企業(yè)無償提供應(yīng)稅勞務(wù)無償借款是否要進行營業(yè)稅的

1、3.8 、企業(yè)無償提 供應(yīng)稅勞務(wù)無償借款， 是否要進行營業(yè)稅的 納稅調(diào)整有一些稅務(wù)稽查機關(guān)對納稅人融通資金無利息，采取核定利 息收入作為營業(yè)額征 收營業(yè)稅，引發(fā)了稅企 之間的爭議。肖捷局長 2012 年 03 月 30 日人民網(wǎng)在線訪談內(nèi)容說明一些問 題，但沒有解決是否征稅問題。問：關(guān)聯(lián)企業(yè)企業(yè)之間無息借款，如果按照同期銀行貸款利率核定利息 收入按金融業(yè)稅目交 營業(yè)稅的話，不符合中華人民共和國營 業(yè)稅暫行條例實施細 貝y中第十條規(guī)定的“負有營業(yè)稅納稅義 務(wù)的單位為發(fā)生應(yīng)稅 行為并收取貨幣、貨物 或者其他經(jīng)濟利益的 單位”。關(guān)聯(lián)企業(yè)無息 貸款實際上并沒有收取利息貨幣， 所以我認為不應(yīng)該按金融保險

2、 業(yè)繳納應(yīng)計未計利息 的營業(yè)稅，我的理解是 否正確 ？03-30肖捷答按照現(xiàn)行營業(yè) 稅暫行條例及其實施 細則規(guī)定，有償提供應(yīng) 稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn) 或者銷售不動產(chǎn)的單 位和個人是營業(yè)稅納稅的義務(wù)人有償是指取得貨 幣、貨物或者其他經(jīng)濟 利益。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)之 間無息借款，如果貸款方未收取任何貨幣、貨 物或者其他經(jīng)濟利益形式的利息，則貸款方 的此項貸款行為不屬 于營業(yè)稅的應(yīng)稅行為， 也就是說不征收營業(yè)稅。如果沒有收取利 息貨幣，但收取了其他 形式的經(jīng)濟利益，那也 要征收營業(yè)稅。我的回答是否能夠讓您滿意？3.8.1 、單位無償 將資金讓渡給他人使 用是否繳納營業(yè)稅？中華人民共和國 營業(yè)稅暫行條例 （

3、國務(wù)院令 2008 年第 540 號）第一條規(guī)定，在中 華人民共和國境內(nèi)提 供本條例規(guī)定的勞務(wù)、 轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷 售不動產(chǎn)的單位和個人，為營業(yè)稅的納稅 人，應(yīng)當依照本條例繳 納營業(yè)稅。中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例實施 細則（財政部、國家稅務(wù)總局令 2008 年第52 號）第三條規(guī)定， 條例第一條所稱提供 條例規(guī)定的勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓 無形資產(chǎn)或者銷售不 動產(chǎn)，是指有償提供條例規(guī)定的勞務(wù)、有償轉(zhuǎn) 讓無形資產(chǎn)或者有償 轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)所有權(quán)的 行為。前款所稱有償， 是指取得貨幣、貨物或 者其他經(jīng)濟利益。因此，公司之間或個 人與公司之間發(fā)生的 資金往來（無償借款）, 若沒有取得貨幣、貨物 或者其他經(jīng)濟利益，不

4、 繳納營業(yè)稅。由于無償借款無收入體現(xiàn)，因此 也不涉及企業(yè)所得稅 問題。但中華人民共和國稅收征收管理法第 三十六條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境 內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng) 營的機構(gòu)、場所與其關(guān) 聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往 來，應(yīng)當按照獨立企業(yè) 之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用；不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者 支付價款、費用，而減 少其應(yīng)納稅的收入或 者所得額的，稅務(wù)機關(guān) 有權(quán)進行合理調(diào)整。即 若借貸雙方存在關(guān)聯(lián) 關(guān)系，稅 務(wù)機關(guān)有權(quán)核 定其利息收入并繳納 營業(yè)稅。3.8.2 稅務(wù)機關(guān)核定利息收入所依據(jù)主 要理由是：3.8.2.1 、中華人 民共和國稅收征收管 理法第 三十六條 規(guī) 定，企業(yè)或者外國

5、企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從 事生產(chǎn)、經(jīng)營的機構(gòu)、場所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用；不按照 獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù) 往來收取或者支付價 款、費用，而減少其應(yīng) 納稅的收入或者所得 額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進行合理調(diào)整。3.8.2.2 、中華人 民共和國稅收征收管 理法實施細則第 五十 四條規(guī)定，納稅人與其 關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來有下列情形之一 的，稅務(wù)機關(guān)可以調(diào)整 其應(yīng)納稅額：（二）融 通資金所支付或者收 取的利息超過或者低 于沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)之間所能同意的數(shù) 額，或者利率超過或者 低于同類業(yè)務(wù)的正常 利率。3.8.2.3 、中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例第七

