證券跨國發(fā)行與交易中的法律問題研究下

1、證券跨國發(fā)行與交易中的法律問題研究（下）關(guān)鍵詞：證券/跨國發(fā)行與交易法律問題三、 證券跨國發(fā)行與交易中的外匯管理問題（一）對國際資本進入中國證券市場的外匯監(jiān)控自90年代初以來，隨著資本帳戶開放步伐的加快，流入發(fā)展中國家的 外國證券資本明顯增多。據(jù)國際清算銀行19961997年度報告統(tǒng)計，1996年流入新興市場國家的外國證券類股本投資占全部流入比例由1991年的13%上升到19%我國1997年外國證券投資凈流入達 68億美元 ，比1996年增長了 290.8%。國 外國證券資本流入的迅速增加，對發(fā)展中國家經(jīng)濟發(fā)展的正 面 效應是有目共睹的，但另一方面，國際證券投資也屢屢成為各國金融動蕩 的導火線

2、，1994年 的墨西哥金融危機和1997年的東南亞金融風暴便證明了 這一點。因此，我國雖在1996年12月1日實現(xiàn)了人民幣經(jīng)常項目的可兌 換，但對資本帳戶的開放是慎而又慎的。根據(jù)我國國務院發(fā)布的股票發(fā)行與交易管理暫行條例、關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī) 定、關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定、外匯管理條例和中 國人民銀行 頒布的結(jié)匯、售匯、付匯管理規(guī)定，外國投資者可投資于我 國企業(yè)發(fā)行的B股、海外股（外括H股、N股、S股等）、歐洲債券和外國債 券，其因此取得的以外幣支付的股息、利潤、紅利經(jīng)依法納稅后可以匯出。但是，外國投資者不能以任何形式投資于我國的 A股市場和本幣債券市場，這

3、就從很大程度上堵死了國際資本進入我國 A股市場和本幣債券市場的正常渠道。然而，為追逐高額利潤而經(jīng)常在各國市場之間移動的國際游資，利用 我國當前外匯管理上的 某些漏洞，通過一系列非正常渠道侵入我國證券市場 大肆炒作套利。這些非正常渠道主要有：（1）混入經(jīng)常項目辦理結(jié)匯。國際游資直接以個人或僑匯名義匯入， 進入我國A股市場和本幣債券市場炒作。1996年底上海深圳證券市場過度投機，出現(xiàn)股市泡沫，原因之一就在于香港證券資本入境炒作，哄抬股市，獲利后迅速外逃所致。（2）境外企業(yè)駐華辦事處自由結(jié)匯。結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定 中規(guī)定：外國駐 華使領館、國際組織及其境外法人機構(gòu)的外匯可保留現(xiàn)匯， 國也就是說，

4、這部分外匯可自由結(jié)匯。由于外匯管理局和銀行對境外法人駐華 機構(gòu)外匯資金匯入和結(jié)匯沒有累計金額登記，因此無從查詢某駐華機構(gòu)一定期間內(nèi)累計結(jié)匯額，造成駐華機構(gòu)可以將大量超過日常業(yè)務需要的外匯匯入和 結(jié)匯的漏洞。境外企業(yè)可以利用此漏洞將國際游資匯入其在我國的辦事 處， 結(jié)匯后進入我國證券市場從事投機活動。（3）境內(nèi)外居民通過委托或?qū)ο虿僮鬟M行短期套利。在我國股票市場 上，雖然A、B股是 分開的，但是，非居民完全可以通過其境內(nèi)代理單位或個 人購買A股；同樣，B股雖然是對境外投資者發(fā)行的，境內(nèi)居民也完全可以委 托境外代理單位或個人購買 B股，或者安排對向操 作即互相代理。通過上述 方式投機股市的國際游資

5、進入境內(nèi)大致有三種途徑：一是通過南方沿海一帶的 地下匯款線路匯入；二是通過個人過境帶進（數(shù)額大的則反復過境帶進）；三 是 通過與我國境外投資企業(yè)或個人作出對向安排流入。（4）“假外資”投機。在通過不正常渠道流入我國的境外投機性資本 當中，有相當一部 分是我國境內(nèi)的外逃資本。這些私自流出的外匯主要是通 過出口不收匯或少收匯，以及進口多付外匯等方式滯留在國外。在國外賺得利 潤后也不匯回或完全調(diào)回境內(nèi)，反而在境外注冊后以外商名義回來搞假合資，而將匯入外匯資金作短期證券投機。如前所述，國際證券投資的大規(guī)模入侵，必然會導致發(fā)展中國家各國 證券市場的劇烈波動和 宏觀金融的不穩(wěn)定。因此，我國當前一定要以墨西

6、哥 金融危機和東南亞金融風暴為鑒，在逐步對外開放證券市場的同時，著力完善 外匯管理法律制度，以抑制和防范國際游資的侵入對我國證券市場的沖擊（1）加強對資本項目的監(jiān)控。加強對資本項目的監(jiān)控可以從事前和事 后兩個方面來進行 。所謂事前就是對資本項目（尤其是短期證券投資）的流 出入，應在外匯管理條例的基礎上制定更加明確、可操作性的專門法規(guī)， 嚴格審批資本項下資金的流入標準；規(guī)定每個企業(yè)每年外匯兌換量的最高額度；設立每日調(diào)出調(diào)入我國資金的上限，一旦超過即停止調(diào)拔業(yè)務等，以增大 國際游資流入我國證券市場的制度成本。所謂事后就是加大監(jiān)管力度，強化 對 非法入境的國際游資的懲罰效度，增加其進行證券投機套利的

7、懲罰成本。 同時，為防止資本項下短期資本混入經(jīng)常項目侵入我國證券市場，還應完善對 經(jīng)常項目的結(jié)售匯管理，加強外匯管理局、海關(guān)和銀行的配合，強化對經(jīng)常項目匯兌真實性的檢查，并建立異常情況上報制度，以嚴格區(qū)分經(jīng)常項目的資 金與資本項目的資金。（2）完善國際收支統(tǒng)計申報制度，建立外匯資金流動信息預警系統(tǒng), 完善外商投資企業(yè) 外匯登記證和年檢制度，堵住外商投資及外匯往來管理上 的漏洞。（3）增大對國際游資進入我國證券市場后的監(jiān)管力度。在本幣部分可自由兌換下，一國 不可能完全杜絕國際游資侵入本國證券市場，我國也不例 外。因此，我國在本幣從部分可自由兌換走向完全可以自由兌換的過程中，必 須加大對已進入我國

8、證券市場的游資的監(jiān)管力度，以抑制其對我國證券市場的負面影響：規(guī)定非居民持有我國企業(yè)的股份限額。可借鑒臺灣經(jīng)驗，對外 資投資證券的總額度、每個外商的投資額度以及每個上市股票中外資的持股比 例都規(guī)定一個上限。限制非居民投資本國未上市股份，區(qū)分股票市場和 債券市場，規(guī)定不同的開放度，對法人股市場和國庫券市場等投機傾向相對較 低的市場可先行開放試點。在相當長的時間內(nèi)仍然保留A股和B股的分離狀況，繼續(xù)采取稅收優(yōu)惠等措施鼓勵境外資本投資B股市場、中國企業(yè)海外上市股和在岸離岸外國投資基金，國并努力消除外資非法侵入A股市場進行投 機的利益動機。（4）在推進和實現(xiàn)資本賬戶自由化的進程中，借鑒國際經(jīng)驗，限制國際游

