淺析勞務(wù)派遣

1、淺析勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣是近年 我國(guó)人力資源市場(chǎng)根據(jù)市場(chǎng)需求而開辦的新的人力資源外包服 務(wù)項(xiàng)目中的一個(gè)子項(xiàng)。具體地說，就是用工單位根據(jù)工作需要，通 過勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)租用人才的用工模式，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用工單位簽 訂勞務(wù)派遣協(xié)議，與派遣人員簽定勞動(dòng)合同并建立勞動(dòng)關(guān)系，再將 該派遣人員派遣到用工單位從事勞動(dòng)的一種特殊用工形式，在派遣 期間用工單位與派遣人員不發(fā)生人事勞動(dòng)隸屬關(guān)系。在這種形式下， 派遣單位只管人而不用人，被派遣單位只用人而不管人，從而達(dá)到 規(guī)范勞動(dòng)關(guān)系、轉(zhuǎn)移用工風(fēng)險(xiǎn)、降低用人成本的目的。勞動(dòng)合同法 中對(duì)勞務(wù)派遣用工模式的權(quán)利與義務(wù)做了更明確的規(guī)范，其充 分說明了勞務(wù)派遣型用工模式在勞動(dòng)合同法

2、中的重要性，意義 在于更好的保護(hù)三方權(quán)益，即用工企業(yè)、勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)、勞動(dòng)者的 合法權(quán)益，構(gòu)建了和諧穩(wěn)定的勞資關(guān)系，同時(shí)也有利的促進(jìn)了勞務(wù) 派遣業(yè)的發(fā)展，使得勞務(wù)派遣行業(yè)迅速進(jìn)入有序的快速發(fā)展軌道。一、勞務(wù)派遣的優(yōu)勢(shì)1、用工方式靈活勞動(dòng)合同法 規(guī)定了多種情況下單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者簽定無固定期限勞動(dòng)合同 ，如連續(xù)簽定兩次固定期限勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為無固定期限勞動(dòng)合同 ，而通過勞務(wù)派遣的方式將能有效解決這一問題。而一些制造類、 信息類企業(yè)存在季節(jié)性用工問題，使用勞務(wù)派遣這種用工模式乙方 就可根據(jù)甲方實(shí)際情況，設(shè)立短期臨時(shí)性用工、非全日制工或承包 某項(xiàng)特殊工作等。2、降低招工費(fèi)用甲方采用勞務(wù)派 遣用工方式，不

3、需要制定招工方案和計(jì)劃，也不需要發(fā)布招工 廣告，只需要根據(jù)本單位需要招收員工的數(shù)量、工種、技能和基本 條件要求等與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂一份協(xié)議書，所有招工事宜均由勞 務(wù)派遣機(jī)構(gòu)辦理，這樣就可以不用支付人力費(fèi)、廣告費(fèi)等支出。乙方擁有中小企 業(yè)強(qiáng)大的背景支持，并在各地區(qū)建立了通暢的人力資源輸出輸 入渠道。同時(shí)通過人才市場(chǎng)、勞務(wù)市場(chǎng)、人才中介機(jī)構(gòu)、現(xiàn)場(chǎng)招聘 會(huì)、市內(nèi)各校和就業(yè)機(jī)構(gòu)、專業(yè)招聘網(wǎng)站、公司網(wǎng)站、人力資源 QQ 群等傳統(tǒng)途徑尋找人才，建立了有效的內(nèi)部人才儲(chǔ)備庫。3、減少在編人員儲(chǔ)備以前企業(yè)為了面 對(duì)產(chǎn)品市場(chǎng)日益加快的變化形勢(shì)，常常采用人員儲(chǔ)備措施，因 此在企業(yè)中總是存在一部分富余人員。自從有了勞

