略論舉證失權(quán)制度完善

1、略論我國舉證失權(quán)制度的完善民事訴訟離不開證據(jù)，證據(jù)制度是民事訴訟制度的核心。我國于1991 年頒布的中華人民共和國民事訴訟法確立了“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任制度，但該法僅規(guī)定了舉證責(zé)任的承擔(dān)，對當(dāng)事人舉證的責(zé)任期間并無法律上的限定。在審判實踐中，為了達到實體公正，法庭普遍認(rèn)可案件當(dāng)事人隨時提交的與案件有關(guān)的證據(jù)，這樣一種做法無疑是證據(jù)隨時提出主義的現(xiàn)實反映。但2002年 4月 1 日最高人民法院頒布了最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（ 以下簡稱為規(guī)定） 的司法解釋，規(guī)定首次對舉證失權(quán)做出了專門的規(guī)定，從而在一定程度上確立了我國的民事舉證失權(quán)制度。但由于對民事舉證失權(quán)制度的設(shè)立在理論界還

2、存在較大的爭議，而且由于我國的民事訴訟法尚未進行修改，故規(guī)定對確立舉證失權(quán)制度只是司法解釋的一種嘗試和創(chuàng)新，還有待進一步的探討和完善。社會在發(fā)展，形勢在變化，這必然會導(dǎo)致立法也會不斷的創(chuàng)新，縱觀當(dāng)今各國，設(shè)立舉證失權(quán)制度已是大勢所趨。故大有必要把舉證失權(quán)制度引入到我國的舉證責(zé)任制度之中，以克服以往我國審判實踐中舉證責(zé)任方面的系列弊端，完善我國的訴訟制度。當(dāng)然，在這個引入過程中，要顧及到我國的特有國情及法制狀況，要有所創(chuàng)新，應(yīng)設(shè)立具有中國特色的舉證失權(quán)制度。一、舉證失權(quán)制度的概念（ 一 ） 舉證失權(quán)制度的基本含義失權(quán)即原有權(quán)利的喪失，民事訴訟中的失權(quán)是指當(dāng)事人（ 含第三人） 在民事訴訟中原 本享

3、有的訴訟權(quán)利因某種原因或事由的發(fā)生而喪失，這些訴訟權(quán)利之所以會因某種原因或事由的發(fā)生而喪失，是因為民事訴訟法（ 廣義的民事訴訟法） 在規(guī)定權(quán)利人享有這些訴訟權(quán)利的同時，也設(shè)置了這些訴訟權(quán)利行使和喪失的條件。因為任何一種權(quán)利的行使和存在都是具體的、有條件的，當(dāng)存在的具體條件不復(fù)存在時，失權(quán)的結(jié)果就自然會發(fā)生。失權(quán)包括舉證失權(quán)、答辯失權(quán)、申訴失權(quán)等，而舉證失權(quán)就是指舉證作為一種權(quán)利不復(fù)存在，舉證具有雙重性質(zhì)，它既是訴訟當(dāng)事人享有的一種權(quán)利，同時又是訴訟當(dāng)事人必須承擔(dān)的一種義務(wù)，而舉證失權(quán)是從它的權(quán)利角度來界定的。規(guī)定第8 條第 4 款規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證

4、期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。”另外，根據(jù)張衛(wèi)平教授的觀點：“證據(jù)提出權(quán)的喪失，是因為法律規(guī)定當(dāng)事人須在一定階段或一定期間內(nèi)提出證據(jù)，沒有在法定階段或法定期間內(nèi)提出證據(jù)的，當(dāng)事人便喪失了提出證據(jù)的權(quán)利?！本C上，可把舉證失權(quán)制度定義為“舉證失權(quán)制度是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或法院指定的期限內(nèi)提出證明其主張的相應(yīng)證據(jù)，逾期提交的則喪失該項權(quán)利的一項民事訴訟舉證制度?！迸e證失權(quán)制度包括以下兩個方面的內(nèi)容：一是期限，即法律規(guī)定或法院指定的訴訟法上的期間，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在此期間內(nèi)盡最大能力提供支持其主張的證據(jù)。二是后果，即當(dāng)事人若在此期間內(nèi)不提供或者不能提供相關(guān)的證據(jù)，則產(chǎn)生訴訟程序上的法律

