招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同關(guān)系研究

1、招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同關(guān)系研究來源： 主站 發(fā)布時間： 2003-03-25 11:01 閱讀次數(shù)： 政府法制研究2001年第8期(總第108期)編委會主任：顧長浩編委：趙衛(wèi)忠 王松林 何偉文編輯：王松林 韓皓 陳素萍地址：上海市人民大道200號1508室郵編：200003電話：(021)63840988×1920、1913傳真：(021)63869128印刷：上海市人民政府辦公廳文印中心印刷日期：2001年7月16日招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同關(guān)系研究上海市目前建筑市場上的“陰陽合同”現(xiàn)象仍然屢禁不止，這個問題值得深思，探究陰陽合同現(xiàn)象的成因十分復(fù)雜，需要從市場、機(jī)制、法制等諸方面進(jìn)

2、行剖析招投標(biāo)活動只是合同訂立的具體過程，其實(shí)質(zhì)性的法律意義是使招投標(biāo)雙方的行為受到約束，并承擔(dān)合同訂立義務(wù)招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同是建設(shè)工程交易雙方權(quán)利和義務(wù)的重要法律憑證，在實(shí)踐中兩者必須相互整合，協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)，才能實(shí)現(xiàn)招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的一體化運(yùn)作組長：陳仕中組員：趙衛(wèi)忠 李國富 沈紅華 徐榮華 李經(jīng)中 丁健 魏漢章 姜志東 崔廣錄 傅元笙 沈才英上海過去10年的城市建設(shè)業(yè)績令世人振驚，瞻新世紀(jì)將更為驕人。然而建筑市場規(guī)范方面的諸多深層次矛盾逐漸凸現(xiàn)，有關(guān)部門亦十分關(guān)注。自去年起，受市建設(shè)工程招投標(biāo)辦公室委托，市固定資產(chǎn)投資建設(shè)研究會牽頭，組織市行政法制研究所、市建委法規(guī)處等單位開展了建

3、設(shè)工程合同管理、建設(shè)工程施工招投標(biāo)公正性制度的課題研究，主要針對招投標(biāo)活動與訂立合同活動“兩張皮”、“陰陽合同”的現(xiàn)象開展調(diào)查研究，以加快制定相應(yīng)的發(fā)展建筑業(yè)的政策，從整體上規(guī)范建筑市場秩序。本課顆研究范圍是建設(shè)工程領(lǐng)域的招投標(biāo)文件與合同的關(guān)系，由于業(yè)主行為規(guī)范的矛盾較為突出，本文偏重于對招標(biāo)文件的闡述。本課題研究旨在通過剖析傳統(tǒng)意義上的招投標(biāo)活動法律屬性的界定及其引發(fā)的諸多問題，借鑒外國招投標(biāo)管理的有益經(jīng)驗(yàn)，提出招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同整合的目標(biāo)要求，探討兩者內(nèi)容契合的最佳切入點(diǎn)，為本市招投標(biāo)管理提供可具操作性的參考意見。一、招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同管理現(xiàn)狀上海市政府管理部門依據(jù)國家法律規(guī)范

4、，結(jié)合大規(guī)模建設(shè)的現(xiàn)狀，多年來已形成了一套比較有效的管理制度。主要有：（一）實(shí)行招投標(biāo)主體資格審查制度審查招標(biāo)人和投標(biāo)人主體資格的真實(shí)性、合法性。諸如審查投標(biāo)人是否具有管理部門核發(fā)的資質(zhì)證書，其資質(zhì)等級與承接工程范圍和工程規(guī)模是否相適應(yīng)；審查招標(biāo)主體的法人資格以及是否具有應(yīng)有的專業(yè)技術(shù)人員等內(nèi)容。（二）實(shí)行招標(biāo)文件審核制度審核招標(biāo)文件有關(guān)權(quán)利義務(wù)的設(shè)定，及時糾正其中的一些不合法和違反政策的條款。（三）實(shí)行對建設(shè)工程項(xiàng)目招投標(biāo)程序的監(jiān)控制度對于國家和本市規(guī)定的建設(shè)工程，建設(shè)行政管理部門對其招標(biāo)程序、投標(biāo)程序、開標(biāo)程序、評標(biāo)程序、中標(biāo)程序等各個環(huán)節(jié)依法進(jìn)行監(jiān)督，并制定了相應(yīng)的規(guī)范性文件。（四）實(shí)行

5、施工合同登記制度在建設(shè)工程合同正式簽訂之前，建設(shè)單位向招投標(biāo)管理部門預(yù)備登記施工合同，以便通過登記，能及時發(fā)現(xiàn)合同草案中的問題，從而保證合同文本的合法、完備和準(zhǔn)確，維護(hù)當(dāng)事人雙方的合法權(quán)利，為以后的履約減少爭議，事先預(yù)防合同糾紛的產(chǎn)生。在此基礎(chǔ)上正式簽訂合同，再正式登記。（五）推廣各類建設(shè)工程合同示范文本目前，國家建設(shè)部根據(jù)建筑市場發(fā)展的現(xiàn)狀，提出規(guī)范建筑市場的要求，制定了建設(shè)工程合同示范文本、建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同示范文本、工程建設(shè)監(jiān)理委托合同示范文本和建筑裝飾工程合同示范文本等。本市建設(shè)行政管理部門根據(jù)全市建筑市場發(fā)展的實(shí)際情況，與市工商局聯(lián)合制定了建筑裝飾工程施工合同（甲種本）（乙種本）