9、資進出我國 證券市場。我國目前通過加強對資本項目的管理來限制國際 游資的進出是與現(xiàn)行外匯管理體制相適應的。但從長遠的觀點和我國證券市場國際化的最終要求來看，實現(xiàn)資本帳戶自由化是大勢所趨。因此，在開放的資本帳戶條件下如何削弱國際游資流入動機，增加長期國際資本進入我國證券市場，是我國不容回避的一個問題。對此，國際上有不少成功的理論和實踐 經(jīng)驗可供我國借鑒。課征托賓外匯交易稅。美國經(jīng)濟學家詹姆斯托賓在 1978年提出該理 論，對外匯交易課征比例很少的外匯交易稅（如0.5%）,能有效抑制國際短期資本的流入，而且不會對貿(mào)易和長期國際證券投資產(chǎn)生太大 的沖擊。引入?yún)R率走廊。捷克和斯洛伐克在國際短期資本大規(guī)

10、模流入本國證券市場的巨大壓力下，雖然繼續(xù)維持了固定的中心匯率，但兩國在1996年分別引入了正負7.5%和5%勺匯率走廊區(qū)，從而成功地遏止了進一步的國際游資進入本國證券市場。E（二）對我國證券經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務的法律規(guī)制目前，我國規(guī)范境內(nèi)證券經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務的主要法規(guī)規(guī)章有國 家外匯管理局1993年1月1日公布的非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務管理規(guī) 定、1993年4月15日發(fā)布的關(guān)于非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務范圍的規(guī) 定、1995年6月20日發(fā)布的關(guān)于國內(nèi)證券經(jīng)營機構(gòu)從事 B股交易 有關(guān) 問題的通知以及中國證監(jiān)會 1996年12月1日頒布的境內(nèi)及境外證券經(jīng)營 機構(gòu)從事外匯業(yè)務資格管理暫行規(guī)定等。根據(jù)非

11、銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務管 理規(guī)定第28條和關(guān)于 非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務范圍的規(guī)定第 4條，證 券公司經(jīng)營的外匯業(yè)務范圍為：主營發(fā)行或代理發(fā)行外幣有價證券、買賣或代 理買賣外幣有價證券，兼營外匯投資、外匯拆借、外匯擔保資信調(diào)查、咨詢見證業(yè)務等。可以說，這一規(guī)定正是從我國證券業(yè)適應境內(nèi)企業(yè)通過證券市場 直接籌集外資的需要出發(fā)的。到1997年12月底，我國共有30多家證券公司獲 準經(jīng)營外 匯業(yè)務，200多家非證券金融機構(gòu)獲準兼營外匯證券業(yè)務。但是， 我們也應看到，當前我國證券機構(gòu)外匯業(yè)務基本上還是依賴 B股市場的存在而 存在，H股、N股等上市包裝及承銷基本 為外國券商所壟斷。同時，由于法律 法規(guī)的不完

12、善，我國對證券經(jīng)營機構(gòu)外匯業(yè)務的監(jiān)管還存在著諸多問題。（1）我國現(xiàn)有的有關(guān)證券經(jīng)營機構(gòu)外匯業(yè)務的法律法規(guī)已不能適應證 券業(yè)外匯業(yè)務快速 發(fā)展的需要。目前，可憑對證券經(jīng)營機構(gòu)外匯業(yè)務進行監(jiān) 管的法規(guī)主要有上述國家外匯管理局兩個規(guī)定、一個通知和中國證監(jiān) 會的一個暫行規(guī)定，但這些法規(guī)規(guī)章在證券業(yè)外匯業(yè)務的發(fā)展過程中已顯露出三大缺陷：國家外匯管理局的兩個規(guī)定對證券經(jīng)營機構(gòu)經(jīng)營外匯 業(yè)務范圍的設定過于籠統(tǒng)，沒有明確規(guī)定證券經(jīng)營機構(gòu)在什么樣的條件下（如 注冊資本、營運資金、從業(yè)人員、通訊網(wǎng)絡等）可以經(jīng)營外幣有價證 券，中國證監(jiān)會發(fā)布的暫行規(guī)定雖對證券經(jīng)營機構(gòu)從事外資股業(yè)務的條件 與資格作了具體規(guī)定，但它只

13、適用于證券經(jīng)營機構(gòu)從事外資股的經(jīng)紀與承銷業(yè)務，對證券經(jīng)營機構(gòu)從事的所有外匯業(yè)務并不適用。這既給監(jiān)管當局在審批 業(yè)務范圍時造成較大的隨意性，也為部分證券公司為拉客戶而盲目競爭造就機會或損害企業(yè)利益（如低價推銷企業(yè)股票），從而造成國有資產(chǎn)的間接流 失，最終影響到整個證券業(yè)的健康發(fā)展。國家外匯管理局頒布的兩個規(guī) 定所設定的業(yè)務范圍 不能滿足證券公司外匯業(yè)務的正常開展。從規(guī)定 中證券公司可經(jīng)營的外匯業(yè)務來看，證券公司不可以經(jīng)營外幣放款業(yè)務。但證 券公司在代理發(fā)行B股時，需要向項目公司提供部分 短期資金融通用于企業(yè) 資產(chǎn)重組或上市前的包裝。這部分資金融通是必要的，但其性質(zhì)上屬外幣放款 業(yè)務而不被允許。上

14、述法規(guī)規(guī)章之間存在著相互沖突之處。如中國證監(jiān)會發(fā) 布的 暫行規(guī)定第3條規(guī)定中可兼營外資股業(yè)務的機構(gòu)僅限于信托投資公 司，而國家外匯管理局發(fā)布的關(guān)于國內(nèi)證券經(jīng)營機構(gòu)從事B股交易有關(guān)問題的通知和關(guān)于非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務范圍的規(guī)定中規(guī)定可兼營外資股業(yè)務的機構(gòu)有信托投資公司、融資租賃公司及財務公司等。（2）外匯監(jiān)管手段單一，監(jiān)管力量薄弱。目前國家外匯管理局對證券 經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務主要側(cè)重于事前監(jiān)管，監(jiān)管手段主要為對其資格的審 定與許可證的頒發(fā)。雖在非銀行金融機構(gòu)外匯業(yè)務管理規(guī)定中規(guī)定了外匯 資產(chǎn)負債比例監(jiān)管方法，但由于監(jiān)管人員少，力量薄弱，該方法并未得到貫徹執(zhí)行。（3）有關(guān)職能部門監(jiān)管權(quán)限劃分不