5、后果，即喪失了再次舉證的權(quán)利。（ 二 ） 舉證失權(quán)與舉證時限的關(guān)系規(guī)定的第8 條規(guī)定了舉證時限，在舉證時限下面的第4 款又規(guī)定了舉證失權(quán)。對舉證時限制度，不同的人有不同的觀點，但比較普遍的觀點是認(rèn)為舉證時限制度是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或法院指定的期限內(nèi)提出證明其主張的相應(yīng)證據(jù)，逾期不舉證則承當(dāng)證據(jù)失權(quán)法律后果的一項民事訴訟期間制度。舉證失權(quán)和舉證時限有著密切的關(guān)系。首先，二者具有內(nèi)在的聯(lián)系，1、二者設(shè)立的目的都是為了要給負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人施加壓力，促使其積極舉證，強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任。2、二者的法律后果也有相似之處，即在法定或指定的期間內(nèi)當(dāng)事人如果不舉證或不能舉證的，則要承擔(dān)對

6、己不利的法律后果。3、二者在訴訟上的價值有相同之處，如都可以提高訴訟效率，實現(xiàn)程序公正，維持程序安定等。其次，二者也具有顯著的區(qū)別， 1、舉證時限是一項期間制度，是訴訟法對期間的規(guī)定。而舉證失權(quán)制度是一項舉證責(zé)任制度，是舉證責(zé)任的一個部分。2、筆者認(rèn)為，舉證時限主要是從義務(wù)的角度來規(guī)定強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任，而舉證失權(quán)則主要是從權(quán)利的角度來規(guī)定強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任?？傊?，超過了舉證時限會導(dǎo)致舉證失權(quán)，而舉證失權(quán)并則不完全是由超過舉證時限所引起，當(dāng)事人還可自愿放棄。（ 三 ） 舉證失權(quán)與證據(jù)失權(quán)的關(guān)系證據(jù)失權(quán)是指當(dāng)事人喪失提出證據(jù)的權(quán)利，實質(zhì)是喪失證明權(quán)。另有觀點認(rèn)為證據(jù)失權(quán)是指逾越舉證期限而提出

7、的證據(jù)喪失相應(yīng)的證明效力。筆者認(rèn)為：失權(quán)就是原有權(quán)利的喪失，即原有權(quán)利的不再存在，當(dāng)事人不能再拿它來證明自己先前的主張，該證據(jù)不能再給當(dāng)事人帶來利益。故證據(jù)失權(quán)是指當(dāng)事人因不符合法律的規(guī)定行使提供證據(jù)權(quán)利的要件，不得向法院提交該證據(jù)，即使提交了也不能作為裁判根據(jù)的一種證據(jù)制度。實質(zhì)是當(dāng)事人就相關(guān)事項喪失了證明權(quán)利。舉證失權(quán)與證據(jù)失權(quán)的關(guān)系也極為密切，舉證失權(quán)是原因，而證據(jù)失權(quán)是結(jié)果。舉 證失權(quán)必然會導(dǎo)致證據(jù)失權(quán)，而證據(jù)失權(quán)不一定都是由于舉證失權(quán)所引起，如非法證據(jù)被排除適用。二、國外舉證失權(quán)制度述評在英美法系中，英國的程序正義歷史極為悠久，而美國的正當(dāng)法律程序也以其科學(xué)完備而著稱于世，二者都極富

8、有深厚的文化依據(jù)和價值底蘊。在大陸法系中，由于深受羅馬法的影響，以及各自不同的文化背景，也形成了各具特色的德國法和法國法，在亞洲，日本法律深受德國的影響，日本還是一個善于借鑒學(xué)習(xí)的國度，另外，由于經(jīng)濟、政治、歷史等因素的影響，日本法律在亞洲也極具影響力，我國的臺灣地區(qū)長期受日本的影響，同時也具有中華法系的傳統(tǒng)，由于各種特殊的原因，其法律也有許多特異之處，考察這些國家和地區(qū)的立法，對在我國設(shè)立科學(xué)的舉證失權(quán)制度極有意義。1、美國。根據(jù)美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則第16 條第 3 款第 15 項規(guī)定，法院可以在審前會議的事項中確立允許提出證據(jù)的合理的時間限制，若當(dāng)事人違反審前命令提出新證據(jù)，法官可以拒絕審

