采用優(yōu)先執(zhí)行原則之我見

1、采用優(yōu)先執(zhí)行原則之我見內容提要：本文通過對優(yōu)先執(zhí)行原則和我國目前所實行的平等執(zhí)行原則在維護當事人權益和提高執(zhí)行效率兩大方面所做的比較， 得出優(yōu)先執(zhí)行原則更符合現代司法理念的結論， 并結合破產制度對強制執(zhí)行法提出采用優(yōu)先執(zhí)行原則的立法建議。關 鍵 字：參與分配，執(zhí)行競合，優(yōu)先執(zhí)行原則，平等執(zhí)行原則強制執(zhí)行是指執(zhí)行機構在持有合法執(zhí)行根據的前提下， 按照追求迅速、 經濟和適當的理念從事實上實現權利人的權利。 強制執(zhí)行屬于個別執(zhí)行， 但與破產程序一樣，強制執(zhí)行中也存在著權利人之間權利的公平保護和利益衡量問題， 這一問題主要出現在參與分配和執(zhí)行競合的場合。 我國在理論上和實務中， 遵從的是平等執(zhí)行原則，

2、 很少從強制執(zhí)行基本原則的高度看待和研討優(yōu)先執(zhí)行原則， 因而也很少認識到應當將該原則納入我國強制執(zhí)行基本原則體系之內。 筆者認為，優(yōu)先執(zhí)行原則優(yōu)于平等執(zhí)行原則。 在此，筆者想通過對優(yōu)先執(zhí)行原則與平等執(zhí)行原則的對比，從權利保護和利益衡量的角度，對優(yōu)先執(zhí)行原則進行探討。優(yōu)先執(zhí)行原則，又稱優(yōu)先清償主義等，其基本含義是，除法定優(yōu)先權之外，執(zhí)行權利人因申請執(zhí)行或者查封扣押的時間先后而順次獲得對債務人財產的受償。平等執(zhí)行原則，或稱平等清償主義等，其基本含義是，除法定優(yōu)先權之外，執(zhí)行權利人不因先申請執(zhí)行或者先查封扣押而獲得對債務人財產的優(yōu)先受償， 而是各執(zhí)行權利人按照債權額比例公平受償。 事實上，在現代法律

3、中， 幾乎不存在純粹的平等清償主義。法國新民事執(zhí)行程序法 （1993 年 3 月 1 日施行），就沒有采取純粹平等清償原則，而是由傳統(tǒng)的平等清償主義向優(yōu)先清償主義轉變。日本和我國臺灣地區(qū)的學者對本地區(qū)所采用的平等清償主義也提出了越來越多的批評。最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行） （以下簡稱執(zhí)行規(guī)定）第 90 條規(guī)定：被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產已被一個人民法院因執(zhí)行確定給付的生效法律文書而查封、 扣押或凍結，無其他財產可供執(zhí)行或其他財產不足清償全部債務的， 在被執(zhí)行人的財產被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經取得金錢債權執(zhí)行依據的其他債權人可以申請對該被執(zhí)行人的財產

4、參與分配。 由此可見，我國采用的是平等執(zhí)行原則， 即參與分配的債權人，除享有法定優(yōu)先權外，應按債權比例平等受償。但是，根據最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見 （以下簡稱民訴法適用意見）第 282 條規(guī)定：人民法院在執(zhí)行中已依照民事訴訟法第二百二十一條、二百二十三條的規(guī)定對被執(zhí)行人的財產查封、 凍結的，任何單位包括其他人民法院不得重復查封、 凍結或者擅自解凍， 違者按照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理。被執(zhí)行人的財產不能滿足所有申請執(zhí)行人清償要求的， 執(zhí)行時可參照民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定處理。即我國民事訴訟法禁止重復查封、扣押，從而使先申請執(zhí)行的債權人在事實上取得了優(yōu)

