公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后責(zé)任承擔(dān)的法律理論依據(jù)

1、 1 / 9 公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后責(zé)任承擔(dān)的法律理論依據(jù) 最高人民法院法經(jīng)（2000）24號函 遼寧省高級人民法院： 你院“關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的請示”收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下： 吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人做出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應(yīng)予以準(zhǔn)許。該開辦單位對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人

2、，如果不存在投資不足或者轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)情形的，僅應(yīng)作為企業(yè)清算人參加訴訟，承擔(dān)清算責(zé)任。你院請示中涉及的問題，可以參照上述精神辦理。 此復(fù) 一、吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律涵義 根據(jù)中華人民共和國公司法第二百二十五條和公司登記管理條例第六十八條的規(guī)定，公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，以及不參加年檢或者年檢不合格的（其他吊銷營業(yè)執(zhí)照情況有：隱瞞真實情況、弄虛作假；擅自改變主要登記事項；超經(jīng)營范圍經(jīng)營；偽造、涂改、出租、轉(zhuǎn)讓、出賣營業(yè)執(zhí)照的；抽逃注冊資本的；不按規(guī)定辦理注銷登記；等以上情況情節(jié)嚴(yán)重的），公司登記機關(guān)有權(quán)依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。據(jù)此，公司被吊銷企業(yè)法人

3、營業(yè)執(zhí)照，是指工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的公司作出的一種行政處罰。我國法律法規(guī)規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。 二、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照與公司清算 2 / 9 吊銷營業(yè)執(zhí)照是公司登記管理中十分重要的行政處罰措施，對于情節(jié)十分嚴(yán)重的違法行為，通常都規(guī)定了此種處罰責(zé)任。例如，國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見第九條規(guī)定：“登記主管機關(guān)對不予通過年檢的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依法通知，并及時作出行政處罰，直至吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡蹁N營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營活動，而不是禁止企業(yè)

4、進(jìn)行清算活動，公司清算完結(jié)后，辦理注銷登記，企業(yè)才真正終止。 1對于未經(jīng)清算而已經(jīng)被吊銷的公司，其債務(wù)應(yīng)如何處理呢？就法理而言，公司終止并不意味著公司清算義務(wù)和責(zé)任的完全解除。債權(quán)人可以也應(yīng)該以公司股東為被告提起訴訟，而提起訴訟的根據(jù)則在于公司股東所應(yīng)承擔(dān)的清算義務(wù)。公司法第一百九十一條規(guī)定：“有限公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選?！绷頁?jù)國家工商局工商企字1999第307號答復(fù)：“被吊銷公司的債權(quán)債務(wù)，由公司股東組織清算?！庇纱丝梢姡镜那逅懔x務(wù)是由股東承擔(dān)的，除破產(chǎn)清算由人民法院組織外，其他情況下，股東必須自行組織清算。在公司被強行注銷、法人資格不存的情況下

5、，股東仍可以以其個人名義并作為民事主體履行其清算的義務(wù)。在實體上，公司被吊銷后，其財產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)分配予公司的股東。即使在公司被吊銷之后，股東并未從公司實際取得任何財產(chǎn)，同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因為正是由于股東未履行清算義務(wù)，才導(dǎo)致了公司財產(chǎn)的流失或被他人侵占，股東對此負(fù)有不可推卸的過錯責(zé)任。至于在此股東承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的范圍則應(yīng)取決于公司被吊銷時的實有資產(chǎn)數(shù)量和股東應(yīng)訴時的舉證情況，如果股東能夠證明公司吊銷時的資產(chǎn)數(shù)量，則應(yīng)以此資產(chǎn)作為股東財產(chǎn)責(zé)任的范圍。 三、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任的承擔(dān)。 根據(jù)我國現(xiàn)行中華人民共和國公司登記管理條例（以下簡稱管理條例）中所規(guī)定之吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形不同，