6、、上海市家庭居室裝飾施工合同及其附件等示范合同文本。此類示范合同文本一般分成協(xié)議書、通用條款和專用條款三部分，既有一般性的條款，又有需要雙方協(xié)商達(dá)成一致的特定條款。以上措施，不可謂不嚴(yán)；制度規(guī)定，不可謂不全；管理環(huán)節(jié)，不可謂不多。雖然對規(guī)范招投標(biāo)行為，制止和制約合同違法行為等方面起到了一定的積極作用，但建筑市場上的“陰陽合同”現(xiàn)象仍然屢禁不止，嚴(yán)管難除。探究“陰陽合同”現(xiàn)象的成因十分復(fù)雜，需要從市場、機(jī)制、法制等諸方面進(jìn)行剖析：（一）對招標(biāo)主體的交易行為缺乏行之有效的制約措施造成“陰陽合同”的原因很多，其主要原因在招標(biāo)方，特別是以國有資金投資項(xiàng)目的假業(yè)主為多。由于投標(biāo)方處于弱勢地位，招標(biāo)方往往

7、以中標(biāo)為餌，要挾利誘投標(biāo)方私下簽訂違反招標(biāo)文書內(nèi)容、顯失公正和實(shí)際履行的條款。然而，現(xiàn)行招投標(biāo)管理工作的重心并不放在招標(biāo)方，反而落到投標(biāo)方，對勘察、設(shè)計(jì)、施工以及提供產(chǎn)品或其他建筑服務(wù)的單位實(shí)施環(huán)環(huán)相扣的管理，基本覆蓋到整個投標(biāo)活動的始終。這種重被動方而輕主動方的管理狀況，難以從根本上杜絕“陰陽合同”的現(xiàn)象。造成目前的這種管理模式，有一定的主客觀原因，主要有兩方面：一是對招標(biāo)主體缺乏有效的可供操作的管理辦法；二是對業(yè)主的管理辦法基本上局限于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)管理體制的范疇，至今還沒有確立對招標(biāo)主體實(shí)施社會主義市場經(jīng)濟(jì)下的有效管理。（二）供求失衡加劇無序競爭“陰陽合同”的出現(xiàn)有其客觀性，其主要原因是建筑市

8、場的供需關(guān)系失衡。據(jù)2000年底的統(tǒng)計(jì)顯示，全市共有各類建筑施工企業(yè)4200余家，其中外省市進(jìn)滬企業(yè)700余家，全年可供招投標(biāo)總投資在100萬元以上的建設(shè)項(xiàng)目有4448個，除大型市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目由少數(shù)大型建筑企業(yè)承包外，多數(shù)施工企業(yè)的競爭基本上集中在其它的民用建筑項(xiàng)目上，形成了粥少僧多的局面。由此造成了招標(biāo)方對投標(biāo)方的要求越來越苛刻，而投標(biāo)方為攬接工程也競相壓價(jià)。在這種市場環(huán)境下，不僅是假業(yè)主，即便是真業(yè)主，也學(xué)會了以“陰陽合同”方式來追求利益最大化，甚至發(fā)展到投標(biāo)單位不墊資，不送回扣就難以承接項(xiàng)目的嚴(yán)重地步。如此失衡的建筑市場，致使市場競爭混亂。目前存在著不同等級的建筑業(yè)企業(yè)混合競爭帶來的不

9、公平現(xiàn)象和相同等級企業(yè)惡性競爭引發(fā)的市場發(fā)展不健康的問題。前者是不分項(xiàng)目大小，一、二、三級建筑企業(yè)都參加項(xiàng)目投標(biāo)，由于低資質(zhì)企業(yè)在技術(shù)、能力上無法與高資質(zhì)企業(yè)競爭，為了中標(biāo)往往不擇手段，影響競爭的公平性；后者是近幾年來建筑施工企業(yè)為加強(qiáng)市場競爭力，不少低資質(zhì)企業(yè)紛紛包裝甚至偽裝企業(yè)狀況，以申報(bào)較高等級的資質(zhì)。目前，在施工企業(yè)中，一、二級企業(yè)占的比例較大，而這些一、二級企業(yè)實(shí)際上存在著比較嚴(yán)重的魚目混珠、名不符實(shí)的現(xiàn)象，由于這些不合格的一、二級企業(yè)在建筑市場上的不規(guī)范運(yùn)作和惡性競爭，不僅有損市場的健康發(fā)展，也破壞了高資質(zhì)企業(yè)群體的信譽(yù)。（三）對招標(biāo)文件的編制工作重視不夠目前，大多數(shù)的非三資建設(shè)工

10、程項(xiàng)目對招標(biāo)文件的編制不夠重視，內(nèi)容簡單，深度和廣度不夠，客觀上也給招標(biāo)方與中標(biāo)方簽訂后續(xù)操作的建設(shè)合同帶來困難。這一方面反映出招標(biāo)方對招標(biāo)文件的作用認(rèn)識不足，另一方面也要求招投標(biāo)管理部門力監(jiān)督管理的力度，加快提高業(yè)主或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)編制招標(biāo)文件的能力，在技術(shù)上，避免“陰陽合同”的產(chǎn)生。（四）相關(guān)法制、機(jī)制方面的規(guī)章制度尚不健會雖然中華人民共和國招投標(biāo)法（以下簡稱招投標(biāo)法）明確規(guī)定了建設(shè)工程合同必須與招標(biāo)文書的內(nèi)容相一致，但由于我國現(xiàn)時尚缺乏堅(jiān)實(shí)的民商法基礎(chǔ)條件及其相應(yīng)的社會背景，僅僅依托行政管理部門及其委托的行業(yè)管理組織，實(shí)施招投標(biāo)市場的監(jiān)控確有相當(dāng)大的難度，尤其在操作方面缺少與市場發(fā)展相適

11、應(yīng)的管理能力和管理手段。因此，如何適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，調(diào)整、完善招標(biāo)工作和合同監(jiān)管的管理模式，建立健全相關(guān)法制、機(jī)制方面的規(guī)章制度，是今后招投標(biāo)管理工作面臨的一項(xiàng)緊迫任務(wù)。二、招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同關(guān)系的理論論證（一）招投標(biāo)活動與合同訂立活動的法律思考考察任何相關(guān)事物之間的關(guān)系，無不是從經(jīng)濟(jì)關(guān)系、社會關(guān)系、法律關(guān)系入手，而要理清招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的關(guān)系，重要的是法律關(guān)系的把握和定位。招投標(biāo)活動的法律屬性是什么？長期以來理論界對此存有爭議。較多的觀點(diǎn)認(rèn)為，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)是承諾（見招標(biāo)投標(biāo)法律指南中國政法大學(xué)出版社）。按照這一理論，結(jié)合要約邀請的法律屬性進(jìn)行剖析，