5、先地位。 可見，我國也并沒有采取徹底的平等原則。執(zhí)行規(guī)定 第 88 條第一款規(guī)定： 多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行， 各債權人對執(zhí)行標的均無擔保物權的， 按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。 那么，優(yōu)先執(zhí)行原則和平等執(zhí)行原則究竟誰更符合現代司法理念，誰更利于保護雙方當事人的利益，誰更適應公正與效率的要求呢？擁護平等執(zhí)行原則者主張有二：一，該原則的合理之處是在強制執(zhí)行程序中維護了債權人的平等地位， 與債權人平等的實體法地位相一致，從而確保債權人平等受償這一目的的實現， 此觀點也與我國現行立法的主流觀點及通過立法所體現出的理念相吻合。 二，債權人平等原則

6、是債法的基本原則，債務人總財產是全體債務的擔保。所以查封、拍賣債務人財產所得價金，在未交付給債權人之前，仍為債務人財產的一部分， 如果債權人在實體法上無擔保權益存在，則價金應提供全體債權人平均受償。筆者對此不以為然。 首先，如果在執(zhí)行義務人的財產足以清償各債權人債權的情況下，無論是參與分配， 還是執(zhí)行競合， 采用優(yōu)先執(zhí)行原則并不導致后申請執(zhí)行的債權人的債權不能實現， 采用該原則也不是不能夠保證各債權人債權受償這一目的的實現。 但我們還應注意以下情形： 先請求強制執(zhí)行者為了使強制執(zhí)行不致落空，往往花費一定的時間、 精力、物力或財力去調查債務人的財產狀況或支付能力等， 對于這些付出我們不能視而不見

7、。 如果采用平等原則， 讓其他債權人毫不費力地就能獲得與先申請債權人花費一定的時間、 精力、物力和財力才能取得的相同的利益， 是不合理的，也不利于鼓勵申請執(zhí)行人協助人民法院辦理執(zhí)行案件。就這一方面來看，優(yōu)先執(zhí)行原則較平等執(zhí)行原則合理得多。其次，債權人從債務人處受自覺清償時，各債權人之間本來就有先后之分，先請求者先受償， 后請求者后受償。 后來的債權人無法否認先受清償的債權人受償的效力，并且不能再主張從其他已經受償的債權人處分配一部分數額。 申請強制執(zhí)行只是債權人利用國家強制力迫使債務人履行債務， 其實質與從債務人處受自覺清償無異， 只是在形式上和手段上有所區(qū)別。 自覺清償既然允許有先后的效力，

8、那么強制清償就也應允許有先后順序之分，所以也應該是先申請者先受償，后申請者后受償。 即使是在平等執(zhí)行主義下， 應該說平等也是十分有限的，它只是對分配完畢之前申報權利的債權人平等， 對后來的債權人也不平等。 在債務人的財產不足以清償各債權人債權的情形中， 如果因為后申請執(zhí)行的債權人參與分配而使得先請求者得不到先受償（即適用平等清償原則） ，就不合理了。我們知道，被執(zhí)行人為公民或其他組織， 其全部或主要財產已經被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、 扣押或凍結，無其他財產可供執(zhí)行或其他財產不足清償全部債務的， 在被執(zhí)行人的財產被執(zhí)行完畢前， 對該被執(zhí)行人已經取得金錢債權執(zhí)行依據的其

9、他債權人可以申請對該被執(zhí)行人的財產參與分配。 在采用平等清償主義的強制執(zhí)行中， 執(zhí)行法院就必須審查申請參與分配的債權人是否具備申請參與分配的條件， 同時如果有人對參與分配的申請?zhí)岢霎愖h的， 該申請人應當對該異議提出異議之訴， 對此執(zhí)行法院應當予以審理； 這樣一來，執(zhí)行法院可能會多次制作分配表平等清償參與分配的所有債權， 同時債權人可以對分配表提出書面異議， 對此執(zhí)行法院必須予以裁決， 如果執(zhí)行法院認為該異議有理的，而其他債權人對該異議持有反對意見， 此時提出該異議的債權人得以對該異議持有反對意見的債權人為被告提出異議之訴，對此執(zhí)行法院也應當予以審理。由此可知：采用平等清償主義的參與分配極可能不