15、明確，使證券經(jīng)營機構(gòu)外匯業(yè)務發(fā) 展過程中的某些問 題處于監(jiān)管真空狀態(tài)。如大量國內(nèi)居民（企業(yè)和個人）資 金通過各種形式流入B股市場，國由誰來區(qū)分和監(jiān)管這部分資金的運作沒有規(guī)上述問題的存在，嚴重影響了我國證券經(jīng)營機構(gòu)外匯業(yè)務的規(guī)范運 作，因此，我們應采取得 力有效的法律措施來扭轉(zhuǎn)這種不利的局面，以提高 境內(nèi)證券經(jīng)營機構(gòu)與國外同業(yè)的競爭力。（1）國家外匯管理局應盡早制頒證券經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務管理辦 法，該辦法主要應包括以下內(nèi)容：明確規(guī)定證券經(jīng)營機構(gòu)開辦外匯業(yè)務的標準一一注冊資本金多少、外匯專業(yè)人才的數(shù)量、證券公司凈資產(chǎn)規(guī)模 的大小等。適當擴大證券經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務的范圍，如外匯放款業(yè)務等。明確證

16、券經(jīng)營機構(gòu)從事外匯業(yè)務的經(jīng)營原則、風險防范措施、自營買賣 外幣有價證券與注冊資本金的比例限額等。明確規(guī)定外匯管理部門對證券 公 司外匯業(yè)務經(jīng)營過程監(jiān)管的有關(guān)職責，如外匯資產(chǎn)質(zhì)量監(jiān)管、外匯營運資 金使用監(jiān)管等。（2）健全監(jiān)管體系，轉(zhuǎn)變監(jiān)管模式，強化監(jiān)管力度。國家外匯管理局 應從側(cè)重于事前審批轉(zhuǎn)向事前審批與事后監(jiān)控兼重的路徑上來，并逐步運用 法律工具來處理證券經(jīng)營機構(gòu)的處匯業(yè)務監(jiān)管問題，建立起統(tǒng)一高效的監(jiān)管體 制。03（3）有關(guān)監(jiān)管職能部門應明確劃分彼此監(jiān)管權(quán)限，并加強監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)，徹底杜絕監(jiān) 管真空的出現(xiàn)。同時，各職能部門應充分認識到當前我國 證券經(jīng)營機構(gòu)所面臨嚴峻的經(jīng)營競爭環(huán)境，盡早采取措施

17、在稅收征收、證券公 司之間的并購、資本擴張等方面給予證券經(jīng)營機構(gòu)必要的政策支持，以使其在穩(wěn)定B股市場外匯業(yè)務的基礎上，全力參與 H肌、N股、S股等海外股的包裝 及承銷業(yè)務。（三）對我國企業(yè)境外發(fā)行證券的外匯管理1對我國企業(yè)境外發(fā)行股票的外匯管理目前，我國對企業(yè)境外上市發(fā)行股票進行外匯管理的法規(guī)規(guī)章主要有 中國證監(jiān)會和國家外匯 管理局于1994年1月13日聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于境外上 市企業(yè)外匯管理有關(guān)問題的通知、國家外匯管理局1994年4月27日發(fā)布的關(guān)于貫徹執(zhí)行國務院關(guān)于進一步加強外商投資管理工作若干問題的通知的通知及國家外匯管理局 1998年1月1日頒行的境外外匯帳戶管理規(guī) 定。上述規(guī)章從以下幾方

18、面對企業(yè)境外上市發(fā)行股票的外匯管理進行了規(guī) 范。（1）外匯帳戶的管理。境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行股票，其發(fā)行股票所取得的外匯屬于資本項目的外匯收入，經(jīng)國家外匯管理局批準，可在境內(nèi)開立外匯帳戶，保留現(xiàn)匯。同時，境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票應當在外匯資金到位后10天內(nèi)，將所籌外匯資金全部調(diào)入中國境內(nèi)，存入經(jīng)批準開立的外匯帳戶。此外，在境外發(fā)行股票需在境外開立外匯帳戶的境內(nèi)機構(gòu)，經(jīng)國家外匯管理局批準后也可在境外開立外匯帳戶，但境內(nèi)機構(gòu)必須按照外匯管理局批準的帳戶 收 支范圍、帳戶最高金額和使用期限使用境外外匯帳賬戶，不得出租、出 借、串用境外外匯帳戶。如有上述行為的出現(xiàn)，由國家外匯管理局責令改正， 撤銷境外外匯帳

19、戶，通報批評，并處以5萬元以上30萬元以下罰款。£（2）對外匯股息，紅利匯出的管理。公司向境外上市外資股股東支付 股利以及其它款項 ，以人民幣計價和宣布，以外幣支付。境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā) 行股票派付給境外持股人的股息、紅利所需外匯，需向國家外匯管理局提出申請，經(jīng)其批準后，開戶銀行可從其外匯存款帳戶中支付并匯出（3）境內(nèi)企業(yè)在境外發(fā)行股票后轉(zhuǎn)變成中外合資經(jīng)營企業(yè)的外匯管理。境內(nèi)企業(yè)在境外 發(fā)行股票所籌外匯資金總額達到企業(yè)凈資產(chǎn)總額 25沖 上時，可以按照中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定向中國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部及其授權(quán)部門申請辦理中外合資企業(yè)有關(guān)手續(xù)，經(jīng)批準作為中外合資企業(yè)的，有關(guān)外匯收支事宜，按外商

20、投資企業(yè)外匯管理規(guī)定辦理。2、對我國企業(yè)境外發(fā)行外幣債券的外匯管理我國現(xiàn)行法律將企業(yè)對外發(fā)行外幣債券歸入外債范疇，并通過專門的 法規(guī)規(guī)章加以管理。目 前有關(guān)企業(yè)境外發(fā)行外幣債券的管理規(guī)定主要是中國 人民銀行1998年1月1日頒行的境內(nèi)機 構(gòu)發(fā)行外幣債券管理辦法。此 外，國務院頒布的外匯管理條例、國家外匯管理局發(fā)布的境外外匯帳戶管理規(guī)定中也有條款涉及到外幣債券的管理。（1）發(fā)行外幣債券的管理部門。中國人民銀行是境內(nèi)機構(gòu)發(fā)行外幣債 券的審批機關(guān)，中 國人民銀行授權(quán)國家外匯管理局及其分局具體負責境內(nèi)機 構(gòu)發(fā)行外幣債券的審批、監(jiān)督與管理。（2）發(fā)行外幣債券的計劃指標管理。中資機構(gòu)在境外發(fā)行短期外幣債

21、券應當占用短期對外借款余額控制指標；中資機構(gòu)在境外發(fā)行中長期外幣債 券，應當占用中長期利用外資計劃指標；境內(nèi)機構(gòu)在境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券應當 占用中長期利用外資指導性計劃指標；外商投資企業(yè)在境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券以外的外幣債券，不實行計劃指標管理。:'（3）發(fā)行外幣債券的審批制度。境內(nèi)機構(gòu)發(fā)行外幣債券應經(jīng)國家外匯 管理局審批，未經(jīng) 其批準，擅自簽訂的發(fā)債協(xié)議無效，國家外匯管理局不予 辦理外債登記，銀行不得為其開立外債專用帳戶，本息不得擅自匯出。境內(nèi)機 構(gòu)未經(jīng)批準，擅自發(fā)行外幣債券的，由國家外匯管理局予以警告，通報批評，并外10萬元以上50萬元以下的人民幣罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事 責任。（

