資產(chǎn)證券化中的不合法競(jìng)爭(zhēng)問題

1、資產(chǎn)證券化中的不合法競(jìng)爭(zhēng)問題論文關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化不合法競(jìng)爭(zhēng)證券監(jiān)管論文摘要：資產(chǎn)證券化是一種新型的融資方式，可是任何一種融 資方式都不可能是十全十美的。資產(chǎn)證券化操作也存在不合法競(jìng)爭(zhēng)問 題，例如發(fā)起人會(huì)憑借自己的優(yōu)勢(shì)地位壟斷證券化操作的信息，SPV 發(fā)行資產(chǎn)支持證券時(shí)也可能會(huì)借用其與發(fā)起人的關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行“投資 者”誤導(dǎo)的宣傳行為。能夠說有經(jīng)濟(jì)行為的地址就會(huì)存在不合法競(jìng)爭(zhēng), 咱們必需避免這些非法行為，以愛惜投資者利益，增進(jìn)融資市場(chǎng)的公 平競(jìng)爭(zhēng)，從而穩(wěn)固金融市場(chǎng)。市場(chǎng)最本質(zhì)的東西在于競(jìng)爭(zhēng)，市場(chǎng)越發(fā)達(dá)，競(jìng)爭(zhēng)就越猛烈，在金 融市場(chǎng)中競(jìng)爭(zhēng)法那么也毫無例外的適用。資產(chǎn)證券化是近幾年來在我 國(guó)掀起的一種新

2、的融資方式，它是從倚重企業(yè)信譽(yù)進(jìn)行的融資方式向 以項(xiàng)目資產(chǎn)為基礎(chǔ)進(jìn)行的融資。它不僅給發(fā)起人提供了新的融資渠道, 專門是那些無法借助傳統(tǒng)融資方式融資而又擁有優(yōu)質(zhì)債券資產(chǎn)的企業(yè) 提供了新的血液，也給投資者提供了一種高質(zhì)量、低風(fēng)險(xiǎn)的投資工具。 但任何市場(chǎng)的進(jìn)展都離不開競(jìng)爭(zhēng)，資產(chǎn)證券化與傳統(tǒng)的融資方式之間 存在著競(jìng)爭(zhēng)，而利益的驅(qū)動(dòng)性決定了必然存在著不合法的競(jìng)爭(zhēng)，而在 證券化自身的操作進(jìn)程中也不可幸免地存在一些不合法競(jìng)爭(zhēng)行為，從 而危害了投資者的利益及整個(gè)金融市場(chǎng)的穩(wěn)固。一、不合法競(jìng)爭(zhēng)問題的存在在證券化的一樣操作進(jìn)程中，發(fā)起人為了維持證券化操作的連貫 性，一樣都會(huì)制訂一套證券化方案，然后在發(fā)起人的主導(dǎo)下

3、將資產(chǎn)證 券化一步步向前推動(dòng)。因此，一些不合法的競(jìng)爭(zhēng)行為就可能因?yàn)闄?quán)利 的過度集中而產(chǎn)生。下而就依照我國(guó)己經(jīng)進(jìn)行和正在進(jìn)行的證券化試 點(diǎn)來分析證券化中可能存在的不合法競(jìng)爭(zhēng)問題。（一）當(dāng)銀行作為證券化發(fā)起人情形下存在的問題銀行因?yàn)槠湓诮鹑谑袌?chǎng)的地位，擁有大量的可證券化的應(yīng)收賬債 權(quán)，如住房抵押貸款債權(quán)、企業(yè)的抵押貸款債權(quán)、信譽(yù)卡應(yīng)收賬款債 權(quán)等。能夠說因?yàn)殂y行在市場(chǎng)準(zhǔn)人方面的優(yōu)勢(shì)，致使了它在這方面具 有必然的市場(chǎng)壟斷地位，它不單單是最了解這些擬將證券化的債權(quán)信 息而將它們挑選重組歸人資產(chǎn)池的人，它們?nèi)允菍⑦@些資產(chǎn)銷售于 SPV的債權(quán)轉(zhuǎn)讓人，另外他們還可能是證券化的效勞商，擔(dān)任著向投 資者出售資產(chǎn)