9、理或者限制當(dāng)事人的證明活動。由此可見，美國實行的是相當(dāng)嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度的，美國的這種規(guī)定，主要原因是在于其英美法系國家的陪審團制和訴訟公平。美國是實行徹底當(dāng)事人主義民事訴訟模式的國家，特別重視訴訟的公平，訴訟公平在其訴訟法價值體系中居于極其重要的地位。而實行嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度是符合其訴訟觀念，實現(xiàn)其訴訟價值的重要手段。2、德國。德國民事訴訟法第296條規(guī)定“在作為判決基礎(chǔ)的言辭辯論終結(jié)后再不能提出攻擊和防御方法。”明文規(guī)定在主辯論期日之前提出證據(jù)并通知對方當(dāng)事人，否則其證據(jù)失效。在主辯論期日原則上不準(zhǔn)許提出新證據(jù)?？梢姷聡F(xiàn)在實行的是證據(jù)適時提出主義，而在1976年其修改民事訴訟法典之前，實

10、行的卻是證據(jù)隨時提出主義，這次修改體現(xiàn)了德國在訴訟價值上的轉(zhuǎn)變。3、法國。法國現(xiàn)行民事訴訟法第134條規(guī)定“法官應(yīng)規(guī)定將證據(jù)通知對方的期限，如有需要，并規(guī)定通知的方式，必要時可采取強制處分。”第 135 條規(guī)定“法官可以擯棄那些沒有適時通知對方的證據(jù)?！狈▏呐f民事訴訟法中本沒有舉證失權(quán)的規(guī)定，在舉證上實行隨時提出主義。而在此后的不斷改革中，逐步擯棄了證據(jù)隨時提出主義，實行舉證適時提出主義，法國在大陸法系民訴發(fā)展史上有著相當(dāng)重要的地位，正是其不斷的改革創(chuàng)新，使得其民訴法至今仍相當(dāng)先進，對大陸法系產(chǎn)生重大的影響。4、日本。日本的民事訴訟法有三種準(zhǔn)備程序，準(zhǔn)備程序的目的是為了整理爭點和收集證據(jù)，促

11、進當(dāng)事人在準(zhǔn)備程序期內(nèi)提出全部的訴訟資料。對于準(zhǔn)備程序筆錄或準(zhǔn)備書狀里沒有記載的事項，在以后的口頭辯論中，當(dāng)事人原則上不得提出。日本的舉證失權(quán)制度受德國的影響，又有所發(fā)展創(chuàng)新，具有自身的特色。主要體現(xiàn)在其確立了三種準(zhǔn)備程序，用來整理爭點和收集證據(jù)，而對延期提出證據(jù)的理由是否正當(dāng)、證據(jù)是否失權(quán)則由法官自由裁量，這就需要法官具有很高的素質(zhì)。5、臺灣地區(qū)。臺灣在此問題上采取的是“證據(jù)適時提出主義”原則，并設(shè)立了證據(jù)時限制度，要求當(dāng)事人必須在規(guī)定的時間內(nèi)完成舉證活動，否則將失去提供證據(jù)的權(quán)利或負(fù)擔(dān)某種不利的法律后果。由此可見臺灣在這個問題上的立法還是比較先進和完備的，符合當(dāng)今各國民訴法發(fā)展的趨勢?？v觀

12、以上各國和地區(qū)的立法，都擯棄了證據(jù)隨時提出主義而采證據(jù)適時提出主義，雖然各國關(guān)于舉證失權(quán)的具體規(guī)定各不相同，但其基本精神是一致的。故要建立和完善我國的舉證失權(quán)制度，應(yīng)詳參國外的立法。三、完善我國舉證失權(quán)制度的必要性（ 一 ） 證據(jù)隨時提出主義之弊端在規(guī)定施行以前，我國實行的是證據(jù)隨時提出主義，這反映在現(xiàn)行的民事訴訟法第125條、第 132條、第 153條、第 179條等條文中。我國的民事訴訟法，只規(guī)定了“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任制度，除此之外，再沒有任何其他規(guī)定來加強當(dāng)事人的舉證責(zé)任了。由此而確立的證據(jù)隨時提出主義弊端越來越明顯，跟時代精神越來越顯得格格不入，大有改革的必要。證據(jù)隨時提出是與

13、證據(jù)適時提出相對而言的，是指當(dāng)事人可以不受法律對訴訟階段的劃分與訴訟程序的分別，向法院提交證明有關(guān)案件事實的證據(jù)材料，而法院也應(yīng)對其進行審理并考慮可能把其作為認(rèn)定案件事實與裁判的證據(jù)基礎(chǔ)。與之相反，證據(jù)適時提出是指證據(jù)的提出要受到訴訟階段劃分與不同程序分別的限制。如果當(dāng)事人不能在法定期間以有效的方式向法院提交證據(jù)的，該證據(jù)將不會被法院審理，也就不可能成為認(rèn)定案件事實與裁判的基礎(chǔ)。這兩種證據(jù)制度反映了民事訴訟中的價值沖突，即對實體公正與程序公正的評價問題。人們對民事訴訟價值的認(rèn)識經(jīng)歷了一個久遠(yuǎn)而艱辛的求索過程。一般而言，公正的程序基于理性的因素會有利于事實真相的發(fā)現(xiàn)，避免冤假錯案的出現(xiàn)，即程序公