4、務(wù)派遣機(jī)構(gòu)以后 ，對(duì)于不可預(yù)見性的生產(chǎn)波動(dòng)引起的臨時(shí)性的勞動(dòng)力需求，企業(yè)越 來越多地通過勞務(wù)派遣的形式滿足需求。這樣可以極大地降低人工 成本。4、節(jié)省人工成本由于原有用工制 度的慣性，在工資機(jī)制方面形成了一種能升不能降的慣例。而 勞務(wù)派遣人員的工資待遇可隨行就市，用工單位可根據(jù)勞動(dòng)力市場(chǎng) 工資指導(dǎo)價(jià)位，協(xié)商勞務(wù)人員的工資，當(dāng)勞動(dòng)力市場(chǎng)供給不足時(shí)， 企業(yè)通過勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)以高薪使用高技能勞動(dòng)力，可以避免企業(yè)內(nèi) 部職工攀比效應(yīng)。相反，當(dāng)勞動(dòng)力市場(chǎng)供給充足時(shí)，用工單位可以通 過使用較低工資的勞務(wù)派遣型勞動(dòng)者降低工資成本。因此，使用勞務(wù) 派遣員工可以節(jié)省工資性人工成本。5、降低管理成本一個(gè)單位最復(fù)雜 的

5、問題就是人事管理工作，人事管理涉及到職工建檔、協(xié)商簽 訂勞動(dòng)合同、勞動(dòng)合同管理、定編定員、技能培訓(xùn)、技能鑒定、社會(huì) 保險(xiǎn)、生老病死等等。如果采取勞務(wù)派遣的用工方式就可以減少很 多麻煩，乙方還聘請(qǐng)了一大批實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富的勞動(dòng)保障管理專家和 人力資源管理專家，有針對(duì)性的為用工單位制定合理的人事管理系 統(tǒng)，提高用工單位的用工效率和降低用工成本。6、進(jìn)行員工篩選通過勞務(wù)派遣的 方式試用勞動(dòng)者，進(jìn)行后備人員的篩選，可避免招進(jìn)不合格人 員，也可降低離職成本。乙方擁有規(guī)范化的管理機(jī)制，對(duì)各公司的 每次人員需求及辭退原因，有專業(yè)化的人員進(jìn)行存檔分析，以確保 下一次用工需求時(shí)所招人員更有針對(duì)性。7、降低爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)隨

6、著法律越來越 健全，勞動(dòng)用工的風(fēng)險(xiǎn)也越來越大，比如發(fā)生工傷、醫(yī)療大病、訴訟 等。甲方使用勞務(wù)派遣員工，由于雙方之間不是勞動(dòng)關(guān)系，所以彼 此之間發(fā)生的糾紛不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者若提起勞動(dòng)仲裁申訴， 應(yīng)以乙方（即派遣公司）為被申訴人，甲方只是在必要時(shí)可以第三 人的身份參加仲裁活動(dòng)。因此，降低了其勞動(dòng)爭(zhēng)議的風(fēng)二、勞務(wù)派遣存在的風(fēng)險(xiǎn)1、勞動(dòng)合同風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)要著重檢查 派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)是否與派遣員工簽訂了勞動(dòng)合同，簽訂勞動(dòng)合同的 法律主體、勞動(dòng)合同的內(nèi)容和期限以及勞動(dòng)合同的續(xù)簽等都是管理 的重要內(nèi)容。在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，要注重簽訂勞動(dòng)合同的合法性、 有效性。派遣員工的勞動(dòng)合同簽訂主體與企業(yè)簽訂服務(wù)協(xié)議的派遣 服務(wù)

7、機(jī)構(gòu)主體應(yīng)是一致的。如果派遣員工沒有與派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂 勞動(dòng)合同或者簽訂勞動(dòng)合同的主體不明確，那么企業(yè)就有可能成為 與派遣員工事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的主體，企業(yè)本想通過派遣分解或轉(zhuǎn)移風(fēng) 險(xiǎn)的目的就無法實(shí)現(xiàn)，而且還有可能由此帶來一系列的勞動(dòng)爭(zhēng)議和 糾紛，為企業(yè)人力資源管理帶來一系列的麻煩和問題。2、服務(wù)內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)在使用勞務(wù) 派遣時(shí)，要向勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)支付派遣員工的工資、社會(huì)保 險(xiǎn)等費(fèi)用，企業(yè)在支付這些費(fèi)用后，要及時(shí)督促派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)及時(shí) 為派遣員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)和按有關(guān)約定支付工資。如果派遣服務(wù)機(jī) 構(gòu)在收到企業(yè)支付的保險(xiǎn)費(fèi)用后未及時(shí)為派遣員工辦理社會(huì)保 險(xiǎn)，對(duì)企業(yè)會(huì)存在很大的風(fēng)險(xiǎn)和隱患。如果在未辦理社會(huì)保