22、4）發(fā)行外幣債券的事后管理。境內(nèi)機構(gòu)應當在發(fā)行債券15天內(nèi)將債券發(fā)行情況及發(fā)債招募說明書等有關(guān)文件報國家外匯管理局備案；境內(nèi)機構(gòu)應 當對發(fā)債所籌集的資金按照批準的用途專款專用，并于每年初15日內(nèi)將上年度項目的進度、資金使用效益等情況報國家外匯管理局備案，如果需要改變資 金用途，應當事先取得原立項批準部門同意；境內(nèi)機構(gòu)在境外發(fā)行外幣債券后，未經(jīng)國家外匯管理局批準不得將發(fā)債所籌集的資金存放境外或者在境外直 接支付，不得轉(zhuǎn)換為人民幣使用；境內(nèi)機構(gòu)在境外發(fā)行外幣債券后應當根據(jù)外 債統(tǒng)計監(jiān)測規(guī) 定辦理外債登記，境內(nèi)機構(gòu)進行外幣債券保值后，應當根據(jù)外 債統(tǒng)計監(jiān)測規(guī)定辦理外債登記變更手續(xù)。由上可知，我國企業(yè)

23、境外發(fā)行外幣債券已初步走上了法制化、規(guī)范化的軌道，但也存在著缺 乏對發(fā)行和用資的統(tǒng)一協(xié)調(diào)管理的問題。由于我國多 家機構(gòu)幾乎同時進入國際債券市場，各機構(gòu)發(fā)行債券的面值利率、發(fā)行費用、 償付條件未能很好協(xié)調(diào)，容易讓外國人坐收漁利。有的債券發(fā)行成本偏高,同時，各機構(gòu)用資過程也缺乏有效的管理與監(jiān)督，而企業(yè)償債能力不足的風險 最終要由國家承擔。因此，必須建立一個有權(quán)威性的管理機構(gòu)，制定一系列相 互配 套的國際債券發(fā)行、使用、償還管理制度與法規(guī)，并嚴格執(zhí)行。同時， 應依據(jù)我國對外匯的需求數(shù)量和種類、出口收匯的幣種構(gòu)成和西方主要貨幣的 匯率預期，制定全國統(tǒng)一的國際債 券借用還的管理方法與年度計劃，對全國 各

24、企業(yè)發(fā)行國際債券的總量、結(jié)構(gòu)和外資使用方面進行宏觀調(diào)控。四、證券跨國發(fā)行與交易中的法律監(jiān)管問題（一）相關(guān)國際組織對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管1國際證券監(jiān)管委員會組織國際證券監(jiān)管委員會組織（ISOCO是一個常設國際性組織，成立于 1974年，總部設在加拿 大的蒙特利爾。至U目前為止，已有 84個國家和地區(qū) 的證監(jiān)機構(gòu)成為ISOCO勺正式會員。該組織的宗旨是：通過成員機構(gòu)的合作， 保證在本國及國際范圍的有效監(jiān)管，以維持公正和高效的市場；通過交換信息和交流經(jīng)驗，發(fā)展各國的國內(nèi)市場；共同努力建立國際證券發(fā)行與交易的規(guī) 范和有效監(jiān)控；互相幫助，通過嚴格執(zhí)法和有效稽查來保證市場的公正性。 ISOCC

25、共有三個委員會，即執(zhí)行委員會、技術(shù)委員會和新興市場委員會。在 這三個委員會中，對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管起主導作用的則是技 術(shù)委員會。技術(shù)委員會由世界上大多數(shù)發(fā)達市場的證監(jiān)機構(gòu)組成。其工作分為五 個工作小組來執(zhí)行。第一工作小組負責審議國際會計、多國信息披露與稽核，即一級市場的監(jiān)管。國第二工作小組負責證券與期貨交易、結(jié)算、交割三 個環(huán)節(jié)的監(jiān)管，即二級市場的監(jiān)管。冒第三工作小組負責經(jīng)紀機構(gòu)、投資銀 行、財務顧問機構(gòu)等的監(jiān)管，即中介機構(gòu)的監(jiān)管。國第四工作小組負責法規(guī)執(zhí)行，目前主要研究防止及打擊利用國際互聯(lián)網(wǎng)進行非法活動，比如跨地區(qū)的內(nèi)幕交易。第五工作小組負責投資基金業(yè)的監(jiān)管，研究為集體投資機

26、構(gòu)提供健 全 的操作規(guī)則。在五個工作小組的協(xié)調(diào)一致的努力下，技術(shù)委員會發(fā)表和通 過了一系列有關(guān)國際證券監(jiān)管的報告、決議以及建議標準。1994年10月，技術(shù)委員會發(fā)表了監(jiān)管不力和司法不合作對證券和期貨監(jiān)管者所產(chǎn)生問題的報告，介紹了技術(shù)委員會從不合作的司法機構(gòu)獲取信息的方法，強調(diào)了在減 少證券欺詐的泛濫方面進行合作的好處。在其 1994年東京會議上 ，該工作小 組通過了一份承諾國際證券監(jiān)管委員會組織監(jiān)管標準和相互合作與援助基本 原則的決議，決議要求所有成員對他們是否能夠向國外證券和期貨監(jiān)管提供 相互援助與合作 作出一個書面評估并不斷加以改進。1995年10月，技術(shù)委 員會制定了跨國共同基金指南，其

27、中包括 10條跨國共同基金全球管理的國際準則，其目的主要在于通過頒布統(tǒng)一的風險管理和信息披露要求來保護投資者，減少共同基金跨國經(jīng)銷的障礙。1996年春季，技術(shù)委員會為加強對市場 監(jiān)管和違約過程的監(jiān)控，頒布了幾項建議標準：用以識別大額風險起動水 平；在監(jiān)管者之間發(fā)展信息共享協(xié)議，設立違約過程的透明度標準；客戶頭寸信息披露；以及當成員公司違約時，處理余額、資金和資產(chǎn)的最好方法。 1998年春季，技術(shù)委員會還發(fā)布了證券公司及其監(jiān)管當局風險管理與控制指引，目的是增強公司和監(jiān)管當局對國內(nèi)、國際風險管理及控制架構(gòu)的認 識。D3從歷史和現(xiàn)實來看，ISOCC是在證券、期貨市場的國際監(jiān)管與調(diào)控方 面做得最好的國

28、際組織。她的突出貢獻首先在于制定、通過了一系列協(xié)議、標準與準則。截止1998年，ISOCO已通過了 10個正式協(xié)議，分別是：國際 商業(yè)行為準則（1990）、洗錢（1992）、國際 審計標準（1992）、國際會計標準（1993）、現(xiàn)金和衍生產(chǎn)品市場間的協(xié)調(diào)（19 93）、跨國證券和期貨欺詐（1993）、關(guān)于遵守國際證券監(jiān)管委 員會組織相互合作協(xié) 助最高標準的基本原則義務的決定（1994）、證券監(jiān) 管的目標與原則（1998）。國這些協(xié)議和上述技術(shù)委員會發(fā)布的報告、決議、 建議標準被各國所采用，對各國證券與期貨市場的發(fā)展起到了規(guī)范作用。同 時，ISOCC為打 擊國際證券與期貨領域的各種犯罪制定了有關(guān)