6、條規(guī)定，納 稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn) 讓無形資產(chǎn)或者銷售 不動產(chǎn)的價格明顯偏 低并無正當理由的，由 主管稅務(wù)機關(guān)核定其營業(yè)額3.8.2.4 、中華人 民共和國營業(yè)稅暫行 條例實施細則第二十 條規(guī)定，納稅人有條例 第七條所稱 價格明顯偏低并無正當理由或 者本細則第五條所列 視同 發(fā)生應(yīng)稅行為而 無營業(yè)額的，按規(guī)定順 序確定其營業(yè)額。3.8.3 、 企業(yè)認為無償使用資金不應(yīng)調(diào) 整征收營業(yè)稅的理由。3.8.3.1 、根據(jù)營業(yè)稅暫行條例實施細則第三條規(guī)定， “條例第一條所稱提供條例規(guī)定的勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)，是指有償提供條例 規(guī)定的勞務(wù)、有償轉(zhuǎn)讓 無形資產(chǎn)或者有償轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)所有權(quán)的行 為（以下

7、稱應(yīng)稅行為） 但單位或者個體工商 戶聘用的員工為本單 位或者雇主提供條例 規(guī)定的勞務(wù)，不包括在前款所稱有償，是 指取得貨幣、貨物或者 其他經(jīng)濟利益?！耙虼苏魇諣I業(yè)稅一般要滿足“有償”這 一條件，而無償融通資 金行為就不能滿足，當 然不用繳納營業(yè)稅。稅 務(wù)機關(guān)如果要征收，對 照這個規(guī)定要求應(yīng)該 能掌握證據(jù)證明：企業(yè)無償行為不能成立如查實企業(yè)沒有收取 貨幣，但得到了實物或其他經(jīng)濟利益，并且在會計上可以可靠計量， 所以融通資金變成不是無償行為，只不過是 隱匿利息收入而偷稅。3.8.3.2 、營業(yè)稅政 策對“有償”條款的例 外，即對無償行為征稅 有特別規(guī)定。依據(jù)營業(yè)稅暫行條例實施細 則第五條規(guī)定，“納

8、稅人有下列情形之一 的，視同發(fā)生應(yīng)稅行 為：（一）單位或者個人將不動產(chǎn)或者土地 使用權(quán)無償贈送其他 單位或者個人；（二） 單位或者個人自己新 建（以下簡稱自建）建 筑物后銷售，其所發(fā)生的自建行為；（三）財 政部、國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他情形?！斑@一條款清楚表明無償行為征收營業(yè)稅只有上述兩種情形。營業(yè)稅是就列舉行為 征稅，無償融通資金行為明顯不屬于所列舉 行為，不能征收營業(yè) 稅。3.8.3.3 、只有財政部、國家稅務(wù)總局才有 權(quán)利認定那些行為視 同發(fā)生應(yīng)稅行為，其 他任何稅務(wù)機關(guān)均無 權(quán)認定，否則就是越3.8.4 、營業(yè)稅的特 別法優(yōu)于征管法這個 普通法。雖然稅收征收管 理法是法律， 稅收 征收管

9、理法實施細則、營業(yè)稅暫行條 例是行政法規(guī)，營 業(yè)稅暫行條例實施細 則是部門規(guī)章，按照立法法規(guī)定，上位 法優(yōu)于下位法，法律效力高于行政法規(guī)、部門 規(guī)章，行政法規(guī)效率高 于部門規(guī)章。但對于營 業(yè)稅的具體征收業(yè)務(wù)， 應(yīng)以營業(yè)稅暫行條 例優(yōu)先。稅收征收管理法是程序法，營 業(yè)稅暫行條例是實體 法。具體計算征收稅款 一般適用實體法。3.8.5 、 只有確認 交易雙方為關(guān)聯(lián)關(guān)系，無償使用資金才有可 能進行營業(yè)稅的調(diào)整。稅收征收管理 法第三十六條規(guī)定： 企業(yè)或者外國企業(yè)在 中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營的機構(gòu)、場 所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間 的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當按照 獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù) 往來收取或者支付價 款、費用；不按照

10、獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來 收取或者支付價款、費 用，而減少其應(yīng)納稅的 收入或者所得額的，稅 務(wù)機關(guān)有權(quán)進行合理稅務(wù)機關(guān)只有認 定企業(yè)之間存在著關(guān) 聯(lián)關(guān)系，才可以有權(quán)核 定其利息收入。如無關(guān) 聯(lián)關(guān)系，則可以不需要調(diào)整3.8.6 、 不收利息 是否為價格明顯偏 低？何為正當理由？ 誰來確認正當理由？營業(yè)稅暫行條 例第七條 納稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形 資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn) 的價格明顯偏低并無 正當理由的，由主管稅 務(wù)機關(guān)核定其營業(yè)額。征管法第三十五條規(guī)定，納稅人有下 列情形之一的，稅務(wù)機 關(guān)有權(quán)核定其應(yīng)納稅額。對這一條款，基層稅務(wù)機關(guān)在執(zhí)行時有 兩個困難:一是"計稅依據(jù)明 顯偏低”沒有具體的比 例，到底低到什么程度 沒有法律依據(jù)？二是何謂正常理由，沒有列舉？三是出現(xiàn)這情況后是否可以認定為偷稅？天津國稅局的回復(fù)：1 、對“計稅依據(jù)明顯偏低”的界定，可以按征管法實施細 則第 47 條規(guī)定的各 種核定稅額的方式作 為參照，通過比較予以 判斷。在稅務(wù)機關(guān)作出 認定其計稅偏低的情形下，納稅人又不能對比作出合理合法的解 釋說明，可以按征管 法 35 條的規(guī)定，核 定其應(yīng)納稅額，因為具