4、支持證券的發(fā)行安排人，并承擔(dān)向債務(wù)人收取應(yīng)收款的 義務(wù)。銀行在證券化操作中一手遮天的地位，是不是可能會(huì)使銀行利 用自己的權(quán)利進(jìn)行不合法競(jìng)爭(zhēng)的行為，從而欺瞞投資者并排斥其他融 資市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)者？第一，由于銀行進(jìn)行證券化操作的這種債權(quán)都是在銀行己經(jīng)存續(xù) 了一段時(shí)刻，銀行對(duì)它們的違約記錄及債務(wù)人的信譽(yù)狀況了解得最深, 并能夠?qū)@些債權(quán)是不是能在為了產(chǎn)生穩(wěn)固的現(xiàn)金流有著較為準(zhǔn)確的 把握，中介機(jī)構(gòu)對(duì)這些資產(chǎn)的評(píng)估也多是依照銀行提供的資料進(jìn)行的。 傳統(tǒng)的證券化操作對(duì)資產(chǎn)的評(píng)估是在發(fā)起人組建資產(chǎn)池的時(shí)候就進(jìn)行 了，以后在SPV購買資產(chǎn)池里的資產(chǎn)時(shí)都是依照那個(gè)評(píng)估來定價(jià)并發(fā) 行資產(chǎn)支持證券的，若是銀行在這些信息

5、上存在貓膩，就可能誤導(dǎo)投 資者對(duì)這些資產(chǎn)真實(shí)情形地把握。另一方面，資產(chǎn)證券化操作要求“真 實(shí)銷售”，即發(fā)起人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV后就將這些資產(chǎn)從自己的資產(chǎn)欠 債表上移出，SPV對(duì)發(fā)起人就不存在追索權(quán)，以實(shí)現(xiàn)“風(fēng)險(xiǎn)隔離二發(fā) 起人是不是會(huì)在那個(gè)時(shí)期濫用自己手中的權(quán)利，隱瞞資產(chǎn)的真實(shí)信息, 再利用“真實(shí)銷售”和“風(fēng)險(xiǎn)隔離”原那么來推卸責(zé)任，就很難說了。 第二，盡管此刻在央行主導(dǎo)下的資產(chǎn)證券化發(fā)行的資產(chǎn)支持證券只在 銀行間債券市場(chǎng)流通，投資這些債券的投資者被限于只能是依照法律、 行政法規(guī)和銀監(jiān)會(huì)等監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定能夠生意政府債券、金 融債券的金融機(jī)構(gòu)，在這種情形下可能不存在銀行向投資者強(qiáng)力推銷 其

6、承銷的資產(chǎn)支持證券的情形，可是從資產(chǎn)證券化進(jìn)展的角度看，僅 僅將證券化的發(fā)行和交易市場(chǎng)限定在銀行間債券市場(chǎng)是無益于這些債 券的流動(dòng)。擴(kuò)大投資者范圍，統(tǒng)一債券市場(chǎng)勢(shì)在必行。若是在統(tǒng)一的 債券市場(chǎng)從事資產(chǎn)支持債券的發(fā)行，就可能顯現(xiàn)“銀行向存款人提出 不公正的債券購買建議，銀行也可能利用他把握的信貸權(quán)向企業(yè)施壓, 要求企業(yè)購買自己承銷的債券或可能發(fā)放不謹(jǐn)慎的貸款，以促使企業(yè) 購買銀行承銷的債券”。這可否被看做是一種附條件的交易行為，銀行 利用了其在融資市場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)地位，強(qiáng)迫這些急需資本的企業(yè)或個(gè)人購 買資產(chǎn)支持證券，從而造成了不公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。再次，由銀行承銷 這些債券，常常會(huì)使一些投資者以為這些資產(chǎn)