29、制度規(guī)則，并 且付諸了跟蹤、打擊等具體活動，對抑制和懲治證券業(yè)欺詐犯罪活動的國際合 作起到了巨大的推動促進作用。此外，ISOCO對亞洲金融危機也給予了充分的 關(guān)注。1998年2月11日至14日，證監(jiān)會國際組織亞太地區(qū)委員會會議及其執(zhí) 法會議在印度孟買舉行，來自16個國家和地區(qū)的證券監(jiān)管機構(gòu)負責人出席 了 會議。會議就東南亞金融危機進行了深入的討論，對亞太證券市場的最新 發(fā)展以及市場監(jiān)管等內(nèi)容進行了廣泛的交流。:'2、歐洲聯(lián)盟歐盟（原歐共體）自1979年以來，通過了一系列旨在協(xié)調(diào)各成員國證 券市場經(jīng)營與監(jiān)管的重 要指令。根據(jù)羅馬條約和馬斯特里赫特條 約，“指令在要取得的結(jié)果上，對成員國具

30、有拘束力，但在方式與方法的選 擇上，留待各國當局決定”。因此，歐盟理事會制定的有關(guān)證券的指令已直接納入各國國內(nèi)法而為各國所遵守。到目前為止，歐盟理事會在證券領域已制定了以下指令：（1）市場進入指令（1979 ），規(guī)定了證券發(fā)行商必須遵守的條件。（2）上市細節(jié) 指令（1980），規(guī)定了當股票、債券和股權(quán)證書被允許列入證券交易目錄時 應提供的信息項目。（3）中期報告指令（1982），規(guī)定了中期報告的最 低標準。（4）共同基金指令（1985），對共同基金的運作作了規(guī)范。（5）主要持股指令（1988），主要對持股額超出10%上的大 股東要求公開 信息以保護投資者的利益。（6）公告說明書指令（1989）

31、，對公告說明書 的制作作了統(tǒng)一要求。（7）內(nèi)幕交易指令（1989）,國試圖協(xié)調(diào)歐盟各國 關(guān)于內(nèi)幕交易的規(guī)則，要求各成員國明令禁止內(nèi)幕交易，為各成員國頒布或修 訂 有關(guān)內(nèi)幕交易的法規(guī)確立了最低標準。虜3、國際證券交易所聯(lián)盟在日益增長的跨國證券投資的推動下，成立于1961年、由全世界40多個主要證券交易所組成的國際證券交易所聯(lián)盟（FIBV）重新煥發(fā)了勃勃生機。作為一個非政府的民間監(jiān)管組織，F(xiàn)I BV近年來進行了一次大規(guī)模的機構(gòu) 重組，并決意在金融市場國際化的證券化領域扮演一個更為重要的角色。FIBV宣稱自己將致力于通過提高會員交易所的自律標準來建立一個高效、公 平、安全的市場體系，從而充分保護國內(nèi)

32、和國際投資者，并不遺余力推動會員 交易所在制定充分合理的國際證券發(fā)行、交易和結(jié)算準則方面的合作。G3此外，F(xiàn)IBV還加強了與其它民間組織的合作。1990年11月，F(xiàn)IBV與國際律師 協(xié)會（IBA）和國際會計師聯(lián)合會（IFA）達成了共同合作研究世界資本市場的協(xié)議。此后不久，F(xiàn)IBV、IBA、IFA聯(lián)合發(fā)布了有關(guān)證券監(jiān)管的三個報告。第 一個報告詳列了國際證券交易適用國內(nèi)法所引發(fā)的主要問題；第二個報告分析 了解決這些問題的可供選擇的方法；第三個報告則提出了一些結(jié)論性意見和行動的建議。03到1997年1月底，F(xiàn)IBV的成員有40個國家的50個證券交易 所和證券交易所協(xié)會。其中歐洲國家 20個，美洲國家

33、14個，亞洲和大洋洲國 家12個，中近東和非洲國家4個。FIB V通過每年秋季舉行一次例會和不定 期交流，討論成員國證券市場共同關(guān)心的問題，交流各國證券市場的制度和經(jīng)驗；必要時通過有關(guān)建議或決議。如因美國的影響，聯(lián)盟于 1975年12 月 作出了一項決議，要求將所有FIBV成員國的證券交易所的交易集中起來。 此外，1975年和19 77年，聯(lián)盟提出了一項“跨國上市建議書”，提出跨國 上市證券的最低準入條件和信息披露要求，其1977年建議書指出：“為了保護與正式上市證券有關(guān)的全體參與人的利益必須采用統(tǒng)一的最低準入條件這一重要的步驟?！北M管建議書提出的統(tǒng)一證券市場的宗旨并未真正實現(xiàn)，但它對證券市場

34、的國際化起了一定的作用。1989年6月，F(xiàn)IBV形成了關(guān)于改善國際清算業(yè)務的報告。報告提出三種國際清算模式供選擇；由倫敦證券 交易所與德國、法國、日本、美 國、澳大利亞、南非等國的清算機構(gòu)建立聯(lián) 系，以構(gòu)筑通用的清算系統(tǒng)；日本、法國的清算機構(gòu)也和許多國家建立業(yè)務合 作關(guān)系。國際清算系統(tǒng)的建立對提高清算業(yè)務的效率、降低成本、保證國際證券買賣的安全及建立全球24小時交易系統(tǒng)具有重要意義。4、區(qū)域性證券監(jiān)管協(xié)會在對證券跨國發(fā)行與交易行為的國際監(jiān)管方面，一些區(qū)域性證監(jiān)協(xié)會 也發(fā)揮了重要作用，其中最主要的有北美證券管理協(xié)會（NASAA和美洲證券監(jiān)管者委員會（CORS）以及東亞和大 洋洲股票交易所聯(lián)盟（E

35、AOSEF）北美證 券管 理協(xié)會由美國、波多黎各、墨西哥、加拿大等國證監(jiān)機構(gòu)組成。近年 來，NASAAE對證券跨國發(fā)行與交易行為的監(jiān)管與執(zhí)行著重提上了其議事日 程，并極力鼓勵其成員國在相互之間、成員國與非成員國之間進行國際證券監(jiān)管方面的合作。1990年，NASAA還完成了一份有關(guān)其成員國在與國際證券欺 詐行為作斗爭中所發(fā)揮的作用的綜合性的報告，并在該報告中提出了進一步的行動建議。國 美洲證券管理者委員會（CORS）成立于1992年，其成員國 有阿根廷、加拿大、智利、哥倫比亞、哥斯達黎加、厄瓜多爾、洪都拉斯、墨西哥、巴拉圭、秘魯、美國、烏拉圭和委內(nèi)瑞拉。CORS也米取了一系列措施來促進該地區(qū)證券