12、招標(biāo)人若將自己處于可以選擇是否接受對方投標(biāo)（要約）的地位，招標(biāo)文件若不含當(dāng)事人愿意承受法律拘束力的意思，則無任何法律意義。以致招標(biāo)人往往憑借自身的強(qiáng)者地位，隨意編制或者修改招標(biāo)文件的內(nèi)容，侵犯投標(biāo)人的合法權(quán)益，擾亂了招投標(biāo)活動的正常秩序。準(zhǔn)確把握、合理界定招投標(biāo)活動的法律性質(zhì)，對招投標(biāo)雙方，尤其是招標(biāo)方，嚴(yán)格執(zhí)行公開、公平和公正的“三公”原則，有效遏制招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同“兩張皮”的現(xiàn)象十分重要。為此，有必要從理論上對招標(biāo)活動的法律屬性作另一種新的詮釋，即招標(biāo)是要約，投標(biāo)是準(zhǔn)承諾，定標(biāo)是對在眾多準(zhǔn)承諾中擇優(yōu)選定的正式承諾。這可以從招投標(biāo)行為的特征分析來闡明：招投標(biāo)活動的行為特征符合要約和承

13、諾的構(gòu)成要件。1.招標(biāo)是訂立合同的要約。要約，為當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的而向?qū)Ψ教岢龅囊馑急硎?。提出要約的一方為要約人，對方為受約人。要約有三個構(gòu)成要件：1）要約是要約人表示訂立某種合同的意思。通常情況下，要約是向特定人提出的，但也可以向不特定的人提出，建設(shè)工程招標(biāo)兩者都有。2）要約必須明確、具體和肯定。在要約中明確提出準(zhǔn)備與對方簽訂合同的主要條件，以便受約人確切了解要約的內(nèi)容。3）要約必須傳遞給受約人。建設(shè)工程招標(biāo)具備了上述三個條件。一是招標(biāo)人向不特定人或者特定人提出的具有明確訂立合同的意向。招標(biāo)人為某種特定利益，向不特定的或者特定的人發(fā)布招標(biāo)公告，包括招標(biāo)文件，通過投標(biāo)人的競爭，從中選出

14、對自己最為有利的投標(biāo)人，與其訂立合同。在建設(shè)工程的招標(biāo)中，招標(biāo)人一般都要求投標(biāo)人提交投標(biāo)保證金，約束投標(biāo)人在投標(biāo)過程中的行為，否則將沒收其投標(biāo)保證金。投標(biāo)人中標(biāo)后必須與招標(biāo)人簽訂合同，否則將依法承擔(dān)違約責(zé)任。由此推斷，招標(biāo)的目的是與投標(biāo)人簽訂合同。二是招標(biāo)文件對訂立合同的內(nèi)容十分明確、具體和肯定，以便投標(biāo)人按照招標(biāo)文件提出的要求作出實(shí)質(zhì)性的響應(yīng)并編制投標(biāo)標(biāo)書。三是招標(biāo)人通過多種途徑將招標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)人，如發(fā)布招標(biāo)公告，接受投標(biāo)報(bào)名，開展投標(biāo)資格預(yù)審，通知發(fā)售招標(biāo)文件的時間和地址等。顯然，招標(biāo)是訂立合同過程中的要約行為。作為要約行為，當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ剿鞯囊馑急硎?，是一種許諾，理

15、應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。2.投標(biāo)是訂文合同的準(zhǔn)承諾。準(zhǔn)承諾，受約人向要約人作出同意與其締結(jié)合同的準(zhǔn)意思表示。準(zhǔn)承諾是正式承諾的準(zhǔn)備，在承諾的時間段上它是前段，正式承諾是后段。準(zhǔn)承諾具有三個構(gòu)成要件：1）準(zhǔn)承諾必須由受約人作出。受約人收到要約，即取得了準(zhǔn)承諾的資格。由于招標(biāo)行為的特殊性，招標(biāo)人向不特定人或者特定人所作要約，這些不特定人或者特定人中任何一人均有準(zhǔn)承諾的資格。但是，投標(biāo)人準(zhǔn)承諾與否和如何準(zhǔn)承諾，受到招投標(biāo)法律制度的約束。2）準(zhǔn)承諾的內(nèi)容應(yīng)對要約作出實(shí)質(zhì)性響應(yīng)。如果投標(biāo)人在準(zhǔn)承諾中對要約的內(nèi)容沒有作出實(shí)質(zhì)性響應(yīng)，或者內(nèi)容擴(kuò)張、限制和變更，應(yīng)當(dāng)視為拒絕要約，作廢標(biāo)處理，也就不可能中標(biāo)。3）準(zhǔn)承諾

16、應(yīng)當(dāng)在要約的有效期內(nèi)作出。投標(biāo)人如果沒有在招標(biāo)文件規(guī)定的時間內(nèi)投標(biāo)，要承擔(dān)相應(yīng)的后果。建設(shè)工程投標(biāo)具備上述三個條件。投標(biāo)標(biāo)書是由投標(biāo)人在招標(biāo)文件規(guī)定的有效期內(nèi)，按照招標(biāo)文件的要求向招標(biāo)人發(fā)出的，可以認(rèn)定為準(zhǔn)承諾。如果投標(biāo)標(biāo)書在投標(biāo)截止日后所承諾的內(nèi)容沒有撤回、修改和變更，那么投標(biāo)人在中標(biāo)后就有與招標(biāo)人簽訂合同的義務(wù)，否則將承擔(dān)法律責(zé)任。需要說明的是，準(zhǔn)承諾與要約的內(nèi)容應(yīng)為一致，不能擴(kuò)大和縮小要約的內(nèi)容。但是，在建設(shè)工程招投標(biāo)的實(shí)踐中，投標(biāo)人為了在競爭中獲勝，往往在投標(biāo)標(biāo)書中提出施工方案的優(yōu)化，工程材料的節(jié)約，建設(shè)工期的縮短等措施，有時還提出一些對招標(biāo)人優(yōu)惠的準(zhǔn)承諾。這些附帶的條件，不是對要約的

