第三章商主體

1、蘋果！便宜！200塊錢隨便拿讓你擺？！俺下崗了微軟公微軟公司董事司董事局主席局主席我是一個(gè)我是一個(gè)成功的商成功的商人人微軟公司微軟公司首席執(zhí)行首席執(zhí)行官官史史蒂夫蒂夫鮑爾鮑爾默默我才是真正的商人美國(guó)微軟公司人家國(guó)外最好的學(xué)校是私立學(xué)校，我們也是北京匯佳私立學(xué)校校長(zhǎng)王志鐸探春探春的扮演者的扮演者東方聞櫻東方聞櫻 ：電視?。弘娨晞≈破酥破?第三章第三章 商主體商主體 第一節(jié)第一節(jié) 商主體概述商主體概述 一、商主體的概念一、商主體的概念 是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的是指具有商法上的資格或能力，能夠以自己的名義從事營(yíng)業(yè)性商行為，獨(dú)立享有商法上權(quán)利并承名義從事營(yíng)業(yè)性商行為，獨(dú)立享有商法上

2、權(quán)利并承擔(dān)商法上義務(wù)的組織和個(gè)人。擔(dān)商法上義務(wù)的組織和個(gè)人。 構(gòu)成商人須符合三項(xiàng)條件：構(gòu)成商人須符合三項(xiàng)條件： (1)(1)主體須從事特定的營(yíng)利性行為。主體須從事特定的營(yíng)利性行為。 (2)(2)主體須持續(xù)地從事同一性質(zhì)的營(yíng)利性行為。主體須持續(xù)地從事同一性質(zhì)的營(yíng)利性行為。 (3)(3)主體須以該特定的營(yíng)利性活動(dòng)為其職業(yè)或營(yíng)業(yè)。主體須以該特定的營(yíng)利性活動(dòng)為其職業(yè)或營(yíng)業(yè)。二、商主體的特征 1、商主體本質(zhì)上是某種法律擬制主體。2、商主體是以營(yíng)利性活動(dòng)為生的主體。3、商主體必須具備法定的組織形式。4、以自己的名義從事營(yíng)業(yè)性商行為。三、商主體資格的取得1、登記取得2、營(yíng)業(yè)取得 四、商事主體概念確立的意義四

3、、商事主體概念確立的意義 1 1有利于確立商事主體的法律地位。有利于確立商事主體的法律地位。 2 2有利于正確適用法律規(guī)范。有利于正確適用法律規(guī)范。 3 3有利于政府對(duì)商事主體加強(qiáng)管理。有利于政府對(duì)商事主體加強(qiáng)管理。 4 4有利于使商事主體與其他法律主體相區(qū)有利于使商事主體與其他法律主體相區(qū)別。別。 五、商主體的分類五、商主體的分類 ( (一一) )商個(gè)人、商法人與商合伙商個(gè)人、商法人與商合伙 ( (二二) )法定商人、注冊(cè)商人與任意商人法定商人、注冊(cè)商人與任意商人 ( (三三) )大商人與小商人大商人與小商人 第二節(jié)第二節(jié) 商主體人格要素與商事能力商主體人格要素與商事能力 一、商主體法律人格

4、要素一、商主體法律人格要素 （一）法律人格要素概說（一）法律人格要素概說 （二）公司法律人格要素（二）公司法律人格要素 獨(dú)立意志；獨(dú)立財(cái)產(chǎn)；獨(dú)立責(zé)任；獨(dú)立名稱獨(dú)立意志；獨(dú)立財(cái)產(chǎn)；獨(dú)立責(zé)任；獨(dú)立名稱 （三）合伙企業(yè)的人格要素（三）合伙企業(yè)的人格要素 獨(dú)立意志；相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；責(zé)任不獨(dú)立獨(dú)立意志；相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；責(zé)任不獨(dú)立 ；獨(dú)立名稱；獨(dú)立名稱 （四）商個(gè)人人格要素（四）商個(gè)人人格要素 商個(gè)人的法律人格依附于其自然人人格商個(gè)人的法律人格依附于其自然人人格 ；無獨(dú)立；無獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任；名稱可獨(dú)立，但可以用自然財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任；名稱可獨(dú)立，但可以用自然人姓名。人姓名。 二、商事能