36、市場監(jiān)管的合作與協(xié)調(diào)。東亞和大洋洲股票交易所聯(lián)盟成立于1982年，其前身是東亞證券交易所大會。1990年在馬尼拉舉行的年會 上，批準大洋洲的兩家證券交易所加入，遂改名為東亞和大洋洲股票交易所聯(lián) 盟，并通 過聯(lián)盟章程。EAOSE的目的是促進成員國的證券市場發(fā)展，便于成 員國之間的信息交流，促進成員國之間的相互協(xié)助。EAOSE每年舉行一次大會，交流信息，討論成員國共同關(guān)心的問題，統(tǒng)一成員交易所的規(guī)則和實際操作，并根據(jù)情況編制主要資本市場手冊。EAOSE現(xiàn)有來自東亞和大洋洲地區(qū)的11個國家和地區(qū)的13家股票交易所。11個國家和地區(qū)分別為：澳 大 利亞、香港、印度尼西亞（雅加達證交所和蘇拉巴亞證交所）

37、、日本（東京證交所 和大阪證交所）、韓國、馬來西亞、新西蘭、菲律賓、新加坡、臺灣、泰國。秘 書處設在東京證交所。除上述國（區(qū)）際組織之外，國際證券管理者協(xié)會（ISSA）、國際證券 市場協(xié)會（ISMA、國 際證券和互換交易委員會（ISDA）、國際會計準則委 員會（ISAC）、亞洲證券分析員協(xié)會（ASAC ）、經(jīng)合組織（OECD等在對證券跨 國發(fā)行與交易行 為的法律監(jiān)管方面也進行了許多卓有成效的工作。（二）世界各國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管1、通過國內(nèi)法進行規(guī)制七十年代以來，世界各國政府為達到國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的某一特定目的， 在其證券市場國際化的發(fā)展過程中，均采取過臨時性的或是較為長久性的不同

38、程度、不同形式的規(guī)制措施。在國內(nèi)證券進入國際資本市場方面，大多數(shù)國家均依法逐項審批或以 行政法規(guī)的形式規(guī)定其進入的條件。如澳大利亞、芬蘭、德國、意大利、愛爾蘭法律規(guī)定均需審批。西班牙法律規(guī)定，電影和信息工業(yè)的國內(nèi)股票不允許 在海外發(fā)行。比利時法律規(guī)定，當局反對以比利時法郎作為在海外發(fā)行的股票的計價幣種。在本國居民購買外國證券方面，許多國家皆采取了一些限制性措施。如意大利對本國居民購 買國外證券實行抵押金制度，以限制資金外流并且促 進國民購買國內(nèi)證券。法國則在 1968年 底一一1969年8月下達了一項禁 令，禁止居民購買外國證券。在外國居民購買本國證券方面，絕大部分國家法律對外國居民持有本 國

39、公司股份的比例做了上限規(guī)定。如根據(jù)澳大利亞銀行（持股）法規(guī)定，外國人單獨或聯(lián)合持有澳銀行的股份不得超過10%在無線電和電視轉(zhuǎn)播行業(yè)的外國投資的直接或間接控股不得超過 20%菲律 賓法律對于外國投資 參股具體限制的項目有：銀行機構(gòu)（70%、儲蓄和信貸機構(gòu)（60%、公用事 業(yè)（60%、金融公司（60%，沿海貿(mào)易（75%。2、通過司法互助協(xié)定進行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)司法互助協(xié)定(Mutual Legal AssistaneeTreaties 簡稱MLAT$是各國通過外交途徑簽訂的，具有法律效力的雙邊協(xié)議。MLATS-般都包括下列一些內(nèi)容：司法協(xié)助的種類、司法協(xié)助請求必須滿足的條件、請求執(zhí)行的方法、允許使用

40、已調(diào)取信息的范圍以及拒絕司法協(xié)助請求的情形。國世界上第一個有關(guān)證券的 MLATS!由美國和瑞士在1973年簽訂的。到1996年 底，美國已同瑞士(1973)、土耳其(1979)、荷蘭(1981)、意 大利(1982)、加 拿大(1985)、英國(1986)、墨西哥(1987)、巴哈馬(1988)、阿根廷(1990)、西 班牙(1990)等十幾個國家簽署了司法互助協(xié)定。其它國家之間也相繼簽署了有 關(guān)證券的ML ATS國這些協(xié)定為締約國一方證券法在域外適用時獲得外國有 關(guān)當局的協(xié)助帶來了極大的便利，從而有利于締約國之間攜手共同打擊證券違 法犯罪活動與過度投機行為。3、通過諒解備忘錄進行監(jiān)管合作與協(xié)

41、調(diào)證券監(jiān)管者之間國際合作與協(xié)調(diào)的一個重要途徑是簽訂雙邊諒解備忘錄(Memoranda of Understanding ,簡稱MOU)。與司法互助協(xié)定不同的 是，諒解備忘錄僅是雙方就某些特定類型的案件所作的一種無法律上的約束力的意向聲明，且大多數(shù)主要針對內(nèi)幕交易。由于這些諒解備忘錄是各國對證 券市場負有直接監(jiān)管責任的監(jiān)管部門之間達成的，因此它在獲取有關(guān)證券違法 和犯罪的情報方面比司法互助協(xié)定更為有效，更具有預見性。叵世界上最早的諒解備忘錄是美國與瑞士在1982年達成的。E3到1994年底，美國SEC已與加 拿大、英國、挪威、阿根廷等 41個國家簽訂了雙邊諒解備忘錄。王 其它國 家的情況是：法國

42、，17個；英國，15個；西班牙，11個；意大利，7個。九十 年代初 期，一些新興市場的監(jiān)管者也開始談簽有關(guān)證券信息共享網(wǎng)絡、適用 法律、行政與技術(shù)合作等方面的諒解備忘錄。也許是未來發(fā)展方向的一個標 志，近來證券監(jiān)管合作性安排開始向跨地區(qū)的新興市場之間發(fā)展。例如，1994年4月，利馬的Bolsa de Valorses與曼谷的對應 機構(gòu)簽署了一個諒 解備忘錄，第一次將秘魯成長中的小型資本市場與東南亞一個較成熟的交易所聯(lián)系起來，這兩家交易所同意進行信息交換以及日常統(tǒng)計數(shù)據(jù)互遞，包括交 易量和價格變化。4、通過多邊協(xié)定進行監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)隨著證券市場全球化向縱深發(fā)展，一般性的雙邊諒解備忘錄很難滿足 日

43、益變化的市場監(jiān)管要求。因此，世界各國又通過簽訂多邊性監(jiān)管合作協(xié)議來加強對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管。目前，多邊性監(jiān)管合作協(xié)議大 多以聯(lián)合聲明的形式出現(xiàn)。1995年5月，16個不同國 家的監(jiān)管機構(gòu)在英國的 溫莎召開會議，發(fā)出了一份有關(guān)跨境監(jiān)管世界各主要期貨及期權(quán)市場的聯(lián)合聲 明(即溫莎宣言) 國，他們一致同意：加強交易間的合作，努力保護客戶 頭寸資金和資產(chǎn)；澄清和加強違約過程管理；在緊急情況下加強監(jiān)管合作。 1996年3月15日，49個 交易所和清算所、14個監(jiān)管機構(gòu)在期貨產(chǎn)業(yè)協(xié)會的 年會上簽署了國際信息共享協(xié)議和國際期貨交易所和清算組織合作與監(jiān) 管宣言，叵該協(xié)議和宣言允許交易所、清算所和