17、修改，也不是新的要約，這正是競爭性締約方式優(yōu)越性的體現(xiàn)，是對招標(biāo)人更為有利的且在要約范圍內(nèi)有效的準(zhǔn)承諾。3.定標(biāo)是對準(zhǔn)承諾擇優(yōu)選定的正式承諾。按照一般訂立合同的程序，有效的承諾一旦作出，合同即告成立。然而，以競爭性方式締約合同，作出準(zhǔn)承諾后，要約人需要從眾多的準(zhǔn)承諾中通過比較，擇優(yōu)選定，達(dá)到正式承諾，合同才告成立。所謂定標(biāo)，就是招標(biāo)人通過開標(biāo)、評標(biāo)，從眾多的投標(biāo)人中擇優(yōu)選定中標(biāo)人，也就是對投標(biāo)標(biāo)書所作出的準(zhǔn)承諾之始達(dá)正式承諾而終。因此，定標(biāo)是正式承諾。以上也是構(gòu)成正式承諾的特殊要件，至于其他三個構(gòu)成要件，類似于準(zhǔn)承諾的要件，不一一贅述。英美法系大部分學(xué)者和實(shí)踐部門也較為普遍地贊同這一看法。大陸

18、法依據(jù)要約的法律性質(zhì)的原理推定招標(biāo)行為沒有法律意義，而英美法卻與之相悖，肯定招標(biāo)行為具有法律意義，進(jìn)而推斷招標(biāo)行為是一種要約行為。綜上所述，可以得出這樣一個結(jié)論：招投標(biāo)關(guān)系應(yīng)當(dāng)是要約準(zhǔn)承諾正式承諾的關(guān)系，招投標(biāo)活動只是合同訂立的具體過程，其實(shí)質(zhì)性的法律意義是使招標(biāo)人和投標(biāo)人在建設(shè)工程招投標(biāo)過程中的行為受到約束，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同訂立義務(wù)。這為下述招標(biāo)文件與合同的統(tǒng)一整合奠定了重要的法律基礎(chǔ)。（二）招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系從理論視角分析招投標(biāo)活動與合同訂立活動的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，進(jìn)而揭示其內(nèi)在特性，是本課題研究的重點(diǎn)。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是依法調(diào)整人們（公民、法人、其他組織、機(jī)關(guān)事業(yè)單位）在生產(chǎn)經(jīng)

19、營管理活動中所形成的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)關(guān)系。透視招投標(biāo)活動與合同訂立活動的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，具有兩個顯著特點(diǎn)。1.同一性。經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的重要特征是相關(guān)性，但并不是每一個經(jīng)濟(jì)活動相互之間都有聯(lián)系。只有兩個以上的經(jīng)濟(jì)活動的主體、內(nèi)容和客體有相互聯(lián)系的，才構(gòu)成經(jīng)濟(jì)關(guān)系。但是僅有經(jīng)濟(jì)關(guān)系還尚未構(gòu)成經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系，當(dāng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系相應(yīng)有法律規(guī)范的調(diào)整，才能形成經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。招投標(biāo)活動與合同訂立活動的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的同一性表現(xiàn)在：1）主體地位平等。招標(biāo)方和投標(biāo)方在交易過程中，都有權(quán)按照法律規(guī)定，在政府有關(guān)部門的依法監(jiān)管下，自主表達(dá)自己的意愿。2）主體指向的標(biāo)的同一。招標(biāo)人目的總是以最小的運(yùn)作成本，建成質(zhì)量符合規(guī)范的建設(shè)

20、工程。投標(biāo)人意圖通過競爭承攬建設(shè)工程，并以最小的施工管理成本，按照甲方的合理要求，完成建設(shè)工程的施工任務(wù)，獲取最大的利潤。3）主體間的經(jīng)濟(jì)權(quán)利和經(jīng)濟(jì)義務(wù)在同一標(biāo)的下具有對應(yīng)性。招標(biāo)方履行了支付工程款后，享有得到符合質(zhì)量要求建設(shè)工程的權(quán)利；中標(biāo)方履行了施工義務(wù)后，享有得到利潤的權(quán)利。4）招投標(biāo)活動和合同訂立活動均有招投標(biāo)法和合同法以及與之相配套的法規(guī)、規(guī)章作為法律規(guī)范，對其同一的經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。2.統(tǒng)一性。招投標(biāo)活動與合同訂立活動的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的同一性是從經(jīng)濟(jì)行為的關(guān)聯(lián)性角度理解的，而其招標(biāo)文件與合同文本經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的統(tǒng)一性是從經(jīng)濟(jì)行為實(shí)體內(nèi)容的法定表現(xiàn)的一致性來闡述的。1）采用招標(biāo)方式訂立的

21、經(jīng)濟(jì)合同從經(jīng)濟(jì)行為的發(fā)生至合同訂立的法律行為應(yīng)具有一致性。招投標(biāo)是一種商業(yè)行為，也是一種交易方式。市場經(jīng)濟(jì)條件下的交易方式有多種，有直接交易方式，如購買貨物；有間接交易方式，如委托咨詢代理；有無紙化交易方式，如證券、期貨交易；還有招投標(biāo)的交易方式。不管采用何種交易方式，交易雙方都要求以最小的交易成本獲取最大的經(jīng)濟(jì)利益，這是市場經(jīng)濟(jì)交易的內(nèi)在規(guī)律。業(yè)主（買方）采用招投標(biāo)的交易方式與其他交易方式相比較，往往能達(dá)到最佳的經(jīng)濟(jì)效益。這是因?yàn)檎型稑?biāo)的交易方式與其他交易方式有所不同。一是交易的標(biāo)的物有所不同，交易標(biāo)的一般比較大，其他交易方式則按買方的需要，有大有小。二是交易的當(dāng)事人有所不同，招投標(biāo)的交易當(dāng)