7、支持證券與銀行存在著 某種緊密的聯(lián)系，而無法實(shí)現(xiàn)證券化資產(chǎn)與銀行資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)隔離，當(dāng) 資產(chǎn)支持證券權(quán)益償付發(fā)生困難時(shí)，銀行會(huì)可不能迫于道德壓力，為 保護(hù)自己的良好聲譽(yù)而代為償付，這些不合法的隱性擔(dān)保也組成了一 種不合法競(jìng)爭(zhēng)，使投資者在購買資產(chǎn)支持證券時(shí)發(fā)生錯(cuò)誤明白得，進(jìn) 而在危險(xiǎn)發(fā)生后又不能向發(fā)起人行使追索權(quán)。（二）證監(jiān)會(huì)主導(dǎo)的資產(chǎn)證券化存在的問題以中金公司為打算治理人的聯(lián)通打算看，這不能說是傳統(tǒng)意義上 的資產(chǎn)證券化，它成功的更大意義在于，“它的發(fā)行和交易打破了國(guó)內(nèi) 企業(yè)債券融資市場(chǎng)的部門壟斷，使企業(yè)債券的發(fā)行再也不成為國(guó)家發(fā) 改委或人民銀行壟斷的市場(chǎng)”。第一，聯(lián)通網(wǎng)絡(luò)租賃費(fèi)收益權(quán)不是傳統(tǒng) 意義

8、上的證券化資產(chǎn)。聯(lián)通打算的網(wǎng)絡(luò)租賃費(fèi)收入，是聯(lián)通運(yùn)營(yíng)實(shí)體向聯(lián)通新時(shí)空公司 支付的、利用后者CDMA網(wǎng)絡(luò)的租賃費(fèi)用，盡管二者都是獨(dú)立的公司實(shí) 體，但他們都是聯(lián)通集團(tuán)全資或絕對(duì)控股的下屬公司，這使得這種債 權(quán)收益看起來像是一個(gè)人左手交到右手的東西。傳統(tǒng)的證券化項(xiàng)目需 要判定證券化資產(chǎn)本身的資質(zhì)，在聯(lián)通打算下，投資者更關(guān)注的是聯(lián) 通集團(tuán)的企業(yè)信譽(yù)本身，發(fā)行的資產(chǎn)支持證券在實(shí)際意義上說依托的 仍然是聯(lián)通集團(tuán)作為企業(yè)整體本身的信譽(yù)。從某種程度上說，關(guān)于那 些真正依托部份資產(chǎn)來發(fā)行資產(chǎn)支掙證券的融資企業(yè)來講，他們和聯(lián) 通新時(shí)空公司不在一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)平臺(tái)上，它們的擔(dān)?；A(chǔ)是不一樣的，投 資者對(duì)它們的投資風(fēng)險(xiǎn)的判定

9、也就不同，這種利用隱性的優(yōu)勢(shì)地位也 是一種不公平競(jìng)爭(zhēng)。第二，傳統(tǒng)的證券化項(xiàng)目一樣會(huì)利用SPV作為買 人資產(chǎn)和發(fā)行資產(chǎn)支持證券的主體，而聯(lián)通打算采納的是集合打算的 形式，它沒有工商執(zhí)照、也沒有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，它是依據(jù)證監(jiān)會(huì)證 券公司客戶資產(chǎn)治理業(yè)務(wù)試行方法規(guī)定的“專向客戶理財(cái)”形式， 代表聯(lián)通打算從聯(lián)通新時(shí)空買人租賃費(fèi)收入的是作為治理人的中金公 司，聯(lián)通打算并無從法律上擁有這些資產(chǎn)的依據(jù)。這種缺乏獨(dú)立性的“實(shí)體”阻礙了傳統(tǒng)證券化項(xiàng)目所依托的有限責(zé)任和破產(chǎn)隔離如此的 核心原那么，也會(huì)使投資者誤以為證券公司是買入資產(chǎn)的SPV,而在 資產(chǎn)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)不能償付投資人證券權(quán)益時(shí)，投資人依照破產(chǎn)法要求證 券公司