6、其清算主體（即全體股東）應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任也不同。 1、因注冊資金不實被吊銷營業(yè)執(zhí)照。管理條例第五十八條規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本，取得公司登記，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被撤銷登記，則表明公司自始不存在，公司之債權(quán)人自然可要 3 / 9 求股東承擔(dān)注冊資本不實的責(zé)任，股東在其應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。 2、提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司登記的，根據(jù)管理條例第五十九條規(guī)定，對情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。行政許可法也有明確規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。該種情況股東的責(zé)任與注冊資本不實一樣，在

7、應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。 3、公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，根據(jù)管理條例第六十二條被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。 對于前一種情形，公司成立后未開業(yè)，則表明其未從事商業(yè)活動，自然無債權(quán)債務(wù)關(guān)系的發(fā)生。對于后一種情形，營業(yè)執(zhí)照吊銷后，如果股東未對公司進(jìn)行清算，自行停止前公司所欠債務(wù)，如債權(quán)人訴至法院，則應(yīng)判令股東承擔(dān)清算責(zé)任。 24、因公司破產(chǎn)、解散、清算結(jié)束后不申請辦理注銷登記而吊銷營業(yè)執(zhí)照的，對此種情況，由于公司已對債權(quán)債務(wù)進(jìn)行了處理，因此不存在股東逃避法律和逃避合同義務(wù)的問題。如果公司解散后股東未對其清算而私分公司財產(chǎn)，則債權(quán)人有權(quán)要求股東清償。 5

8、、不按規(guī)定年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。實踐中，公司不參加年檢，多為故意為之，有的是因為從事違法行為或公司欠缺有效繼續(xù)存在的法定條件，有的是因負(fù)債較多，故意不參加年檢，坐等營業(yè)執(zhí)照被吊銷，進(jìn)而逃避債務(wù)。在此情形下，公司的債權(quán)人可要求股東承擔(dān)清算責(zé)任，對于以逃避債務(wù)為目的而不年檢的，應(yīng)注意其有無私分公司財產(chǎn)等情況，如果存在則債權(quán)人可就因此產(chǎn)生的損失要求股東承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。 6、因偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)管理條例第六十九條規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。其中偽造、涂改營業(yè)執(zhí)照的，則表明營業(yè)執(zhí)照為假，其法人資格根本不存在，債權(quán)人可直接向“股東”求償。其中出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，對出租、出借、轉(zhuǎn)讓

9、營業(yè)執(zhí)照的公司而言，其行為并未侵犯公司的債權(quán)人利益，應(yīng)要求股東對公司進(jìn)行清算并以此來清償債務(wù)。 4 / 9 綜上所述，上述清算主體承擔(dān)的責(zé)任不外乎一定限度內(nèi)的清償責(zé)任和清算責(zé)任兩種，對前者如拒絕清償可依法強制執(zhí)行其財產(chǎn)，對后者如果在限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的，應(yīng)對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失由相應(yīng)的股東承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。 根據(jù)國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止?。”有學(xué)者指出，就立法本意而言，吊銷營業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的經(jīng)營活動，不再允許其進(jìn)行

10、新的經(jīng)營活動，但不禁止企業(yè)進(jìn)行清算活動，因此，吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果應(yīng)是取消企業(yè)的經(jīng)營資格。而不應(yīng)同時將其法人資格一并取消，法人資格的取消必以法人清算完結(jié)并辦理注銷登記為條件。 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第二十五條的規(guī)定，法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，顯然企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照將法人的經(jīng)營資格、法人資格集于一體，是法人民事權(quán)利能力和民事行為能力的雙重體現(xiàn)。中華人民共和國公司登記管理條例第五十一條規(guī)定，“公司登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司提交的年度檢驗材料，對與公司登記事項有關(guān)的情況進(jìn)行審查，以確認(rèn)其繼續(xù)經(jīng)營的資格?！?由此可見，工商行政管理部門要求企業(yè)法人進(jìn)行年檢，主要是對其資產(chǎn)負(fù)債、經(jīng)營情況等進(jìn)行審查