14、正一般會促進實體公正的實現(xiàn)。但是二者也會發(fā)生沖突，有時正當(dāng)?shù)某绦蚍炊鴷璧K事實真相的發(fā)現(xiàn)。如在刑事訴訟中不得刑訊逼供，所以采取什么樣的舉證制度反映了立法者對不 同價值的追求。長期以來，程序工具主義理論都占據(jù)著主導(dǎo)地位，影響最大的要以英國功利主義創(chuàng) 始人邊沁為代表，邊沁認(rèn)為“程序法唯一正當(dāng)?shù)哪康?，則為最大限度地實現(xiàn)實體法，” “程序法的最終有用性，除非實體法能夠?qū)崿F(xiàn)社會的最大幸福，否則程序法就無 法實現(xiàn)同一目的?！痹谥袊L期以來都實行證據(jù)隨時提出主義還有另外一個重要原因，那就是在傳統(tǒng)的 訴訟法學(xué)理論中，總是把馬克思主義認(rèn)識論上的可知論片面的擴大化，認(rèn)為人類完全有 能力探求到客觀真實，片面的夸大人

15、類的能動反作用，從而將客觀真實作為訴訟活動追 求的目標(biāo)，犯了絕對主義的錯誤。人類特有的理性告訴我們，人類沒有完全重現(xiàn)案件真相的能力，我們所能得到的只 是一個無限接近于事實真相的法律上的事實，即只能達到相對真理的程度?？陀^真實就 好比一個花瓶，而案件就是一個被打破了的花瓶，證據(jù)就是花瓶的碎片，不管怎么努 力，都無法把打碎了的花瓶再復(fù)原。最終得到的只能是一個有瑕疵的花瓶，這個花瓶可 以無限的接近客觀真實，但永遠(yuǎn)不可能等于客觀真實本身。所以我們要轉(zhuǎn)變我們的訴訟 理念，放棄對絕對客觀真實的追求，代之以科學(xué)的法律真實。所謂法律真實，形象的說 就是經(jīng)過法律程序“加工” 了的真實，是一種符合法律形式的規(guī)定，

16、并且受制于法律的 評價，是現(xiàn)有證據(jù)所能證明的事實。在審判實踐中，我國所貫徹的原則是“以事實為根 據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，對這里的事實應(yīng)該理解為法律事實，而不是客觀真實。在證據(jù)隨 時提出主義之下，我們看到的不是客觀真實被完全的實現(xiàn)，而是許多當(dāng)事人利用它來拖 延訴訟，搞證據(jù)“偷襲”，極大的破壞了程序的公正和妨礙訴訟效率的提高，這結(jié)果與 其目的可以說是適得其反的。故挨棄證據(jù)隨時提出主義，采取證據(jù)適時提出主義，建立和完善我國的舉證失權(quán)制度是很有必要也很迫切的一個問題（ 二 ） 舉證失權(quán)制度的價值所謂價值，反映的是人們對事物滿足人們需求的評價，也反映了人們對它的愿望和要求。在此意義上，價值就是表征主體與客體

17、之間的一個關(guān)系范疇，離開主體需要而獨立存在的客體僅是一種“實存”事實，無所謂好壞。 人民通常還把價值區(qū)分為工具價值和固有價值，即作為方法的善和作為目的的善，工具價值和固有價值的劃分亦可適用在法律程序價值的區(qū)分上，法律程序既是實體正義實現(xiàn)的工具，同時也要實現(xiàn)自身程序正義這一目的。而法律的過程價值即法律程序的內(nèi)在價值，是指法律程序作為一個過程所具有的、不依賴其結(jié)果如何并可以作為評價該法律程序作為一個過程是否“好”的那些標(biāo)準(zhǔn)。而舉證失權(quán)制度作為一項訴訟制度，其價值所在應(yīng)體現(xiàn)在工具價值與過程價值上。具體來說有以下幾點：1、舉證失權(quán)制度有利于實現(xiàn)程序公正任何一項訴訟制度真正永恒的生命基礎(chǔ)在于它的公正性，