10、承擔(dān)連帶責(zé)任，可是這種可能存在的隱性擔(dān)保反而致使了這一 資產(chǎn)支持證券在融資市場(chǎng)上形成了相關(guān)于其他資產(chǎn)支持證券的優(yōu)勢(shì)地 位。再次，關(guān)于證券公司作為這種資產(chǎn)支持汪券的要緊構(gòu)建者，要避 免它利用自己在證券市場(chǎng)的中介地位，對(duì)投資于它操作的資產(chǎn)支持證 券的投資者進(jìn)行變相的融資融券。二、問題的解決方式融資模式的多樣化說明了金融市場(chǎng)也是一個(gè)競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)，從整個(gè) 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的角度看，只有保護(hù)了公平的競(jìng)爭(zhēng)秩序，才可能增進(jìn)資本的 正確高效的流動(dòng)。關(guān)于金融市場(chǎng)的監(jiān)管確實(shí)是要保護(hù)公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境, 再依照各類融資模式的不同來制定相應(yīng)的監(jiān)管要求。由于資產(chǎn)證券化 講究經(jīng)濟(jì)效益、力求減少融資本錢，因此關(guān)于這種新興的融資模式， 咱

11、們?cè)诓环潘杀O(jiān)管的大體要求下，也要依照它本身的特點(diǎn)來制定相應(yīng) 的監(jiān)管規(guī)那么。()明確發(fā)起人的信息披露義務(wù)信息披露是證券市場(chǎng)的一個(gè)鐵的規(guī)那么，資產(chǎn)證券化操作也不例 外。中國(guó)人民銀行在進(jìn)行證券化試點(diǎn)工作一開始就依照信貸資產(chǎn)證 券化試點(diǎn)治理方法等有關(guān)規(guī)定制定了資產(chǎn)支持證券信息披露規(guī)那 么，其要緊偏重的是從資產(chǎn)支持證券發(fā)行人角度來保證在證券發(fā)行后 的持續(xù)性信息披露。而在實(shí)際操作中發(fā)起人材是把握信息的第一人， 從發(fā)起人開始組建資產(chǎn)池起，他就己經(jīng)把握了所有資料，對(duì)資產(chǎn)的評(píng) 估也是依照發(fā)起人提供的資料進(jìn)行的，而且一樣為了減少證券化的操 作本錢大多數(shù)證券化的效勞商都是由發(fā)起人擔(dān)任的，因此說發(fā)起人是 最全面把握證

12、券化操作信息的人，而僅僅讓SPV承擔(dān)信息披露義務(wù)是 不切實(shí)際的，SPV是依照其聘請(qǐng)的信譽(yù)評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)作出的信譽(yù)評(píng)級(jí)來發(fā) 行資產(chǎn)支持證券的，因?yàn)榘l(fā)起人在組建資產(chǎn)池的時(shí)候一樣就會(huì)聘請(qǐng)信 譽(yù)評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)對(duì)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，而SPV出于節(jié)約本錢及加速證券化操作 速度，都會(huì)再聘請(qǐng)那個(gè)信譽(yù)評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)級(jí)。因此，咱們需要從一 開始就抓牢信息披露原那么對(duì)發(fā)起人要求的義務(wù)，從而阻止發(fā)起人利 用資產(chǎn)證券化的特殊規(guī)那么來逃避責(zé)任而進(jìn)行不合法的競(jìng)爭(zhēng)，例如， 隱瞞有關(guān)資產(chǎn)的真實(shí)數(shù)據(jù)，或與其聘請(qǐng)的信譽(yù)評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)串謀對(duì)資產(chǎn)進(jìn) 行不合理的評(píng)估以欺騙SPV和投資人等等。這就需要咱們對(duì)發(fā)起人有 關(guān)資產(chǎn)的信息披露事項(xiàng)作出明確的規(guī)定，以杜絕發(fā)起