8、險(xiǎn)期間 ，派遣員工發(fā)生的突發(fā)大病、意外和工傷等情況需要巨額費(fèi)用的支 出時(shí)，就會(huì)給企業(yè)、派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)和派遣員工造成重大損失，還會(huì) 有可能引發(fā)派遣員工與企業(yè)或派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)爭(zhēng)議。3、企業(yè)信息風(fēng)險(xiǎn)由于企業(yè)采取勞 務(wù)派遣形式，企業(yè)的工資信息、員工信息、部分商業(yè)信息等會(huì) 被派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)或派遣員工掌握。如果這些信息是涉及保密的，應(yīng) 該在企業(yè)與派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)、企業(yè)與派遣員工、派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)與派遣 員工之間進(jìn)行約定，既可以在服務(wù)協(xié)議、勞動(dòng)合同中約定，也可以 就此單獨(dú)簽訂獨(dú)立的保密協(xié)議。4、服務(wù)質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)在選擇了勞 務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)時(shí)，要同時(shí)建立對(duì)其的質(zhì)量考核制度。尤其是 企業(yè)在選擇兩家或兩家以上的派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)

9、時(shí)，更應(yīng)建立對(duì)派遣服 務(wù)機(jī)構(gòu)的考核制度。通過定期質(zhì)量考核，從中提取企業(yè)需要知道的 信息，及時(shí)了解派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量、派遣員工的滿意度等。 通過質(zhì)量考核制度，督促派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)不斷提升服務(wù)質(zhì)量，提高派 遣員工滿意度；通過對(duì)派遣員工進(jìn)行服務(wù)質(zhì)量考核，通過考核獎(jiǎng)優(yōu)罰 劣，以提高派遣員工的服務(wù)質(zhì)量。三、勞務(wù)派遣 風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略根據(jù)勞動(dòng)合同 法的相關(guān)規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（1）用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將 連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議； （2）用工單位應(yīng)履行執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，為派遣員工提供勞動(dòng)條 件和勞動(dòng)保護(hù)；（ 3）用工單位應(yīng)支付加班費(fèi)、績(jī)

10、效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利 待遇；（ 4）用工單 位對(duì)派遣員工實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制等義務(wù)。企業(yè)要真正安全 、有效實(shí)施勞務(wù)派遣，做到對(duì)人力資源的靈活管理和運(yùn)用，需 要在實(shí)際運(yùn)作中注意以下幾點(diǎn)：1、注意勞務(wù)派遣對(duì)象的選擇對(duì)于一個(gè)企 業(yè)來說，與哪種類型的員工建立勞動(dòng)關(guān)系，與哪種類型的員工建立 勞務(wù)派遣關(guān)系，是其在選擇勞務(wù)派遣這一用工模式必須首先要考慮 的問題。因?yàn)殡m然勞務(wù)派遣可以降低企業(yè)的用工風(fēng)險(xiǎn)，但也造成了 企業(yè)對(duì)派遣員工的難以管理以及人員的流動(dòng)性，不利于企業(yè)的商業(yè) 秘密的保護(hù)，故在使用派遣員工時(shí)應(yīng)當(dāng)注意派遣對(duì)象的選擇。（ 1）、可以選擇基層且培訓(xùn)成本低的人員予以派遣企業(yè)可以選 擇基層而且

11、培訓(xùn)成本低人員的進(jìn)行派遣，對(duì)于需要競(jìng)業(yè)限制、保密 的崗位，出于保護(hù)商業(yè)秘密的目的盡量不要采取勞務(wù)派遣的方式。（ 2）、可以選擇新進(jìn)人員予以派遣對(duì)于新進(jìn)人 員，企業(yè)一般需要較多的時(shí)間予以考察培養(yǎng)，以確定其是否符合企 業(yè)的文化，是否適合在企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展。由于企業(yè)與員工簽訂兩次固 定期限合同后續(xù)訂就必須簽訂無固定期限合同，可能還不足以對(duì)新 進(jìn)人員予以充分考察。所以企業(yè)可以先通過派遣使用新進(jìn)人員，待 其充分溶入企業(yè)文化具有不可替代性后，在與其簽訂勞動(dòng)合同，建 立勞動(dòng)關(guān)系。2、勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的選擇技巧在國(guó)內(nèi)勞務(wù) 派遣屬于新興事物，因而很多監(jiān)管不力的地方。故而企業(yè)在選擇勞 務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)時(shí)更應(yīng)當(dāng)慎之又慎，