11、，以此確定公司的經(jīng)營狀況。因此， 3企業(yè)法人因不參加年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，并不能認(rèn)為是將這經(jīng)營資格與法人資格兩種資格一并取消了，只是對法人民事行為能力的限制，并不導(dǎo)致法人資格歸于消滅。其停止的只是清算行為之外的行為，如經(jīng)營行為，企業(yè)的清算行為仍要進(jìn)行。因此，不應(yīng)因法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照而否定其訴訟主體的資格，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人完全可以作為適格的原告和被告。 最高人民法院法經(jīng)（2000）24號關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函也明確指出，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注

12、銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。 5 / 9 最高法院法經(jīng)（2000）24號關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函，以復(fù)函的形式確認(rèn)了企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體地位，確認(rèn)了清算主體在訴訟中應(yīng)承擔(dān)清算責(zé)任。但對于訴訟主體、清算主體的確定以及清算主體不履行清算義務(wù)應(yīng)承擔(dān)何種民事責(zé)任，則未有明確的規(guī)定。在具體問題的處理上，缺乏可操作性。 企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至清算完畢辦理工商注銷登記前，該企業(yè)法人仍可以自己的名義在清算范圍內(nèi)進(jìn)行民事活動，具有民事訴訟主體資格，人民法院可以根據(jù)企業(yè)法人清算情況以及債權(quán)人的訴訟請求確定訴訟主體。有人認(rèn)為，凡企業(yè)法

13、人自行組織清算，債權(quán)人以企業(yè)清算組為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)確定企業(yè)清算組為被告；凡企業(yè)上級主管部門組織清算，債權(quán)人以企業(yè)和上級主管部門為共同被告起訴的，法院應(yīng)當(dāng)確定企業(yè)和上級主管部門為共同被告；凡企業(yè)法人能組織清算而不組織清算，或者企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人單獨起訴企業(yè)或者上級主管部門的，人民法院應(yīng)當(dāng)確定企業(yè)或者企業(yè)上級主管部門為被告。 關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題 曹士兵整理目前，在司法實踐中經(jīng)常遇到已經(jīng)歇業(yè)、撤銷或被吊銷了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，因經(jīng)濟糾紛被起訴到人民法院。在這種情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)如何確定當(dāng)事人？針對此問題，2000年1月26日

14、經(jīng)濟庭庭務(wù)會對此問題進(jìn)行了討論，并形成以下意見： 一、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題 按照中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例的規(guī)定：“企業(yè)法人領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停 4止經(jīng)營活動滿一年，視同歇業(yè)?！逼髽I(yè)歇業(yè)后，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照及其副本、收繳公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行。企業(yè)如因歇業(yè)被注銷，負(fù)有清理責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)組織清算組對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，資不抵債的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)。如企業(yè)實際處于歇業(yè)狀態(tài)，但登記主管機關(guān)并未收繳其營業(yè)執(zhí)照，沒有注銷該企業(yè)，企業(yè)的法人資格在名義上繼續(xù)存續(xù)，該企業(yè)應(yīng)當(dāng)對其所欠債務(wù)負(fù)責(zé)。此時，企業(yè)法人是訴 6 / 9

15、訟主體，可以起訴應(yīng)訴。實踐中，經(jīng)常遇到的情況是，企業(yè)實際已經(jīng)歇業(yè)了很長時間，有的已被登記機關(guān)注銷，有的未被注銷，企業(yè)長期處于無人管理的狀態(tài)，經(jīng)營人員、管理人員、職工早已解散，債權(quán)債務(wù)無人清理。這種狀態(tài)下，債權(quán)人如果起訴企業(yè)的開辦者、企業(yè)的股東，是否應(yīng)予準(zhǔn)許？庭務(wù)會討論認(rèn)為，按照我國民法通則第40條的規(guī)定，法人終止應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清理，停止清理范圍外的活動。按照法人理論，在清算范圍內(nèi)法人資格視為存續(xù)，性質(zhì)屬于清算法人。清算法人負(fù)責(zé)清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，并起訴應(yīng)訴。企業(yè)歇業(yè)無疑是法人終止的一種情形，企業(yè)歇業(yè)后應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算應(yīng)無疑義。因此，負(fù)有清算企業(yè)之責(zé)的主體（以下稱清算主體）如果不盡清算之責(zé)，債權(quán)人