18、公正應(yīng)該是一切訴訟程序所追求的第一價值。而設(shè)立舉證失權(quán)制度，可以有效的防止那些故意不提出證據(jù)，濫用其權(quán)利隨時提出證據(jù)來拖延訴訟的行為，實現(xiàn)程序的公正。法律保護的是正當(dāng)權(quán)利，禁止權(quán)利濫用。2、舉證失權(quán)制度有利于訴訟效率的提高舉證失權(quán)的設(shè)立，強化了當(dāng)事人的舉證責(zé)任，當(dāng)事人如果不及時舉證或不能舉證，則要承擔(dān)全部或部分?jǐn)≡V的風(fēng)險，這樣，就給當(dāng)事人施加了一個外力，防止其拖延訴訟。設(shè)立舉證失權(quán)后，當(dāng)事人在參加訴訟前就不得不考慮有無勝訴的把握。這可避免濫訴，節(jié)約訴訟成本，提高訴訟效益。3、舉證失權(quán)制度有利于維持程序安定程序安定是指民事訴訟的運作依法定的時間先后和空間結(jié)構(gòu)展開并做出終局決定，從而使訴訟保持有條

19、不紊的穩(wěn)定狀態(tài)，即通常所說的“按部就班”。我們設(shè)立一個程序，就是要反復(fù)的利用它來處理案件，安定的程序有利于立法者立法意圖的實現(xiàn)。舉證失權(quán)制度的設(shè)置使得當(dāng)事人的舉證成為訴訟中一個確定的階段性行為，有利于裁判既判力的穩(wěn)定和司法權(quán)威的維護。4、舉證失權(quán)制度有利于更新訴訟觀念我國現(xiàn)行的民事訴訟法實行的是“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的實事求是和有錯必改的審判原則，以追求客觀真實作為訴訟的直接目的。但是?；谠V訟程序的公正、效益、安定等其他價值取向，以及人的認(rèn)識能力受到客觀限制，客觀真實是無法真正實現(xiàn)的。因此，有必要代之以“法律真實”的訴訟觀念。要以完善的訴訟程序來實現(xiàn)實體的公正。5、舉證失權(quán)制度有利于

20、完善訴訟體制首先，舉證失權(quán)制度強化了當(dāng)事人的舉證責(zé)任，落實了舉證責(zé)任制度。舉證失權(quán)制度是針對負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所設(shè)定的，這有利于督促當(dāng)事人積極舉證，同時也可使舉證責(zé)任的敗訴風(fēng)險切實得以實現(xiàn)。其次，設(shè)立舉證失權(quán)制度還需要設(shè)立相關(guān)的周邊保障體制，如證據(jù)交換、完善審前準(zhǔn)備程序等，這都有利于整個訴訟體制的完善。四、完善我國舉證失權(quán)制度的思考在國外一般都實行比較嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度，除非有法律的特殊規(guī)定，逾期舉出的證據(jù)一般都會失權(quán)。在我國是否也應(yīng)照搬外國的做法是一個值得深思的問題，筆者認(rèn)為，以目前我國的法制狀況和國情，還不宜實行嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度。首先，失權(quán)是一項非常嚴(yán)厲的懲罰措施，因為其直接涉及到實體

21、公正的實現(xiàn)，特別是在現(xiàn)今情況下，我國農(nóng)村人口多，文化水平相對較低，我國還是一個厭訴的國度，且沒有請律師的習(xí)慣，加上律師制度不發(fā)達，使得我國很難實行嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度，如果實行比較嚴(yán)格的舉證失權(quán)制度的話，可能反而會損害社會公正，違背設(shè)立該制度的初衷。其次，我國還沒有完善相關(guān)的周邊保障制度，如證據(jù)交換、證據(jù)開示、證據(jù)質(zhì)辯等，故要完善我國的舉證失權(quán)制度，須從以下幾個方面入手。（ 一 ） 關(guān)于舉證失權(quán)的舉證期間問題民事訴訟法上的期間是指人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為的期限，訴訟期間包括法定期間和指定期間。就舉證失權(quán)而言，筆者認(rèn)為宜采用法定期間和指定期間相結(jié)合，這樣使舉證失權(quán)制度