12、并做到嚴(yán)格監(jiān)控，從而最大程 度上提高用工效率，降低用工風(fēng)險(xiǎn)，以達(dá)到企業(yè)利益的最大化。（ 1）、審查勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的資質(zhì)勞務(wù)派遣單 位是否合法，是否具備服務(wù)資質(zhì)，是我們?cè)谶x擇勞務(wù)派遣公司的必 須考量的關(guān)鍵因素。對(duì)此要注意勞動(dòng)合同法對(duì)資質(zhì)合法的底線 性要求，即勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊(cè)資 本不得少于五十萬元。企業(yè)可以通過審查勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的營(yíng)業(yè) 執(zhí)照等資質(zhì)證書經(jīng)營(yíng)范圍中是否有派遣服務(wù)的內(nèi)容，注冊(cè)資金是否超 過或等于 50 萬元， 來確認(rèn)其是否有合法資質(zhì)。如若用工單 位對(duì)勞務(wù)派遣單位的資質(zhì)未進(jìn)行嚴(yán)格審查，與不具備資質(zhì)的勞務(wù)派 遣單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，該協(xié)議將被確認(rèn)為無效，視為

13、勞動(dòng)者通過 職介機(jī)構(gòu)，直接向用工單位提供勞務(wù)，法院將根據(jù)情況確定勞動(dòng)者 與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，如確定雙方之間為勞 動(dòng)關(guān)系的情況下，用工單位不能擺脫其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。（ 2）、勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)服務(wù)能力勞務(wù)派遣服 務(wù)機(jī)構(gòu)可以在大量具體人力資源管理事項(xiàng)方面為企業(yè)提供服務(wù)，比 如工資發(fā)放、社保、工傷處理等，選擇一個(gè)服務(wù)能力強(qiáng)的勞務(wù)派遣 單位對(duì)于企業(yè)來說是至關(guān)重要的。對(duì)于勞務(wù)派遣單位的服務(wù)能力， 企業(yè)可以從以下幾個(gè)方面來評(píng)估：服務(wù)網(wǎng)絡(luò)覆蓋的范圍、服務(wù)規(guī)模 的大小、服務(wù)水平的高低、服務(wù)品牌的知名度。四、對(duì)勞務(wù)派遣人員日常管理技巧對(duì)于派遣員 工來說，一方面作為派遣機(jī)構(gòu)的勞動(dòng)者，受派遣機(jī)構(gòu)的

14、管理自不必 說，一方面其又在實(shí)際用工單位的指導(dǎo)下工作，亦受到實(shí)際用工單 位的管理。也就是說，派遣員工受到派遣機(jī)構(gòu)和用工單位的雙重管 理。雙方配合默契的管理，將能夠大大提高用工效率，降低用工的 風(fēng)險(xiǎn)。管理的一個(gè)總的原則是用工企業(yè)負(fù)責(zé)勞動(dòng)管理過程，派遣服 務(wù)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)勞動(dòng)關(guān)系管理，具體的分工通過派遣協(xié)議予以明確。這 里對(duì)派遣員工的工資支付、派遣協(xié)議的簽訂以及規(guī)章制度等方面的 問題進(jìn)行具體的分析。（一）工資的支付如前所述， 工資的發(fā)放形式是認(rèn)定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的要件之一，新的勞動(dòng)合同 法明確規(guī)定由派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)向派遣員工發(fā)放工資，這里要提醒企業(yè) 的是：用工單位應(yīng)杜絕直接向派遣員工發(fā)放工資的行為的發(fā)生。如 果