5、力的概念二、商事能力的概念 商主體依據(jù)商業(yè)登記所核定的經(jīng)營(yíng)范圍，獨(dú)立地從事特定的商行為，商主體依據(jù)商業(yè)登記所核定的經(jīng)營(yíng)范圍，獨(dú)立地從事特定的商行為，享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的資格和能力。享有商法上的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的資格和能力。 三、商事能力的特征三、商事能力的特征 第一，商事能力是商主體依法從事營(yíng)業(yè)性商行為第一，商事能力是商主體依法從事營(yíng)業(yè)性商行為以及依法擔(dān)當(dāng)商法上權(quán)利義務(wù)的能力。以及依法擔(dān)當(dāng)商法上權(quán)利義務(wù)的能力。 第二，商事能力實(shí)質(zhì)上是在民事能力基礎(chǔ)上由商第二，商事能力實(shí)質(zhì)上是在民事能力基礎(chǔ)上由商特別法附加于商主體的能力。特別法附加于商主體的能力。 第三，商事能力就其內(nèi)容而言是一種

6、特殊權(quán)利能第三，商事能力就其內(nèi)容而言是一種特殊權(quán)利能力和特殊行為能力。力和特殊行為能力。 第四，商事能力作為法律擬制主體經(jīng)登記核準(zhǔn)而第四，商事能力作為法律擬制主體經(jīng)登記核準(zhǔn)而取得的能力，其起止時(shí)間取決于商業(yè)登記這一公取得的能力，其起止時(shí)間取決于商業(yè)登記這一公法行為。法行為。三、商事能力取得的法律限制三、商事能力取得的法律限制 ( (一一) )對(duì)于未成年人商事能力的限制對(duì)于未成年人商事能力的限制 ( (二二) )對(duì)于已婚婦女的商事能力之限制對(duì)于已婚婦女的商事能力之限制 ( (三三) )對(duì)于外國(guó)人的商事能力之限制對(duì)于外國(guó)人的商事能力之限制( (四四) )對(duì)于特殊身份者的商事能力之限制對(duì)于特殊身份者

7、的商事能力之限制1 1、公職人員、公職人員2 2、失權(quán)者（罪犯、破產(chǎn)者）、失權(quán)者（罪犯、破產(chǎn)者）第三節(jié)第三節(jié) 商個(gè)人商個(gè)人 一、商個(gè)人的概念一、商個(gè)人的概念 依法取得商主體資格的公民個(gè)人即為商個(gè)依法取得商主體資格的公民個(gè)人即為商個(gè)人。人。 二、對(duì)商個(gè)人的民商法調(diào)整二、對(duì)商個(gè)人的民商法調(diào)整 1 1須經(jīng)特殊登記程序而產(chǎn)生，并依據(jù)登記須經(jīng)特殊登記程序而產(chǎn)生，并依據(jù)登記取得特殊權(quán)利能力和特殊行為能力；未履取得特殊權(quán)利能力和特殊行為能力；未履行登記手續(xù)的個(gè)人不得從事營(yíng)利性活動(dòng)。行登記手續(xù)的個(gè)人不得從事營(yíng)利性活動(dòng)。 2 2公民一旦取得商主體資格，就必須適用公民一旦取得商主體資格，就必須適用對(duì)營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)

8、進(jìn)行宏觀管理的特別法對(duì)營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行宏觀管理的特別法規(guī)則。規(guī)則。 3 3均須承擔(dān)經(jīng)營(yíng)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，并應(yīng)依法承均須承擔(dān)經(jīng)營(yíng)財(cái)產(chǎn)責(zé)任，并應(yīng)依法承擔(dān)財(cái)產(chǎn)注冊(cè)的義務(wù)擔(dān)財(cái)產(chǎn)注冊(cè)的義務(wù)。 三、商個(gè)人與自然人的區(qū)別三、商個(gè)人與自然人的區(qū)別 (1)(1)自然人是自然存在的一個(gè)獨(dú)立的生命體；而自然人是自然存在的一個(gè)獨(dú)立的生命體；而商個(gè)人是一個(gè)法律擬制體，在表現(xiàn)形式上不僅包商個(gè)人是一個(gè)法律擬制體，在表現(xiàn)形式上不僅包括自然人，還包括家庭、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、農(nóng)村承括自然人，還包括家庭、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶。包經(jīng)營(yíng)戶。 (2)(2)自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，而自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，而商個(gè)人的

9、權(quán)利能力必須以具備行為能力為要件。商個(gè)人的權(quán)利能力必須以具備行為能力為要件。 (3)(3)商個(gè)人的權(quán)利與商事活動(dòng)緊密相連，與商事商個(gè)人的權(quán)利與商事活動(dòng)緊密相連，與商事活動(dòng)無關(guān)的權(quán)利不能享有，如親屬權(quán)等?；顒?dòng)無關(guān)的權(quán)利不能享有，如親屬權(quán)等。 (4)(4)商個(gè)人的名稱區(qū)別于自然人的姓名，只在商商個(gè)人的名稱區(qū)別于自然人的姓名，只在商行為中使用。行為中使用。 四、商個(gè)人的類型四、商個(gè)人的類型 （一）個(gè)體工商戶（一）個(gè)體工商戶 1 1、商事能力的取得和消滅、商事能力的取得和消滅 2 2、個(gè)體工商戶的債務(wù)承擔(dān)、個(gè)體工商戶的債務(wù)承擔(dān) （二）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶（二）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶 1 1、商事能力的取得和消滅、商