44、監(jiān)管當局共享成員的市場和 金融信息，以更為有效地合作監(jiān)管和處理證券市場上的風險和各種違法犯罪行 為。（三）中國證券市場國際化中的法律監(jiān)管鑒于我國仍是發(fā)展中國家，無論是在向外國投資者開放國內(nèi)證券市場 方面還是在允許境內(nèi)居 民進入境外證券市場方面，尚皆處于起步、嘗試階 段。因此，國家必須對之加以監(jiān)管和引導，以避免國有資產(chǎn)的對外流失和國內(nèi) 證券市場的劇烈動蕩。在證券市場國際化的進程中，我國主要采取了下列法律措施來加強對 證券跨國發(fā)行與交易行 為的監(jiān)管。1監(jiān)管機構(gòu)當前，我國對證券市場進行監(jiān)管的主要機構(gòu)為中國證券監(jiān)督管理委員 會，統(tǒng)一監(jiān)管全國證券 市場。具體執(zhí)行監(jiān)督的機構(gòu)則分為債券和股票兩方 面：境內(nèi)機

45、構(gòu)到境外發(fā)行外幣債券由中國人民銀行管理，即中國人民銀行為審 批機關(guān)，中國人民銀行授權(quán)國家外匯管理局及其分局具體負責審批、監(jiān)督與管理；對于境內(nèi)機構(gòu)到境外上市發(fā)行股票則由中國證監(jiān)會實行審批與監(jiān)管。2、監(jiān)管依據(jù)當前，我國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管的依據(jù)是由國務 院、國務院證券委、國家 體改委、中國證監(jiān)會、國家外匯管理局頒布的一系 列行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件以及與外國監(jiān)管機構(gòu)簽訂的諒解備忘錄。 國務院頒布的行政法規(guī)主要有關(guān)于股份有限公司境外募集股份及境外上市的特別規(guī)定、關(guān)于進一步加強證券市場宏觀管理的通知、關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定。有關(guān)部委頒布的部門規(guī)章主要有國務院證 券委發(fā)

46、布的關(guān)于批轉(zhuǎn)證監(jiān)會關(guān)于境內(nèi)企業(yè)到境外公開發(fā)行股票和上市存在 的問題的報 告的通知、關(guān)于推行境外上市預選企業(yè)的條件、程序及所 需文件的通知、股份有限公司境內(nèi)上市外資股規(guī)定的實施細則，國家體 改委頒布的關(guān)于到香港上市的公司執(zhí)行股份有限公司規(guī)范意見的補充規(guī)定、到香港上市公司章程必備條款。規(guī)范性文件有中國證監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于發(fā)行B股的企業(yè)在分紅派息時如何確認利潤分配標準的函、 關(guān)于 嚴格管理B股開戶問題的通知、關(guān)于 B股發(fā)行審批工作有關(guān)問題的通 知、境內(nèi)及境外機構(gòu)從事外資股業(yè)務資格管理暫行規(guī)定；中國證監(jiān)會、 國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的關(guān)于境外上市企業(yè)外匯管理有關(guān)問題的通知；中國證監(jiān)會、國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布的關(guān)

47、于進一步促進境外上市公司規(guī) 范運作和深化改革的意見。3、監(jiān)管措施(1)國內(nèi)法方面的監(jiān)管措施 事前監(jiān)督。現(xiàn)行的事前監(jiān)督措施主要是審批制。區(qū)對于境內(nèi)上市外 資股、境外發(fā)行 股票和債券在依法定條件審查的基礎上，其規(guī)模主要是通過 額度限制來進行調(diào)控，即在企業(yè)自愿申請的基礎上，政府主管部門一般根據(jù)國家的產(chǎn)業(yè)政策，選擇那些對國家經(jīng)濟貢獻比較大、公司管理及盈利狀況比較 好、資金用途比較明確的企業(yè)包裝上市。 事中監(jiān)控。事中監(jiān)控措施主要有二：一是分設 A、B、H、N、S股, 給境內(nèi)外居民設定 不同的投資工具，以防止國內(nèi)外匯資金的外流和國際游資 對我國證券市場的沖擊；二是加強對已上市外資股公司信息持續(xù)披露的監(jiān)理，

48、 以保證“三公”原則的貫徹實施。 事后處罰。證券違法犯罪行為一向是各國法律所嚴歷打擊的對象， 我國也不例外。近年來，我國通過制定禁止證券欺詐行為暫行辦法，對各種證券違法犯罪行為作了具作的規(guī)制。特別值得一提的是，1997年10月1日生效的新刑法在第180條、182條、181條分 別規(guī)定了內(nèi)幕交易罪、操 縱市場罪、虛假陳述罪，從而彌補了我國長期以來對證券違法犯罪行為刑事處 罰的空白。此外，新近頒布的證券法則設專章 (從175條至210條)對證券 違法犯罪行為的法律責任作了明文規(guī)定。(2)國際領域的監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)中國證監(jiān)會自成立以來，就一直致力于與國際證券業(yè)組織和境外證券 期貨監(jiān)管機構(gòu)的交往、聯(lián)系與

49、合作。1995年7月，中國證監(jiān)會正式加入了國際證監(jiān)會組織(ISOCO，成為亞太地區(qū) 委員會的正式會員，且在其1996年 9月舉行的第21屆年會上，上海、深圳證交所也成為了該組織的附屬會員。同 時，截止1998年5月19日，我國證券業(yè)主管機構(gòu)中國證監(jiān)會已同美國、新加坡、澳大利亞、英國、日本、馬來西亞、巴西、烏克蘭、法國、盧森堡等10個國家的證監(jiān) 機構(gòu)簽訂了監(jiān)管合作諒解備忘錄。中國證監(jiān)會的加入ISOCC及與各國一系列諒解備忘錄的簽訂，大大促進了我國證券市場法制化、規(guī)范化水平的提高和與其它國家監(jiān)管機構(gòu)合作的加強，從而有利于我國證券市場國際 化的有序發(fā)展。由上可見，我國在證券市場國際化的進程中，在法律

50、監(jiān)管方面做了大 量的工作，也取得了有目共睹的成就。但由于我國證券市場國際化目前尚處于起步階段，我國對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管還存在諸多欠缺之 處，有待在前進過程中不斷的調(diào)整與完善。而筆者認為，當前我國亟需解決好以下幾方面的問題。1、在監(jiān)管機構(gòu)方面，應將中國證監(jiān)會定性為國務院直屬行政機構(gòu)。 1998年10月，國務院批準中國證監(jiān)會職能、內(nèi)設機構(gòu)和人員編制“三定”方 案。這一方案確定，中國證監(jiān)會為國務院直屬事業(yè)單位，是全國證券期貨市場的主管部門。國隨后頒布的證券法也賦予了中國證監(jiān)會制定有關(guān)規(guī)章、規(guī)則等較為廣泛的權(quán)力。但“三定”方案和證券法將中國證監(jiān)會 定 位 于國務院直屬事業(yè)單位，并規(guī)定其有