15、我方將工資支付給派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)，而派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)不依法發(fā)放工 資，一旦發(fā)生糾紛，派遣員工又來找我方怎么辦？建議從以下幾個(gè) 方面來防范：1、實(shí)際用人單位在選擇勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)時(shí)，一定要進(jìn)行資質(zhì)審查、資信調(diào)查 ，對(duì)規(guī)模較小、抗風(fēng)險(xiǎn)能力差的派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)在簽訂派遣協(xié)議時(shí)， 可以要求對(duì)方提供擔(dān)保。2、在派遣協(xié)議中明確約定派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)放工資的日期，并規(guī)定未經(jīng)用工單位 同意，派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)不得以任何名目拖欠、克扣派遣員工的工資。3、用工單位本身應(yīng)當(dāng)注意及時(shí)向派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)支付相關(guān)的服務(wù)費(fèi)用，以避免不 必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。（二）勞務(wù)派遣協(xié)議的簽訂技巧勞務(wù)派遣協(xié) 議是用工單位和派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)民事合作法律關(guān)系的憑證，是雙方管

16、 理派遣員工的重要依據(jù)。一份“責(zé)權(quán)明晰”的派遣協(xié)議將大大降低 實(shí)際用工單位的法律風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)際用工單位在簽訂派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)注意 以下幾個(gè)方面：1、明確約定派遣機(jī)構(gòu)及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的義務(wù)，防范派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)不與派遣員 工簽訂勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)。在實(shí)際操作中用工企業(yè)應(yīng)在接受被派遣勞 動(dòng)者時(shí)，就注意查證其與勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂的勞動(dòng)合同，有簽 訂勞動(dòng)合同的才可接受。建議要求派遣服務(wù)機(jī)機(jī)構(gòu)與派遣員工簽訂 勞動(dòng)合同后提供一份給用工企業(yè)備案。2、明確約定工傷事故、勞動(dòng)糾紛如何處理，費(fèi)用如何分擔(dān)。尤其是應(yīng)當(dāng)約定， 派遣員工工傷事故用工傷保險(xiǎn)支付后的不足費(fèi)用，雙方采取何種比 例的費(fèi)用分擔(dān)模式。3、明確約定派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)

17、其沒有依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)的法律責(zé)任，防止派遣 服務(wù)機(jī)構(gòu)不交、漏繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。4、明確約定派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)放工資的日期，并規(guī)定未經(jīng)用工單位同意，派遣服 務(wù)機(jī)構(gòu)不得以任何名目拖欠、克扣派遣員工的工資。5、明確約定派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)違約應(yīng)承擔(dān)所有損失且用工單位有權(quán)解約。6、明確約定派遣員工應(yīng)當(dāng)遵守用工單位的規(guī)章制度，接受用工單位的管理。7、明確約定在哪些情形下可以退回派遣員工，對(duì)于用工單位不再需要的人員， 用工可以根據(jù)派遣協(xié)議的約定退回，派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)可以另行派遣或 依法終止、解除勞動(dòng)合同。這里要注意的時(shí)，此種情形下有可能產(chǎn) 生經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，則對(duì)于該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付，用工單位應(yīng)當(dāng)在派遣 協(xié)議中約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的具體分擔(dān)比例。（三）規(guī)章制度沖突問題實(shí)際用工單 位如果想讓自己的規(guī)章制度對(duì)派遣員工有約束力，應(yīng)當(dāng)作兩件事： 第一，在制定時(shí)最好查閱派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)制定的類似規(guī)章制度，避免 矛盾；第二，在與派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)的派遣協(xié)議中明確約定，派遣員工 應(yīng)同時(shí)遵守派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)和實(shí)際用人單位的規(guī)章制度，兩個(gè)單位的 規(guī)章制度有沖突時(shí)，以實(shí)際用人單位的規(guī)章制度為準(zhǔn)。五、勞務(wù)派遣中培訓(xùn)協(xié)議的簽訂問題實(shí)際用工單 位是無權(quán)與派遣員工簽訂培訓(xùn)協(xié)議，約定服務(wù)期的，因?yàn)閷?shí)際用工單 位與派遣員工不存在勞動(dòng)關(guān)系，而勞動(dòng)關(guān)系是單位和員