10、事能力的取得和消滅 2 2、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)承擔(dān)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的債務(wù)承擔(dān) （三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 1 1、設(shè)立的條件、設(shè)立的條件 2 2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的管理、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的管理 3 3、債務(wù)清償、債務(wù)清償 第四節(jié)第四節(jié) 商合伙商合伙 一、商合伙概說一、商合伙概說 1 1、商事合伙組織的產(chǎn)生與發(fā)展、商事合伙組織的產(chǎn)生與發(fā)展 2 2、商事合伙組織的性質(zhì)、商事合伙組織的性質(zhì) 二、商事合伙與民事合伙的區(qū)別二、商事合伙與民事合伙的區(qū)別 1 1設(shè)立的目的不同設(shè)立的目的不同 2 2成立根據(jù)不同成立根據(jù)不同 3 3業(yè)務(wù)重心不同業(yè)務(wù)重心不同 三、非企業(yè)型個(gè)人合伙三、非企業(yè)型個(gè)人合伙 1 1、

11、概念、概念 2 2、特點(diǎn)、特點(diǎn) 第一，兩個(gè)以上的自然人的集合第一，兩個(gè)以上的自然人的集合 第二，一種合同性主體第二，一種合同性主體 第三，在合伙人之間形成財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系第三，在合伙人之間形成財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系 第四，共同經(jīng)營(yíng)關(guān)系第四，共同經(jīng)營(yíng)關(guān)系 第五，合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任第五，合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任 四、合伙企業(yè)四、合伙企業(yè) （一）合伙企業(yè)的概念（一）合伙企業(yè)的概念 （二）普通合伙（二）普通合伙 1 1、關(guān)于普通合伙人的條件、關(guān)于普通合伙人的條件 2 2、 關(guān)于勞務(wù)出資關(guān)于勞務(wù)出資 3 3、關(guān)于普通合伙人的競(jìng)業(yè)禁止及自我交易禁止的、關(guān)于普通合伙人的競(jìng)業(yè)禁止及自我交易禁止的義務(wù)義務(wù) 4 4、合伙人個(gè)人債務(wù)與

12、合伙企業(yè)債務(wù)清償順序、合伙人個(gè)人債務(wù)與合伙企業(yè)債務(wù)清償順序 5 5、合伙企業(yè)適用破產(chǎn)制度、合伙企業(yè)適用破產(chǎn)制度 （三）有限合伙（與普通合伙的區(qū)別）（三）有限合伙（與普通合伙的區(qū)別） 1 1、合伙人包括有限責(zé)任者和無限責(zé)任者、合伙人包括有限責(zé)任者和無限責(zé)任者 2 2、合伙人數(shù)限制、合伙人數(shù)限制 3 3、有限合伙人更大的自由、有限合伙人更大的自由 4 4、出資形式及合伙事務(wù)處理受限、出資形式及合伙事務(wù)處理受限 5 5、對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，但有例外、對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，但有例外 （四）特殊的普通合伙（四）特殊的普通合伙第五節(jié)第五節(jié) 商法人商法人 一、商法人的概念一、商法人的概念 二、商法人的

13、法律特征二、商法人的法律特征 首先首先，它具有獨(dú)立的人格它具有獨(dú)立的人格。 其次其次，它具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)它具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。 再次再次，它具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)它具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)。 最后，它為有限責(zé)任主體最后，它為有限責(zé)任主體。 三、商法人的分類三、商法人的分類 （一）傳統(tǒng)的商法人分類（一）傳統(tǒng)的商法人分類 1 1國(guó)有商法人國(guó)有商法人 2 2集體商法人集體商法人 3 3合營(yíng)商法人合營(yíng)商法人 4 4私營(yíng)商法人私營(yíng)商法人 5 5外商投資商法人外商投資商法人 （二）新型的商法人（二）新型的商法人 1 1、股份合作企業(yè)、股份合作企業(yè) 2 2、農(nóng)民專業(yè)合作社、農(nóng)民專業(yè)合作社 三、三、 商法人與