13、人利用自己的信 息優(yōu)勢(shì)地位損害投資人利益。但從另一方面看，咱們對(duì)發(fā)起人的信息披露要求也不能完全照搬 證券法對(duì)其他證券發(fā)行的信息披露標(biāo)準(zhǔn)，一樣的證券監(jiān)管奉行的是“完 全信息披露主義”，要求發(fā)行人披露的信息具有全面性、真實(shí)性、準(zhǔn)確 性與及時(shí)性，這是出于一樣證券法意義上的股票或債券都是以企業(yè)的 整體信譽(yù)為擔(dān)保來進(jìn)行融資的?？墒氰b于資產(chǎn)證券化并非是以企業(yè)的 整體信譽(yù)作擔(dān)保來進(jìn)行融資，它更偏重于資產(chǎn)的組成狀況、資產(chǎn)的質(zhì) 量、債務(wù)人違約和履約的情形等，若是將證券法中的信息披露標(biāo)準(zhǔn)適 用于資產(chǎn)證券化發(fā)起人身上，一方面可能使發(fā)起人不能不公布與證券 化資產(chǎn)無關(guān)的自身一系列情形,徒增證券化的本錢；另一方面可能使

14、投資者無法準(zhǔn)確透徹地了解資產(chǎn)的真實(shí)狀況。因此資產(chǎn)證券化操作就 應(yīng)該尋求一樣證券監(jiān)管要求下的相關(guān)寬免，例如將發(fā)起人銀行的披露 重點(diǎn)放在有關(guān)銀行資產(chǎn)狀況和風(fēng)險(xiǎn)的考察，通過對(duì)這些信息的整理、 記載和發(fā)布，來方便銀行的證券化操作。（二）發(fā)起人與SPV的破產(chǎn)隔離SPV是專門設(shè)立的、用于從發(fā)起人處購買資產(chǎn)，持有、治理資產(chǎn), 并以資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流為擔(dān)保發(fā)行資產(chǎn)支持證券的載體。一方面，發(fā) 起人在進(jìn)行證券化安排時(shí)，為了方便自己的操作，一一樣都會(huì)自己設(shè) 立一個(gè)信托或成立一個(gè)全資的子公司來進(jìn)行證券化操作。在未妥帖處 置SPV與發(fā)起人之間的收益和風(fēng)險(xiǎn)關(guān)系實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的“真實(shí)銷售”的情 形下，SPV就面臨著在發(fā)起人破產(chǎn)時(shí)與

15、其“實(shí)體歸并”的風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)起 人這種不合法的處置其與SPV之間關(guān)系的做法，事實(shí)上損害了證券投 資者的利益。另一方面，若是發(fā)起人不能夠和SPV實(shí)現(xiàn)真正的破產(chǎn)隔 離，假設(shè)SPV借此做不合法的宣傳，使投資者誤以為實(shí)力雄厚的發(fā)起 人是這些資產(chǎn)支持證券的最后擔(dān)保人，從而把資產(chǎn)信譽(yù)轉(zhuǎn)移到企業(yè)信 譽(yù)上去了，使投資者作犯錯(cuò)誤的判定。因此需要SPV在對(duì)投資人進(jìn)行 信息披露時(shí)要明確它與發(fā)起人之間的關(guān)系，投資人的追索權(quán)僅限于證 券化的這部份財(cái)產(chǎn)，資產(chǎn)支持證券不代表發(fā)起人對(duì)投資人的欠債，發(fā) 起人只承擔(dān)它在擬證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移合同及貸款效勞合同中所許諾的義 務(wù)。對(duì)這一點(diǎn)的擔(dān)憂也體此刻了銀監(jiān)會(huì)公布的金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證 券化試點(diǎn)監(jiān)督治理方法的第二十二條。資產(chǎn)證券化雖在我國(guó)方才起步，可是在美國(guó)己經(jīng)開展連年，東南 亞地域在利用它處置亞洲金暴后遺癥上也有著成功的范例，咱們應(yīng)當(dāng) 從久遠(yuǎn)的進(jìn)展考慮，在全世界一體化的融資市場(chǎng)環(huán)境的進(jìn)展趨勢(shì)下.國(guó) 有銀行的進(jìn)展不僅面臨著來自國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)的沖擊，專門是全面開放 我國(guó)金融市場(chǎng)后，它們將面臨的是