51、權(quán)在其職責范圍制定和發(fā)布規(guī) 章、規(guī)則，這與我國憲法第 90條第二款“各部、各委員會根據(jù)法律和國務 院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限內(nèi)，發(fā)布命令、指示和規(guī)章”的規(guī)定相違背。作為事業(yè)單位的中國證監(jiān)會是沒有權(quán)力制定規(guī)章的，證券 法的立法原意為國務院證監(jiān)機構(gòu)并非就是目前作為事業(yè)單位的中國證監(jiān)會，而是作為行政機構(gòu)的中國證監(jiān)會。因此，為消除這種與憲法相違背之處，并提高中國證監(jiān)會的獨立性、權(quán)威性，我國應盡早將中國證監(jiān)會定性為 國務院直屬的行政機構(gòu)。2、在監(jiān)管依據(jù)方面，應盡快修訂證券法和出臺有關(guān)證券市場國際 化法律監(jiān)管的專門法律及 配套法規(guī)。目前，我國雖已出臺證券法，但其 中證券市場國際化監(jiān)管方面的法

52、律規(guī)定幾 為空白。因此，我國對證券跨國發(fā) 行與交易行為進行監(jiān)管的法律依據(jù)僅為一些行政法規(guī)、部門規(guī)章和規(guī)范性文件，而這些行政法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件層級較低、權(quán)威性與效力 不 夠、內(nèi)容不完備。因此，我國應盡快修訂證券法，在其中增列有關(guān)對 證券跨國發(fā)行與交易行為進行法律監(jiān)管的條文。此外，要盡快頒布此方面的專 門法律及配套法規(guī)，從而整體提升這些法律依據(jù)的層級與效力，更為有效地服務于對證券跨國發(fā)行與交易行為的法律監(jiān)管。3、在監(jiān)管措施方面?？梢詮囊韵氯齻€方面進行改進。一是審批制度。目前我國采取計劃審批制度，但該制度實際是計劃經(jīng)濟下的一種管理方法。從長遠看，這種辦法對我國證券市場國際化的健康發(fā)展不禾嘰因

53、此，國家對證券市場的宏觀調(diào)控應逐步由現(xiàn)行的額度控制即數(shù)量控制過渡到質(zhì)量控制，即 采用提高發(fā)行標準的辦法，從市場出發(fā)選擇機制最活、發(fā)展?jié)摿ψ畲蟮钠髽I(yè)進行海外上 市和境內(nèi)上市外資股。二是境外資產(chǎn)所有權(quán)的界定問題。境內(nèi)企業(yè) 在境外發(fā)行股票、上市涉及到境外資產(chǎn)所有權(quán)的界定問題。在國家國資局、財 政部、國家工商局聯(lián)合發(fā)布的企業(yè)國有資產(chǎn)所有權(quán)界定的暫行規(guī)定中僅制定了界定的原則，即“對境外國有資產(chǎn)，在所有權(quán)界定后，要根據(jù)我國法律 并結(jié)合所在國家和地區(qū)的法律、法令，辦理確定資產(chǎn)所有權(quán)歸屬的法律手續(xù)，并進行產(chǎn)權(quán)登記，"并提到“具體辦法另行制定”，但直到如今還未出臺。 因此，我國盡快制頒該具體辦法，以防

54、止境外國有資產(chǎn)的流失。三是國際監(jiān)管 合作與協(xié)調(diào)問題。我國當前主要采取簽訂諒解備忘錄的形式，渠道顯得單一。因此，我們應在此基礎上，通過與其它國家簽訂司法互助協(xié)定和簽訂多邊 協(xié)定的途徑，加強國際領域的監(jiān)管合作與協(xié)調(diào)，以促使我國證券市場在法制化、規(guī)范化、國際化的軌道上穩(wěn)步前進。注釋:03參見中國證券報，1998年6月2日，第1版。國參見結(jié)匯、售匯及付 匯管理規(guī)定第九條。G3這是因為境外資本以外匯買賣 b股和海外上市股，不會直接沖擊人民 幣外匯市場，而且境 外資本投資海外上市股對我國是長期穩(wěn)定的外匯流入。E!參見夏陽、巴均：國際短期資本流入套利與我國的對策，載金融學刊，1997年第4期。國 據(jù)證券業(yè)內(nèi)

55、專業(yè)人士測算，目前在滬深證券交易所B股日下單交易中有40%勺屬國內(nèi)資 金，此外也有相當部分也屬國內(nèi)資金通過境外流轉(zhuǎn)而來。國 在此基礎上，根據(jù)由試點到全面推 廣、由局部到全局的原則適當放開 國內(nèi)居民外幣投資渠道，穩(wěn)固發(fā)展國內(nèi)外匯市場，并嘗試運用新的諸如大額外幣存款、可轉(zhuǎn)換債券等外幣信用工具，以充分利用境內(nèi)外匯資源，防止國內(nèi)外匯“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷”的不正常現(xiàn)象的發(fā)生，從而建立國內(nèi)正常的外匯經(jīng)營秩序。E!參見國家外匯管理局1998年1月1日發(fā)布的境外外 匯帳戶管理規(guī) 定第4條、第12條、第16條。國參見境內(nèi)機 構(gòu)發(fā)行外幣債券管理辦法第6條。G3 isoco在世界舞臺上建立權(quán)威的一大突破，是協(xié)助國際會計準則

56、委員 會(ISAC)制定國際性的會計準則。國際會計準則委員會在協(xié)調(diào)全球各地的會計 標準上遇到的不少困難，都向ISOCO求助，并得到有力支持。國際會計準則委 員會于1998年頒布24套核心標準守則，得到了技術(shù)委員會的 密切協(xié)作。國目前，該小組正追蹤世界主要期貨與期權(quán)市場監(jiān)管機構(gòu)于1995年5月在美國溫莎會議后發(fā)布的聲明(溫莎宣言)所制定的各項原則。其工作重點是促 進監(jiān)管機構(gòu)之 間的多邊資訊交流，尤其是有關(guān)巨額未平倉交易的資料，以及制 定處理期貨與期權(quán)市場違約的程序，以便提高有關(guān)持倉情況、資金與資產(chǎn)的透 明度。國該小組曾與巴塞爾委員會在風險值模式的制定和處理有關(guān)衍生活動的大額風險信息披露問題上成功

57、地合作過。19 94年7月，巴塞爾委員會和國 際證監(jiān)會組織技術(shù)委員會在同一個封面下，各自發(fā)表了用于信息披露目的的衍生活動定性信息類型的報告，報告部分地吸收了銀行和證券公司本身的觀點，指出了制定良好的公司風險管理內(nèi)部規(guī)則的必要性。第二個聯(lián)合公告于1995年11月發(fā)表，要求跨國銀行和證券公司改善其衍生產(chǎn)品和交易活動的信息披 露。這些報告清楚表明，兩方 面的監(jiān)管者都把向公眾披露信息視為通過促進市 場約束來鼓勵審慎使用衍生工具，而不是通過強制的管理限制。此外，該小組目前正與巴塞爾委員會及國際保險業(yè)協(xié)會等合作，就溫莎宣言中提及的客戶資產(chǎn)保障以及金融集團的監(jiān)管進行合作研究。1993年1月，由巴塞爾委員 會發(fā) 起，國際證監(jiān)會組織和國際保險業(yè)協(xié)會參加，成立了一個非正式的證券、保險 和銀行業(yè) 三方小組。該三方小組的第一份報告發(fā)表于 1995年7