22、既有原則性，又有靈活性，在我國較為可行，因為不同的案件具體情況不同，采取兩種期間相結(jié)合是符合馬克思主義關(guān)于特殊矛盾要具體問題具體分析的要求的，在民事領(lǐng)域，還應(yīng)充分尊重當(dāng)事人的意愿，體現(xiàn)契約自由精神，故法院在指定期間時還應(yīng)尊重當(dāng)事人的意愿，當(dāng)事人如果能達成協(xié)議而又不至于拖延訴訟的，還可以以當(dāng)事人的約定為準(zhǔn)。至于期間的屆滿問題，有人認(rèn)為應(yīng)是證據(jù)交換之日起，有人認(rèn)為應(yīng)是一審開庭審理前，另有人認(rèn)為應(yīng)是一審法庭辯論終結(jié)前，筆者認(rèn)為，舉證失權(quán)的期限應(yīng)設(shè)在一審開庭審理前屆滿比較合理。因為如果設(shè)在辯論終結(jié)前，則在開庭后一方當(dāng)事人舉出的新證據(jù) 另一方當(dāng)事人沒時間再去收集證據(jù)來反駁，這顯然不公。如果設(shè)在證據(jù)交換之

23、日起，則不僅存在同樣的問題，而且等于直接剝奪了另一方收集證據(jù)進行反駁的權(quán)利。只有以開庭審理前為舉證期間屆滿的日期，在此之前再另設(shè)一個證據(jù)交換的日期，這樣才是科學(xué)合理的。對于當(dāng)事人有特殊原因是否可以申請延期以及可以申請幾次的問題，還是引用那句古老的諺語“法律不能強人所難”，對于當(dāng)事人確有特殊原因的，應(yīng)準(zhǔn)許其申請延期一次，考慮到訴訟不能無限期的拖延下去，而且民事訴訟處分的是財產(chǎn)性權(quán)利，故只能申請一次，延長的期限可先由當(dāng)事人協(xié)議，最后由法院決定，期限屆滿，當(dāng)事人仍未能舉證的，則喪失舉證權(quán)利。（ 二 ） 關(guān)于審前程序的完善問題設(shè)置舉證失權(quán)的目的是促使當(dāng)事人盡早提供證據(jù)，在此過程中的程序保障成為一個不可

24、忽視的問題，目前我國并無完備的審前程序來保障這一目的的實現(xiàn)，實踐中，普遍認(rèn)為審前程序是無足輕重的，現(xiàn)在的審前程序并無多少實質(zhì)性內(nèi)容，為了改變這種狀況，規(guī)定中首次規(guī)定了證據(jù)交換，其中包括交換的啟動、交換時間及交換次數(shù)等，內(nèi)容比較詳細(xì)。但完備的審前程序除此之外，還應(yīng)包括證據(jù)開示及證據(jù)質(zhì)辯等。證據(jù)開示制度是指民事訴訟的當(dāng)事人獲取和持有與案件有關(guān)情報的方法，具體來說，公正且有效的解決訴訟當(dāng)事人之間的糾紛，應(yīng)最大限度的給予當(dāng)事人接近所有與糾紛關(guān)聯(lián)的情報的權(quán)利。把證據(jù)開示制度引入舉證失權(quán)制度，有利于當(dāng)事人充分舉證，并可提高訴訟效益，節(jié)約訴訟成本。而證據(jù)質(zhì)辯是指訴訟當(dāng)事人、訴訟代理人在法庭主持下，對所提供的

25、證據(jù)進行宣讀、展示、辨認(rèn)、質(zhì)疑、說明、辯駁等活動。證據(jù)交換、證據(jù)開示、證據(jù)質(zhì)辯跟舉證失權(quán)制度是相互關(guān)聯(lián)、相互補充的，把這些制度引入到審前程序中，有利于舉證失權(quán)制度的順利推行，并得到真正的貫徹落實。（ 三 ） 關(guān)于新證據(jù)問題舉證失權(quán)制度的設(shè)置還要考慮影響證據(jù)提出的原因，避免失權(quán)的絕對化，任何生硬死板的制度都是沒有生命力的。雖然在設(shè)置該制度時要以證據(jù)失權(quán)作為原則，但任何原則都是有例外的，因為“法律不能強人所難，法律不強求不可能的事項或法律不強求任何人履行不可能履行的事項?！痹诂F(xiàn)實中也確實存在當(dāng)事人因客觀原因舉證不能，如不可抗力。即使是美國也在其法律中規(guī)定了例外情況。故作為舉證失權(quán)制度的例外情況，在規(guī)定中專門規(guī)定了新證據(jù)，所謂新證據(jù)，是指當(dāng)事人在舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，包括一審程序、二審程序及再審程序中新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。另外，當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在