10、當阻礙先申請執(zhí)行的債權人先受償，同時也造成執(zhí)行程序的繁瑣、遲延，增加訴訟成本，降低訴訟效率。如果適用優(yōu)先清償原則， 先申請執(zhí)行的債權人先受償， 這樣，不僅可以保護先申請執(zhí)行的債權人的合理利益， 而且程序簡捷執(zhí)行迅速， 從而符合強制執(zhí)行的宗旨和性質。再次，在是否可以超額查封和重復查封方面， 優(yōu)先執(zhí)行原則和平等執(zhí)行原則有各自的不同做法， 由此而導致對債權人和債務人的權益產生不同的影響。 雖然執(zhí)行規(guī)定 第條規(guī)定：查封、扣押財產的價值應當與被執(zhí)行人履行債務的價值相當。但在平等執(zhí)行原則之下， 在參與分配和執(zhí)行競合時， 先申請執(zhí)行的債權人會因擔心其他債權人參與分配而導致自己的分配數額減少， 所以會盡量超出

11、自己債權數額而要求超額查封債務人財產。 這樣就可能使債務人能夠自由處分的財產減少，從而在一定程度上影響債務人正常的民事活動和日常生活。 但如果適用優(yōu)先執(zhí)行原則， 先申請者先受償， 則其就不會產生上述的擔心， 也就沒有必要想方設法要求超額查封。 就此看來，在保護債務人合法權益方面， 優(yōu)先執(zhí)行原則優(yōu)于平等執(zhí)行原則。對于重復查封問題， 筆者認為，優(yōu)先執(zhí)行原則應當允許重復查封，這是因為根據該原則， 執(zhí)行權利人是根據查封的時間先后而順次獲得對債務人財產的受償，所以后行查封并不能構成對先行查封的權利人債權的侵害。 民訴法適用意見第 282 條規(guī)定：人民法院在執(zhí)行中已依照民事訴訟法第二百二十一條、第二百二十

12、三條的規(guī)定對被執(zhí)行人的財產查封， 凍結的，任何單位包括其他人民法院不得重復查封、 凍結或擅自解凍， 違者按照民事訴訟法第一百零二條的規(guī)定處理。可見，平等執(zhí)行原則禁止重復查封，因為根據該原則，執(zhí)行權利人不因先查封而獲得對債務人財產的優(yōu)先受償，各執(zhí)行權利人按照債權額比例公平受償，所以，后行查封就可能構成對先行查封的權利人債權的侵害， 從而不能實現全體債權人之間的公平受償。 事實上，平等執(zhí)行原則的這種顧慮只存在債務人資不抵債的情形，如果是債務人財產足以抵債的情形中， 則后行查封并不能構成對先行查封的債權人債權的侵害。但在債務人財產足以抵債的情形中，禁止重復查封，實際上是對后行查封的債權人權利之歧視，

13、違背了債權人平等的債法基本原則。因此，在保護債權人合法權益方面， 就可否重復查封來說， 優(yōu)先執(zhí)行原則優(yōu)于平等執(zhí)行原則。民訴法適用意見第 299 條規(guī)定：被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在有其他已經取得執(zhí)行依據的債權人申請參與分配的執(zhí)行中， 被執(zhí)行人的財產參照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定的順序清償， 不足清償同一順序的， 按照比例分配。執(zhí)行規(guī)定第 88 條第三款規(guī)定：一份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行， 執(zhí)行的財產不足清償全部債務的， 各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的，按照各債權比例受償。由此可見，在現行法律下，如果遇到執(zhí)行義務人資不抵債的情況， 各債權人就只能依照債

