能夠使用資金為社會提供非營利性的服務(wù)，因此，此類組織如果變更為營利性機 構(gòu)與資金提供者的初衷不符，不具有變更為營利性機構(gòu)的合理基礎(chǔ)。但是對于使用自有資 金出資的企業(yè)或者個人而言，由于其設(shè)立民辦非企業(yè)單位的資金均為自有，作為出資人， 在從事社會服務(wù)活動的過程中，如果其出資提供社會服務(wù)活動的意思表示發(fā)生變更，則應(yīng) 當允許出資人變更其意思表示。實踐中有觀點認為即便是企業(yè)或者個人以自有資金出資興辦民辦非企業(yè)單位，其實

4、 際是將自身資產(chǎn)捐贈給社會，放棄了其所有權(quán)。筆者不贊同該種觀點，理由如下：1. 現(xiàn)有法律體系并未明確確認出資人興辦民辦非企業(yè)單位構(gòu)成對社會的捐贈；2. 在贈與法律關(guān)系中，應(yīng)當存在明確的受贈人或者受贈人代表，民政機關(guān)或者行業(yè)主 管機關(guān)顯然均不具有該等身份；3. 如果是一種贈與關(guān)系，出資人選擇慈善基金會或者以接受社會捐贈為主要資金來源的 社會團體等明確表明贈與關(guān)系的組織形式將會更加合適。筆者理解，實踐中產(chǎn)生這種觀點的來源可能是非營利組織通常享受免稅待遇，而根 據(jù)免稅待遇的要求，出資人應(yīng)當放棄其出資的所有權(quán)，比如根據(jù)財政部、國家稅務(wù) 總局關(guān) 于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知（財稅20141

5、3號）的規(guī)定，如果非營利組織要享有免稅資格，條件之一就是投入人對投入該組織的財產(chǎn)不保留或者享有任何財 產(chǎn)權(quán)利（投入人是指除各級人民政府及其部門外的法人、自然人和其他組織）。但是筆者理 解，該條件是非營利組織是否可以獲得免稅資格的條件，而不是成為非營利組織的條件 相反可以說明，如果非營利組織未獲得免稅資格的認證，也可以從某種角度說明，投入人 未明確放棄其對投入該組織 的財產(chǎn)的權(quán)利。綜上，如果民辦非企業(yè)單位的資金來源為企業(yè)或者個人的單一資金來源，非面向社 會公眾以從事非營利社會服務(wù)活動籌集，應(yīng)當允許其投資人按照其意愿將民辦非企業(yè)單位變更為營利性的公司。至于其中涉及的資產(chǎn)歸屬、期間可能享受的稅收優(yōu)惠

6、、財政補助的 返還等問題，詳見本文第二部分非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院存在的法律問題部分的分析。非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院在法律和政策上的可行性醫(yī)療機構(gòu)管理條例中，沒有規(guī)定非營利性 和營利性醫(yī)院之間不得進行轉(zhuǎn)變。2010 年，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了國家發(fā)展改革委、衛(wèi)生部、財政部、商務(wù)部及人力資源社會保障 部聯(lián)合出臺的國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本舉辦醫(yī)療機構(gòu)的意見（國辦發(fā)201058號）的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，國家鼓勵和引導社會資本發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)， 社會資本可按照經(jīng)營目的，自主申辦營利性或非營利性醫(yī)療機構(gòu)，依法登記，分類管理。 國家鼓勵社會資本舉辦非營利性醫(yī)療機構(gòu)，支持舉辦營利性醫(yī)療

7、機構(gòu)。同時，該規(guī)定提到， 國家將完善非公立醫(yī)療機構(gòu)變更經(jīng)營性質(zhì)的相關(guān)政策。社會資本舉辦的非營利性醫(yī)療機構(gòu) 雖然原則上不得轉(zhuǎn)變?yōu)闋I利性醫(yī)療機構(gòu)，但確需轉(zhuǎn)變的，需經(jīng)原審批部門批準并依法辦理 相關(guān)手續(xù)。根據(jù)該法規(guī)，經(jīng)相關(guān)主管機關(guān)批準，非營利性民辦醫(yī)療機構(gòu)可以轉(zhuǎn)變?yōu)闋I利性 醫(yī)療機構(gòu)。國家和地方層面上沒有法規(guī)禁止該種變更，并且根據(jù)筆者與多地地方政府溝通 實踐，地方政府對于純粹的非營利性民辦機構(gòu)變更為營利性醫(yī)療機構(gòu)均持支持態(tài)度。另外，根據(jù)衛(wèi)生部關(guān)于社會資本舉辦醫(yī)療機構(gòu)經(jīng)營性質(zhì)的通知（衛(wèi)醫(yī)政發(fā)201226號）的規(guī)定，社會資本可以按照經(jīng)營目的，自主申辦營利性或非營利性醫(yī)療機構(gòu)。社會資本舉辦的醫(yī)療機構(gòu)，轉(zhuǎn)變經(jīng)營

8、性質(zhì)的管理規(guī)定另行制定。此外，國務(wù)院辦公廳在2015年發(fā)布的國務(wù)院辦公廳印發(fā)關(guān)于促進社會辦醫(yī)加快發(fā)展 若干政策措施的通知（國辦發(fā)201545號）中規(guī)定，各級相關(guān)行 政部門要按照“非禁 即入”原則，全面清理、取消不合理的前置審批事項，整合社會辦醫(yī)療機構(gòu)設(shè)置、執(zhí)業(yè)許 可等審批環(huán)節(jié)，進一步明確并縮短審批時限，不得新設(shè)前置審批事項或提高審批條件，不得限制社會辦醫(yī)療機構(gòu)的經(jīng)營性質(zhì)，鼓勵有條件的地方為申辦醫(yī)療機構(gòu)相關(guān)手續(xù)提供一站 式服務(wù)。綜上，雖然國家對于非營利醫(yī)院“確需轉(zhuǎn)變”為營利性醫(yī)院未做明確規(guī)定，也尚未出臺轉(zhuǎn)變經(jīng)營性質(zhì)的具體規(guī)定，但是，根據(jù)國務(wù)院最新的“非禁即入”原則以及不得限制社會辦醫(yī)療機構(gòu)經(jīng)營性質(zhì)的原則要求，在目前國家法律法規(guī)未禁止社會辦醫(yī)療機構(gòu)轉(zhuǎn)變經(jīng)營性質(zhì)的前提下，非營利醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院具有法律和政策上的可行性。非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院在實踐上具有可操作性實踐中已有多例非營利性醫(yī)院轉(zhuǎn)變?yōu)闋I利性醫(yī)院的案例。比如西安高新醫(yī)院（原為民辦非企業(yè)單位）于2011年變更為營利性醫(yī)院，并被開元投資收購；建華醫(yī)院（原為民辦非企