22、事人買方是一家，而賣方有多家。其他交易方式的買方是一家，賣方也是一家。三是交易成本有所不同，招投標(biāo)的交易成本比較高，如制作招標(biāo)文件和投標(biāo)文件，選擇投標(biāo)人，組織開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)等都需要一定的成本，而其他交易方式的成本比較低。四是交易結(jié)果有所不同，招投標(biāo)的交易結(jié)果是，招標(biāo)人（買方）通過對多個投標(biāo)人（賣方）的選擇和投標(biāo)人相互之間的競爭，獲取最大的經(jīng)濟(jì)利益。其他交易方式未必達(dá)到最佳的經(jīng)濟(jì)結(jié)果。五是交易形式有所不同，招投標(biāo)的方式具有組織性強(qiáng)的特點(diǎn)，而其他交易方式具有隨意性的特點(diǎn)，只要交易雙方意思表達(dá)一致即可成交。因此，招標(biāo)方采用招投標(biāo)方式企圖達(dá)到最佳經(jīng)濟(jì)利益的目的，必須在具有組織的招投標(biāo)活動中遵循公開、

23、公平、公正的原則。不然會由于交易方式不公平而使投標(biāo)人失去商業(yè)機(jī)會和造成投標(biāo)投入成本的損失，這是對投標(biāo)人的利益侵害，在法律上應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。不公平的招投標(biāo)方式，有悖于市場經(jīng)濟(jì)的公平原則。國際上招投標(biāo)的通行做法和我國現(xiàn)行有關(guān)的法律制度都要求和體現(xiàn)“三公”原則。招投標(biāo)法第五條明確規(guī)定，招投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則。并且在法律責(zé)任中設(shè)定了若干違反“三公”原則行為應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)厲的行政處罰的條款?！叭痹瓌t的重要性體現(xiàn)在合同文本與招標(biāo)文件的一致性。如果招標(biāo)文件與合同內(nèi)容不一致，那就違背了“三公”原則，違背了市場公平交易規(guī)則，違背了法律制度。2）招投標(biāo)文件（包括相關(guān)的招投標(biāo)書）是

24、建設(shè)工程合同訂立的主要依據(jù)，也是合同的組成部分。這是統(tǒng)一性的基本要求。現(xiàn)行的招投標(biāo)法也十分明確，第46條規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的招標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。建設(shè)工程涉及勘察、設(shè)計(jì)、材料采購、施工監(jiān)理、維修等多個階段和環(huán)節(jié)，以招投標(biāo)文件為依據(jù)訂立的合同，其主要含義是合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容與招投標(biāo)文件相一致。具體應(yīng)在5個方面體現(xiàn)一致性：a主體的一致性。即合同當(dāng)事人為招標(biāo)人和中標(biāo)人。b標(biāo)的的一致性。即招標(biāo)和投標(biāo)共同標(biāo)的（建設(shè)工程項(xiàng)目、建設(shè)工程的造價(jià)）應(yīng)為一致。c建設(shè)工程質(zhì)量要求的一致性。d建設(shè)工程竣工

25、時間的一致性。e招投標(biāo)文件中明確表示并在合同中需要約定的其他事項(xiàng)的一致性。3）建設(shè)工程合同是招投標(biāo)文件的具體細(xì)化。建設(shè)工程合同以招投標(biāo)文件為依據(jù)，并不是簡單的雷同照搬。從招投標(biāo)活動到合同訂立有一個過程，此間，當(dāng)事人的認(rèn)識難免會有所變化。當(dāng)時在招投標(biāo)文件中未預(yù)見的事項(xiàng)，可能會在簽訂合同時提及，尤其是建設(shè)工程與其他商品不一樣，它是一種特殊的商品，具有技術(shù)性強(qiáng)、環(huán)節(jié)多、涉及面廣、投資大、建設(shè)周期長等方面的特點(diǎn)。因此，在合同簽訂階段，當(dāng)事人按照招投標(biāo)文件規(guī)定的原則和主要內(nèi)容，針對建設(shè)工程的施工組織、技術(shù)創(chuàng)新、安全質(zhì)量管理、爭議處理方式等業(yè)務(wù)性、技術(shù)性事項(xiàng)，雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，協(xié)商一致。在不違背國家

26、法律規(guī)范的原則下，將合同細(xì)化和完善是需要的，在法律上也是有效的。這有助于當(dāng)事人履行合同，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，也有助于企業(yè)提高建筑管理水平。國外情況與我國不盡相同，有些發(fā)達(dá)國家采用招投標(biāo)方式發(fā)包建設(shè)工程，招標(biāo)過程實(shí)質(zhì)上是合同招標(biāo)。投標(biāo)方一般按招標(biāo)文件要求，編制詳細(xì)的合同作為標(biāo)書，業(yè)主只是對不同合同文本的選擇，中標(biāo)的投標(biāo)書即為合同文本。但是采用這種方式受到社會環(huán)境、經(jīng)濟(jì)、法律、文化素養(yǎng)和建設(shè)工程管理水平的制約，這在市場經(jīng)濟(jì)秩序比較規(guī)范的社會環(huán)境下是可行的，而在我國目前是有一定難度的。盡管如此，作為社會管理層在政策設(shè)計(jì)時應(yīng)有意識地加以導(dǎo)向。（三）招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同非統(tǒng)一的法律責(zé)任現(xiàn)實(shí)社會中，