14、權額按比例受償了， 即只能適用平等執(zhí)行原則而不能適用優(yōu)先執(zhí)行原則。 然而，強制執(zhí)行的宗旨既然是保護個別債權人的債權， 就得采用時間或效率優(yōu)先原則， 即優(yōu)先執(zhí)行原則， 則適用平等執(zhí)行原則的合理性就不足。 那么，怎樣解決這一矛盾和問題呢？破產程序的目的是實現全體債權人公平受償， 適用的是平等原則。 在采用一般破產主義的國家或地區(qū)，不論法人還是自然人、其他組織，也不論商人還是非商人，都具有破產能力。這樣，在強制執(zhí)行中（包括參與分配和執(zhí)行競合的情況） ，如果遇到執(zhí)行義務人資不抵債時， 強制執(zhí)行程序就可轉為破產程序。 我國現行的破產制度采限制破產主義， 即只有法人才可以適用破產程序公平清償所有債權， 因

15、此，在強制執(zhí)行中如果遇到法人資不抵債的情況， 可將強制執(zhí)行程序轉為破產程序。 但是，由于自然人或其他組織不具有破產能力， 所以對于自然人或其他組織資不抵債時，特設參與分配制度， 為所有債權人提供一條公平受償的法律途徑， 可見我國參與分配制度體現的主要是平等執(zhí)行原則而不是優(yōu)先執(zhí)行原則。 然而，我國參與分配制度的具體操作過程仍然是對債務人財產的個別執(zhí)行， 在債務人資不抵債時進行的個別執(zhí)行， 不但使債務人疲于應付不斷而來的個別執(zhí)行， 造成時間和清償費用上的過多支出，而且由于參與分配制度中沒有對債權人的公告和通知程序，很多債權人很可能由于不知已對債務人財產進行執(zhí)行或者不知債務人已資不抵債而沒有申請參與

16、分配， 如此一來，債權的公平受償必受影響， 這樣也是有悖立法者初衷的。 因此，在公平保護所有債權人債權受償方面， 我國現行參與分配制度不及破產制度徹底。在當今世界，采取一般破產主義的國家或地區(qū)， 其強制執(zhí)行往往采用優(yōu)先執(zhí)行原則。在一般破產主義已經成為破產制度中的一種發(fā)展趨勢的情況下， 我國的破產法也應當順應這一發(fā)展趨勢， 同時在強制執(zhí)行法中采用優(yōu)先執(zhí)行原則。 這樣，一方面，可以使破產法和強制執(zhí)行法相互協調，產生功能互補；另一方面，可以完善破產制度， 遵循強制執(zhí)行的宗旨和性質， 使得強制執(zhí)行制度內部達到高度一致。我國采用一般破產主義后，不論債務人是自然人、法人或其他組織，也不論債務人是否資不抵債

17、， 均可適用參與分配制度。 參與分配制度適用的是優(yōu)先執(zhí)行原則，其宗旨主要是使各債權人能夠利用同一執(zhí)行程序獲得清償， 以節(jié)省執(zhí)行的時間和費用。綜上所述，不論在保護執(zhí)行權利人和執(zhí)行義務人合法權益方面， 還是在訴訟效率及當事人效益方面， 優(yōu)先執(zhí)行原則均優(yōu)于平等執(zhí)行原則。 所以筆者主張， 我國強制執(zhí)行法應當采用優(yōu)先執(zhí)行原則， 并根據該原則矯正現行強制執(zhí)行制度中的不足，以建構較為完善的強制執(zhí)行制度。山東省廣饒縣人民法院·高德亮下列溫度最接近23的是人體的正常體溫北方冬季的平均氣溫讓 人感覺溫暖、舒適的房間溫度冰水 混合物的溫度當溫度發(fā)生變化時，物質的狀態(tài)通常會發(fā)生變化。下列現象中物態(tài)變化判斷正