16、可以起訴該清算主體，人民法院也可以判令清算主體履行清算義務(wù)。至于是否可以起訴企業(yè)的開辦者、股東，則取決于企業(yè)的開辦者、股東是否為清算主體。這個問題在下面還要集中談到。 綜上所述，企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題可以總結(jié)如下： 1、企業(yè)歇業(yè)后，如企業(yè)成立清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。 2、企業(yè)歇業(yè)后，被登記主管部門注銷登記，但無清償組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，負(fù)有清算之責(zé)的主體為訴訟主體。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算主體為被告。 3、企業(yè)歇業(yè)后未注銷登記，也無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，企業(yè)和清算主體為共同訴訟主體。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)可以企業(yè)和清算主

17、體為共同被告。 二、企業(yè)撤銷后的訴訟問題 撤銷企業(yè)是企業(yè)主管部門決定企業(yè)主動退出市場的行為。企業(yè)因撤銷而注銷其法人營業(yè)執(zhí)照的，屬于法人終止，應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記，并對其債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理。如企業(yè)成立有清算組清理企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，清算組當(dāng)然是訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。如沒有清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算主體為訴訟主體。在這一訴訟問題上應(yīng)當(dāng)與企業(yè)歇業(yè)是一致的。 討論中認(rèn)為，最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴 7 / 9 5訟法>若干問題的意見第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人，沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人?！庇捎诳梢宰鞒龀蜂N企業(yè)決

18、定的機構(gòu)必然是企業(yè)的上級，該機構(gòu)也必然對企業(yè)的債權(quán)債務(wù)負(fù)有清算之責(zé)，因此，以清算主體為訴訟主體與關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見第51條以作出撤銷決定的機構(gòu)為當(dāng)事人的規(guī)定是一致的。 三、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題 登記主管機關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的行為屬于對企業(yè)的行政處罰行為，企業(yè)因法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷而終止，屬于被動退出市場。 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例第33條的規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！币虼耍坏蹁N營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)有清算組負(fù)責(zé)清理債

19、權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴，沒有清算組的，清算主體（如主管部門）為訴訟主體。 四、清算主體 如上所述，企業(yè)因歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照而終止后沒有清理債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)以清算主體為訴訟主體，清算主體可以起訴應(yīng)訴。 因此，對不同性質(zhì)的企業(yè)確定其清算主體成為訴訟的關(guān)鍵。依照世界各國通例，股東以及董事會負(fù)有在企業(yè)終止后清算企業(yè)債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是企業(yè)基本的清算主體（如德國民法典第48條、日本民法典經(jīng)74條、俄羅斯民法典第61條等）。按照我國公司法第191條和第192條和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)的清算主體也是企業(yè)股東或有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門。針對我國企業(yè)不同的性質(zhì)，對清算主體歸納如下

20、： 1、國有企業(yè)。國有企業(yè)的投資主體是國家，國家是國有企業(yè)的唯一股東，其上級主管部門代表國家管理國有企業(yè)。國有企業(yè)終止后，其上級主管部門為清算主體。 8 / 9 2、集體企業(yè)。集體企業(yè)的投資主體是集體組織，集體組織是集體企業(yè)的股東，我國通常稱之為開辦者。集體企業(yè)終止后，其開辦者為清算主體。 3、聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是不同投資主體共同投資成立的，聯(lián)營各方是企業(yè)股東。聯(lián)營企業(yè)終止后，聯(lián)營各投資主體為清算主體。與此相關(guān)，合資企業(yè)、參股企業(yè)等由多個股東，多個發(fā)起人成立的企業(yè)，各發(fā)起人都是企業(yè)終止后的清算主體。只有一個投資主體的企業(yè)，其投資主體為唯一清算主體。如子公司的清算主體是其母公司。 4、有限責(zé)任公司。按照我國公司法第191條的規(guī)定