27、建設(shè)工程合同與招投標(biāo)文件不一致的情形時常發(fā)生，從法律角度來分析和處理，對于建筑市場的規(guī)范有序運(yùn)作具有重要意義。非統(tǒng)一性的表現(xiàn)一般有三種情形：一種是招投標(biāo)文件中沒有規(guī)定，而在合同中雙方約定。對此種情形，按照民事經(jīng)濟(jì)法律原則，如果合同約定的內(nèi)容沒有違反法律規(guī)范，且雙方意思表示真實(shí)和一致，則應(yīng)視為有效；如果雙方意思表示真實(shí)一致，但違反法律規(guī)范的，則視為無效。另一種是不按照招投標(biāo)文件簽訂合同，如中標(biāo)價(jià)為1000萬元，而合同簽訂時高于或者低于1000萬元。招投標(biāo)文件是合同的組成部分，如果出現(xiàn)這種情形，高于或者低于中標(biāo)標(biāo)的部分應(yīng)視為無效，而且將受到行政處罰。招投標(biāo)法第59條規(guī)定：“招標(biāo)人與中標(biāo)人不按照招標(biāo)

28、文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立合同的，或者招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正，可以處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款”。還有一種是陰陽合同。建設(shè)工程合同與招投標(biāo)文件是統(tǒng)一的，但實(shí)際履行的合同另訂一份。對此情形，如果出現(xiàn)合同履約糾紛，陰合同將不受法律保護(hù)。在建筑市場供大于求、競爭激烈的環(huán)境下，建筑企業(yè)為了尋覓業(yè)務(wù)，往往不得不屈從于業(yè)主的要求，訂立陰陽合同，但當(dāng)實(shí)施此種行為時就要充分考慮到其日后的法律后果。三、整合招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同關(guān)系的對策措施理論上闡明招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的同一性、統(tǒng)一性，是課題研究的出發(fā)點(diǎn)，而在實(shí)踐中整合兩者卻是課題研究的落腳點(diǎn)

29、。招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同是建設(shè)工程交易雙方權(quán)利和義務(wù)的重要法律憑證，在實(shí)踐中兩者必須相互整合，協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)，才能實(shí)現(xiàn)招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的一體化運(yùn)作。因此，以招投標(biāo)法要求強(qiáng)制招標(biāo)的項(xiàng)目范圍為重點(diǎn)，區(qū)分不同階段，采取不同手段，加強(qiáng)招投標(biāo)文件管理和建設(shè)工程合同管理并重，完善招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的內(nèi)容，理順招投標(biāo)活動和建設(shè)工程合同簽定的程序，整合招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合同的關(guān)系，形成招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同之間的一體化運(yùn)作機(jī)制，顯得尤為重要。（一）理清兩類法律關(guān)系，合理把握政府的功能定位整合招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的關(guān)系，就法理而言，招投標(biāo)活動形成的法律關(guān)系主要包括兩方面的內(nèi)容：一是民事法律關(guān)系

30、，主要體現(xiàn)在招標(biāo)人和投標(biāo)人享有平等的法律地位，其權(quán)利和義務(wù)是對等的；二是行政法律關(guān)系，主要體現(xiàn)在行政管理部門依法對招投標(biāo)活動實(shí)施的行政監(jiān)管。合同簽定活動是單一的民事法律關(guān)系，當(dāng)事人雙方經(jīng)過自主的意識表示，一經(jīng)合意即可撮合，政府在合同簽定和履行過程中不得進(jìn)行行政干預(yù)。因此，整合招投標(biāo)文件與合同的關(guān)系，政府必須有效區(qū)分兩類法律關(guān)系的差異，做到有所為有所不為。在行政法律關(guān)系中，政府作為法律關(guān)系的主體，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行招投標(biāo)法的規(guī)定，依法實(shí)施行政監(jiān)督，此為“有所為”；在民事法律關(guān)系中，政府并非法律關(guān)系主體，應(yīng)當(dāng)按照市場經(jīng)濟(jì)的法則，減少行政干預(yù)，此為“有所不為”。尤其在體制轉(zhuǎn)型期，整合招投標(biāo)文件和建設(shè)工程合

31、同關(guān)系，加強(qiáng)對建筑市場的宏觀管理是政府必須遵守的一個基本理念。（二）規(guī)范招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的主要條款，保證兩內(nèi)容的連貫性和一致性招投標(biāo)文件是建設(shè)工程合同的重要組成部分，也是建設(shè)工程合同簽定的重要依據(jù)。招投標(biāo)文件內(nèi)容與建設(shè)工程合同的主要條款應(yīng)基本一致。只有這樣，才能維護(hù)招投標(biāo)活動的嚴(yán)肅性，保證建筑市場規(guī)范有序運(yùn)行。針對實(shí)踐中招投標(biāo)文件存在的隨意性、簡單化，以及投標(biāo)文件隨意承諾、隨意修訂的現(xiàn)象，在治理末端（合同）的同時，更需要強(qiáng)調(diào)源頭（招投標(biāo)文件）的管理。1.細(xì)化招投標(biāo)文件的內(nèi)容。建設(shè)工程招投標(biāo)活動具有專業(yè)技術(shù)性強(qiáng)、經(jīng)濟(jì)和法律要求高等特點(diǎn)，其中，招投標(biāo)文件編制的水平、內(nèi)容的詳略更是直接關(guān)系到

32、承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)。因此，細(xì)化招投標(biāo)文件的內(nèi)容對于規(guī)范建筑市場的運(yùn)行十分重要。一般而言，招標(biāo)文件應(yīng)包括以下主要內(nèi)容：1）綜合說明項(xiàng)目名稱、地址、發(fā)包內(nèi)容、建設(shè)工期和現(xiàn)有的基本條件；2）工程款項(xiàng)支付方式；3）技術(shù)質(zhì)量要求；4）工程實(shí)物量清單；5）物資供應(yīng)方式；6）投標(biāo)起止日期和開標(biāo)日期、地址；7）合同主要條款。從實(shí)踐看，當(dāng)前編制的通用招標(biāo)文本，應(yīng)當(dāng)注意把握以下幾點(diǎn)：1）雙方的權(quán)利、職責(zé)、義務(wù)要清晰；2）工程款的確定方式、支付形式要明確；3）對項(xiàng)目開辦費(fèi)、總包配套費(fèi)、施工措施費(fèi)等應(yīng)細(xì)化、量化；4）要有配套的擔(dān)保措施（如預(yù)付款擔(dān)保、履約擔(dān)保等）；5）應(yīng)明確甲乙雙方的合同管理者或聘請的合同管理中