18、確的是初秋的早晨，草 葉上出現的晶瑩剔透的露珠屬于固態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)現象 曬在太陽下的濕衣服變干是氣態(tài)變?yōu)橐簯B(tài)現象擦 在皮膚上的酒精很快變干是液態(tài)變?yōu)闅鈶B(tài)現象初冬 樹上的霜是液態(tài)變?yōu)楣虘B(tài)現象下面是的適宜水溫是60 第一節(jié)物態(tài)變化與溫度在一個標準大氣壓下鹽 水的凝固點是0 下面分別表示幾位同學在練習 用溫度計測液體的溫 度實驗中的做法，正確的是)8 如圖所示的溫度計，關于它的說法正確的是該溫度計是根據固體熱脹冷縮的原理制成的在使用該溫度計測量物體溫度時，可以離開被測物體讀數該溫度計的量程是 20100該溫度計此時的示數約為219. 如圖所示是實是_液態(tài)的 是 _是_。 均填)12 氣、1420_5_2

19、 _，_7 _是 _1.25。131010101014.18490 水蒸氣、二氧化碳、 干冰按物質的狀態(tài)進行分類：屬于氣態(tài)的；屬于；屬于固態(tài)的序號象學里的平均氣溫是一日當中的時、時時、時這四個時刻氣溫的平均值，若某地某日這四個時刻的氣溫如圖所示，則此地的最高氣溫是，最低氣溫是一天的溫差為，平 均氣溫在寒 冷的冬天，河面上結了一層是否異常毛細血管的溫度等許多方面。根據以上信息，你認為下列推測錯誤的是)A 碳納米 管的體積在18 490之間隨溫度變化很小，可忽略不計金屬鎵的熔點很低，沸點 很高金屬 鎵的體積在18490之間隨溫度變化很小，可忽略不計金屬鎵的體積在 18490 之間隨溫度變化比較均勻

20、15 如圖所示，甲是體溫計，乙是實驗室用溫度計，它們都是利用液體_熱脹冷縮_的性質制成的 ?？捎脕頊y沸水溫度的是_乙_；會_(選填會或不會”受到大氣 壓的影響17有一只刻度均 勻，但實際測 量不準確的溫度計，把它放在冰水混合物中，示數是 4； 把它放在標準大氣壓下的沸水中 ，示數是94。 把它放在某種液體中時，示數是22 ，則該液體的實際溫度是_20_，當把該 溫度計放入實際溫度為40 的溫水中時，溫度計的示數為_40_ 。第四節(jié)地球上的水循水是生命的乳汁、經濟的命脈，是自然界奉獻給人類的寶貴資源 。下列關于地這是因為衣服上的冰升華成水蒸氣了 _。有下列物態(tài)變化： 灑在地上的水慢慢變干的過程；

21、放入衣箱中的樟腦球變小的過程； 冬天室內的水蒸氣在玻璃窗上形成“冰花”的過程；出爐的鋼水變成鋼錠的過程。其中 屬于凝華的是_，屬于吸熱過程的是 _填寫序號。5. 有一天，雨、露、冰、雪四姐妹在一起爭論自己的出生由來，誰也不認同誰。下列她們的說法中，你認為正確的是)A雨說：我是水汽化而來露 說：我成是凝華現象，放出熱量 8.以下常見的物態(tài)變化實例中，放熱的是春天 ，冰雪消融夏天，積水干涸秋天，草木上出現了霜冬 天，冰凍的衣服變干9. 下列有關物態(tài)變化的判斷，正確的是擦 在皮膚上的酒精很快變干，是升華現象，需要吸熱夏 天會看到冰棒周圍冒白氣，是汽化現象，需要吸熱秋天 的早晨花草上出現小露珠，是液化現象，需要放熱 寒冷的冬天室外飄起了雪花 ，是凝固現象，需要放熱10關 于自然資源并保護環(huán)境。12夏天，從冰箱中取出飲料瓶，可觀察到瓶子表面有小水珠，擦干后很快又形成，這個過程中發(fā)生的物態(tài)變化是_ 液化_；南極地區(qū)年平均氣溫是25，降水量很小，但這里的空氣卻很濕潤，這是由于冰發(fā)生了升華現象，升華過程需要_吸熱 _選填吸熱或放熱。13隨著科技的發(fā)展，過去呼風喚雨的神話已成為現實。人工降雨的原理是用飛機在空中噴你家窗戶的玻璃上會形成一層冰花，這是水蒸氣