14、公益法人的區(qū)別商法人與公益法人的區(qū)別 1 1設(shè)立目的不同。設(shè)立目的不同。 2 2成立的基礎(chǔ)不同。成立的基礎(chǔ)不同。 3 3設(shè)立準(zhǔn)則不同。設(shè)立準(zhǔn)則不同。 4 4法律形式不同。法律形式不同。 5 5權(quán)利能力不同。權(quán)利能力不同。第六節(jié)第六節(jié) 商中間人與商輔助人商中間人與商輔助人 一、商中間人一、商中間人 （一）商中間人的概念（一）商中間人的概念 （二）商中間人的類型（二）商中間人的類型 1 1代理商代理商 （1 1）代理商的概念、特點(diǎn)）代理商的概念、特點(diǎn) 第一，第一，代理商的代理權(quán)來源于被代理人之委托代理商的代理權(quán)來源于被代理人之委托 第二，代理商的行為具有營(yíng)利性第二，代理商的行為具有營(yíng)利性 第三，代

15、理商不以顯名為必要第三，代理商不以顯名為必要 第四，代理商須受商事習(xí)慣之約束第四，代理商須受商事習(xí)慣之約束 第五，代理商是完全商人，其行為具有獨(dú)第五，代理商是完全商人，其行為具有獨(dú)立性立性 （2 2）代理商的作用）代理商的作用 幫助企業(yè)迅速掌握市場(chǎng)幫助企業(yè)迅速掌握市場(chǎng) ；回避交易風(fēng)險(xiǎn)與；回避交易風(fēng)險(xiǎn)與投資風(fēng)險(xiǎn)投資風(fēng)險(xiǎn) ；進(jìn)行市場(chǎng)試銷；進(jìn)行市場(chǎng)試銷 ；降低銷售成；降低銷售成本本 ；減少交易次數(shù)；減少交易次數(shù) ；提供售后服務(wù)；提供售后服務(wù) （3 3）代理商的分類）代理商的分類 獨(dú)家代理與多家代理獨(dú)家代理與多家代理 總代理與分代理總代理與分代理 傭金代理與買斷代理傭金代理與買斷代理 （4 4）幾種特

16、殊代理商）幾種特殊代理商 協(xié)議經(jīng)銷商協(xié)議經(jīng)銷商 特許經(jīng)營(yíng)商特許經(jīng)營(yíng)商2 2、居間商、居間商2 2、居間商、居間商 (1)(1)居間商是合同締結(jié)的積極促成者。居間商是合同締結(jié)的積極促成者。 (2)(2)居間商是合同的中介人，并不受委托人與第三人所訂居間商是合同的中介人，并不受委托人與第三人所訂合同之約束合同之約束 。 (3)(3)居間商有權(quán)收取傭金。居間商有權(quán)收取傭金。 (4)(4)居間商應(yīng)承擔(dān)據(jù)實(shí)介紹的義務(wù)，不得惡意促成或從中居間商應(yīng)承擔(dān)據(jù)實(shí)介紹的義務(wù)，不得惡意促成或從中盤剝漁利。盤剝漁利。 3 3行紀(jì)商行紀(jì)商 (1)(1)行紀(jì)商以自己的名義實(shí)施商行為。行紀(jì)商以自己的名義實(shí)施商行為。 (2)(

17、2)行紀(jì)商為委托人的利益從事貿(mào)易活動(dòng)。行紀(jì)商為委托人的利益從事貿(mào)易活動(dòng)。 (3)(3)行紀(jì)商必須遵從委托人的指示。行紀(jì)商必須遵從委托人的指示。 二、商輔助人二、商輔助人（一）輔助人的概念、特征（一）輔助人的概念、特征 合同性合同性 ；從屬性；從屬性 ；輔助性；輔助性 （二）商輔助人的法律形態(tài)（二）商輔助人的法律形態(tài) （三）（三）經(jīng)理人經(jīng)理人1 1、經(jīng)理人的概念及法律特征、經(jīng)理人的概念及法律特征 基于委托而產(chǎn)生；經(jīng)理人權(quán)限的概括性；基于委托而產(chǎn)生；經(jīng)理人權(quán)限的概括性；經(jīng)理人營(yíng)業(yè)簽名非獨(dú)立性；經(jīng)理人須經(jīng)登記經(jīng)理人營(yíng)業(yè)簽名非獨(dú)立性；經(jīng)理人須經(jīng)登記注冊(cè)，對(duì)外公示注冊(cè)，對(duì)外公示 ；2 2、經(jīng)理人的經(jīng)理權(quán)、經(jīng)理人的經(jīng)理權(quán) (1)(1)經(jīng)理權(quán)的產(chǎn)生須經(jīng)登記并與商事主體經(jīng)理權(quán)的產(chǎn)生須經(jīng)登記并與商事主體( (業(yè)主業(yè)主) )的的明示委托相結(jié)合；明示委托相結(jié)合；(2)(2)經(jīng)理權(quán)范圍一般受