33、介機(jī)構(gòu)的名稱；6）制訂切合實(shí)際的保險(xiǎn)條款。2.制定招投標(biāo)文件的示范系列文本。根據(jù)建設(shè)工程的承發(fā)包方式以及工程性質(zhì)的差異，制定招標(biāo)文件的各類示范文本，細(xì)化招投標(biāo)文件的內(nèi)容，使招投標(biāo)內(nèi)容涵蓋合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。示范文本的種類（以施工承發(fā)包項(xiàng)目為例）應(yīng)包括：一是按不同投資性質(zhì)，分為土木工程施工招標(biāo)文件（如市政工程、港口碼頭）和建筑工程施工承包招標(biāo)文件（如民用建筑、工業(yè)建筑）；二是按項(xiàng)目不同實(shí)施方式，又可分為設(shè)計(jì)和施工招標(biāo)文件、施工招標(biāo)文件、小型項(xiàng)目施工招標(biāo)文件、其他（如緊急工程、連續(xù)分階段實(shí)施的工程等）。需要說明的是，在現(xiàn)階段，對不同投資渠道的建設(shè)工程，如政府工程（或國有投資控股工程）與民營（或外資）

34、工程，其招標(biāo)文件的示范文本應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。此外，對上述各主要施工合同還應(yīng)有相配套的分包招標(biāo)系列示范文本。3.加強(qiáng)對招標(biāo)文件的形式審查。招投標(biāo)文件是簽訂建設(shè)工程合同的基礎(chǔ)和重要依據(jù)。為防止招投標(biāo)文件違反有關(guān)政策、法律和法規(guī)，在內(nèi)容上有關(guān)均衡和規(guī)范，從而損害承包方和發(fā)包方的利益，目前市建筑業(yè)管理部門正在實(shí)行招投標(biāo)文件的審核制度。實(shí)踐中，社會各方對這一制度的理解不一，有的認(rèn)為對招投標(biāo)文件的審查制是不必要的，是政企不分的表現(xiàn)。有的認(rèn)為，應(yīng)采取客觀務(wù)實(shí)的態(tài)度看待這一問題，因?yàn)椋?）相當(dāng)部分項(xiàng)目是國家投資，從確保國家財(cái)產(chǎn)權(quán)不受侵犯的角度出發(fā)，對政府投資項(xiàng)目的前期規(guī)劃設(shè)計(jì)、中期交易和后期建筑等工程建設(shè)全過程享

35、有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)；2）招投標(biāo)法規(guī)定的“招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”，并對違反規(guī)定的行為制訂了較為嚴(yán)格的行政處罰，為行政管理部門審查招投標(biāo)文件提供了間接的法律依據(jù)。因此，有必要繼續(xù)實(shí)行對招投標(biāo)文件的審查制度。課題組認(rèn)為，這兩種意見各有道理，但均有偏頗。在轉(zhuǎn)型期，社會經(jīng)濟(jì)主體意識和法制意識尚有一個提高過程，政府適度干預(yù)民事經(jīng)濟(jì)行為，使社會秩序在政府推動下逐步規(guī)范，這對于保護(hù)民事主體當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定，有積極的作用，但問題的關(guān)鍵是如何掌握適當(dāng)干預(yù)的度。過度干預(yù)，會增加經(jīng)濟(jì)運(yùn)行成本，并可能滋生腐敗。就招投標(biāo)文件審核制度而言，可在審核對象和審核主體、審核方式上區(qū)別對

36、待。即凡建設(shè)工程項(xiàng)目由政府投資的，應(yīng)當(dāng)審核；凡非政府投資的項(xiàng)目，招投標(biāo)文件備案即可。招投標(biāo)文件審查主體、審查方法應(yīng)作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和改變。原來由政府管理部門采取包辦式管理的模式，已日益不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。招投標(biāo)活動的有些方面的管理可視條件成熟情況委托給由招投標(biāo)單位組成的行業(yè)協(xié)會負(fù)責(zé)，發(fā)揮行業(yè)協(xié)會自我管理的作用，由行業(yè)協(xié)會對招標(biāo)文件的形式要件進(jìn)行審查，并建立招標(biāo)文件登記備案制度，保證建設(shè)工程合同的主要條款在招標(biāo)文件中都有適當(dāng)?shù)捏w現(xiàn)，使招投標(biāo)文件能夠真正成為建設(shè)工程合同簽訂的依據(jù)。政府在此過程中，通過制定法規(guī)和政策，依法管理和約束行業(yè)協(xié)會。（三）強(qiáng)化建設(shè)工程補(bǔ)充協(xié)議的簽定管理，保證招投標(biāo)文件與合

37、同的統(tǒng)一連續(xù)性建設(shè)工程由于建設(shè)周期長、工程技術(shù)復(fù)雜，建設(shè)期間存在著許多可預(yù)見或不可預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)，合同變更有其客觀必然性。而當(dāng)事人往往利用這一客觀條件，制定背離招投標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的補(bǔ)充協(xié)議，使經(jīng)過招投標(biāo)程序確立的具有法律效率的合同成為一張廢紙，由此招投標(biāo)的權(quán)威性受到挑戰(zhàn)。因此，有必要加強(qiáng)對補(bǔ)充合同的管理。凡原有合同經(jīng)行業(yè)協(xié)會審核備案的，甲乙雙方若再訂立補(bǔ)充協(xié)議的，也必須經(jīng)原審核部門審核備案后，方可作為履行的依據(jù)；凡補(bǔ)充協(xié)議變更原合同中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的，一旦被發(fā)現(xiàn)，招標(biāo)人必須被嚴(yán)肅處理，予以重罰。（四）逐步建立和健全整合招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的關(guān)系整合招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的關(guān)系，是規(guī)范建筑市場運(yùn)

38、行秩序的一項(xiàng)重要舉措，推進(jìn)這項(xiàng)改革需要一定的體制、機(jī)制、法制和技術(shù)支撐。1.體制支撐：理順政府管理體制，提高政府服務(wù)水平。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制日趨成熟完善的條件下，實(shí)現(xiàn)招投標(biāo)文件與建設(shè)工程合同的有效整合。政府行政管理的作用畢竟是有限的，從長遠(yuǎn)發(fā)展的眼光看，更關(guān)鍵的還在于簡政放權(quán)，最大限度地發(fā)揮市場機(jī)制的作用，通過市場內(nèi)在的經(jīng)濟(jì)規(guī)律來引導(dǎo)并激發(fā)當(dāng)事人自我管理、自我規(guī)范的潛能，實(shí)現(xiàn)建筑市場的可持續(xù)發(fā)展。為此，必須逐步理順管理體制，轉(zhuǎn)變政府職能，寓服務(wù)于管理，為招投標(biāo)交易雙方提供高效、便捷的各項(xiàng)服務(wù)。突破狹義的招投標(biāo)行業(yè)管理的格局，立足于促進(jìn)整個建筑市場健康發(fā)展的高度，確立對招投標(biāo)活動的一體化管理

39、模式。尤其是亟需改變多頭管理的招投標(biāo)現(xiàn)狀，建立集中統(tǒng)一的政府管理體制，從建議工程設(shè)計(jì)、施工、材料三位一體的特性來看，有關(guān)建設(shè)工程招投標(biāo)歸口市建設(shè)部門較為妥當(dāng)。同時，加強(qiáng)管理部門內(nèi)部的協(xié)調(diào)運(yùn)作，減少管理的交叉重復(fù)。結(jié)合建筑業(yè)相關(guān)事業(yè)機(jī)構(gòu)改革的契機(jī)，梳理建設(shè)工程合同審查部門，減少招投標(biāo)活動的審查環(huán)節(jié)，降低招投標(biāo)活動的成本，將合同審查的職能交由相關(guān)的行業(yè)協(xié)會。同時加強(qiáng)招投標(biāo)管理部門對招投標(biāo)活動和合同簽定的程序監(jiān)督。2.機(jī)制支撐：積極發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的作用，推進(jìn)招投標(biāo)和建設(shè)工程合同市場化。一要鼓勵中介服務(wù)提前介入建設(shè)工程招投標(biāo)和合同簽定過程，如在項(xiàng)目可行性研究階段，請律師、造價(jià)工程師等提前介入，為項(xiàng)目的價(jià)

40、格估算、工期和質(zhì)量要求提供可具操作性的意見。招標(biāo)文件、合同文件及合同的全過程管理（特別是工程款的動態(tài)審核認(rèn)定過程）如果由中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)，就能站在專業(yè)公正的立場上來處理，及時避免許多不必要的合同糾紛。二要拓寬中介機(jī)構(gòu)服務(wù)的空間和范圍。除了建設(shè)單位或施工單位委托有關(guān)中介機(jī)構(gòu)外，政府部門也可以結(jié)合政府職能轉(zhuǎn)變的要求，將以往由政府完成的工作委托中介機(jī)構(gòu)去做。如關(guān)于建設(shè)工程合同文本的制定，國際上，由于項(xiàng)目種類與實(shí)施方式是千變?nèi)f化的，特別是私營企業(yè)投資的項(xiàng)目政府一般不多干預(yù)，采用專業(yè)協(xié)會制定的范本較為公正合理。因此，除政府主管部門頒布標(biāo)準(zhǔn)的合同文本外，大多數(shù)招標(biāo)文件、合同文件的范本都是由專業(yè)協(xié)會制定頒布的（

41、如FEDIC合同系列、JCT合同系列)。鑒于我國加入世貿(mào)組織的時間日益逼近，有必要借鑒國際上的成功經(jīng)驗(yàn)，將合同示范文本的研究起草工作委托給中介機(jī)構(gòu)，一旦確定文本樣式，實(shí)行上網(wǎng)公布。當(dāng)事人如果需要使用，在支付了一定費(fèi)用后可從網(wǎng)上下載。這樣既降低了管理成本，又在最大范圍內(nèi)滿足了各種不同類型工程的需要。三是要進(jìn)一步加強(qiáng)對中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管力度。大力推行招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的執(zhí)業(yè)（上崗）資格制度。對有關(guān)中介機(jī)構(gòu)實(shí)行統(tǒng)一管理，防止管理部門“看得見，管不著”狀況的出現(xiàn)。3.法制支撐：建章立制，嚴(yán)格執(zhí)法。一要修改相關(guān)的法律規(guī)范。1999年市建管辦發(fā)布了關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)上海市建設(shè)工程施工招投標(biāo)管理的若干規(guī)定，即432號文，該文件在加強(qiáng)對國有和集體投資項(xiàng)目的招投標(biāo)管理方面起到了積極的作用。但是，從實(shí)踐看，432號文注重評標(biāo)公正性辦法的管理，忽視了對招標(biāo)行為的規(guī)范，特別是在強(qiáng)化招標(biāo)文件的法律效力上未作明確規(guī)定，在一定程度上給建設(shè)單位或招標(biāo)代理單位的違規(guī)行為預(yù)留了空間。建議有關(guān)部門根據(jù)文件施行兩年以來的管理實(shí)踐，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步修改432號文的有關(guān)內(nèi)容，有針對性地強(qiáng)化招標(biāo)文件的法律約束力，同時規(guī)