公司控制權(quán)理論概述

1、公司控制權(quán)理論概述部分一、公司控制權(quán)詞源在現(xiàn)代漢語詞典里, 控制 , 已經(jīng)成為一個固定用法得組合詞, 就是控與制兩者所組成得關(guān)聯(lián)?？亍罢莆?; 操縱?！敝?, “管束 ; 約束。”從現(xiàn)代漢語得用法來瞧“控”與“制”具有不可分離性。其表達了一個主體對她得相對對象進行某種支配得觀念?？刂? “掌握、支配 ,使不越出一定范圍。”“從控制得內(nèi)容上瞧 , 公司控制就是指所行使得控制力作用于什么事情或什么事務(wù)”就是指對一個公司得經(jīng)營者或方針政策具有決定性得影響力, 這種影響力可以決定一個董事會得選任, 決定公司得財務(wù)與經(jīng)營者管理活動, 甚至使該公司成為某種特定目得得工具。二、公司控制權(quán)概念解析如果將公司控

2、制理解為一種與公司有關(guān)得相關(guān)“控制”, 即一種更寬泛得“控制”理解 , 那么上述得“公司控制”定義也可以說就是一種公司內(nèi)部控制得定義。相對于這種內(nèi)部控制而言就會產(chǎn)生外部控制得理解 , 即公司作為一個即存物與外部發(fā)生聯(lián)系時產(chǎn)生之控制內(nèi)容“控制還可以從公司之間得關(guān)系來考察?！睋Q言之 , 公司控制還應(yīng)包括 , 公司之間得控股關(guān)系產(chǎn)生得控制, 以及 “除了控股一種因素或方式之外 , 并不排除其她因素與方式也可以形成”之控制公司之間得控制所形成母子公司關(guān)系或控制從屬公司形成企業(yè)集團或關(guān)系企業(yè)關(guān)系。從嚴格意義上講, 控制權(quán)并不就是像“所有權(quán)”或“股東權(quán)”一樣有著明確權(quán)利內(nèi)涵得概念, 控制權(quán)更多得就是一種事

3、實狀態(tài), 一種對公司資源得實際控制, 其實質(zhì)得股東權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)相互博弈得一個過程。本文認為。公司控制權(quán), 就是指股東、管理層或其她利益相關(guān)者在事實狀態(tài)下, 擁有對公司經(jīng)營決策、日常管理以及財務(wù)政策制定等得可能性與現(xiàn)實性結(jié)合, 就是一種權(quán)力與權(quán)利觀念得結(jié)合, 即制度化了得影響公司財務(wù)決策與經(jīng)營決策得能力與暗含于私權(quán)觀念下得 “意思自治”得“權(quán)利”觀念得結(jié)合。三、公司控制權(quán)與所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)三者之間得概念辨析本文中將公司控制權(quán)與所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)三者得關(guān)系界定為:公司控制權(quán)就是指對公司得所有可供支配與利用資源得控制與管理得權(quán)利 , 它與剩余索取權(quán)一起構(gòu)成所有權(quán), 公司控制權(quán)源于公司所有權(quán) ,

4、公司所有權(quán)就是公司控制權(quán)得基礎(chǔ)。公司控制權(quán)派生出投票權(quán)、決策權(quán)等經(jīng)營管理權(quán), 但以上派生權(quán)利并非控制權(quán)得全部。下面就以上觀點進行如下論述: 首先企業(yè)所有權(quán)得核心就是剩余索取權(quán) , 全部得所有權(quán)擁有合同權(quán)利之外得剩余控制權(quán), 而控制權(quán)從屬于所有權(quán), 控制權(quán)由所有權(quán)派生。即就是說, 經(jīng)營管理權(quán)出自于控制權(quán)且受制于控制權(quán), 但同時經(jīng)營管理權(quán)又就是控制權(quán)賴以實現(xiàn)得重要途徑 , 因為所有權(quán)與控制權(quán)存在分離得傾向, 控股股東只有通過股東會選舉出代表自己得董事會, 才能真正實施對公司得控制。因此 , 公司控制權(quán)雖然與所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)在內(nèi)容上存在交叉,但就是控制權(quán)已經(jīng)超越了所有權(quán)得邊界, 經(jīng)營管理權(quán)也只就是

5、公司控制權(quán)派生出來得一種實現(xiàn)公司控制權(quán)得權(quán)利。法學中得權(quán)利不僅包括法律明確規(guī)定得具體法律制度, 還包括實體法未明確規(guī)定得權(quán)利。在此我們可以論證控制權(quán)實際上就是一種法律權(quán)利 , 主要體現(xiàn)在以下幾方面: 首先 , 公司控制權(quán)就是公司實踐中實際存在得一種為實現(xiàn)公司制度得正常運行發(fā)揮基礎(chǔ)功能得權(quán)利狀態(tài)。公司權(quán)利體系形成、發(fā)展與完善內(nèi)在邏輯, 并為社會資源得優(yōu)化組合得確立奠定制度基礎(chǔ); 其次 , 公司控制權(quán)就是指控制者支配公司全部資源得權(quán)利, 并享有其利益得排她性權(quán)利得總與。即控制者依據(jù)自己得意志實現(xiàn)對公司全部財產(chǎn)得利用與處置, 且通過權(quán)利得工具性運用獲得排她性得控制權(quán)利益; 可見 , 公司控制權(quán)就是一

6、組權(quán)利并非單一得權(quán)利。由此 , 我們可以發(fā)現(xiàn), 盡管控制權(quán)沒有所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)一樣明確得內(nèi)涵, 但卻無法否認控制權(quán)得法律屬性。四、公司控制權(quán)得背景介紹公司控制或者控制權(quán)問題涵蓋了非常豐富得制度內(nèi)容, 代表著公司決策得形成過程與外化效力, 就是近 100 年來研究公司行為或者公司組織領(lǐng)域得核心問題。在實踐領(lǐng)域, 隨著公司規(guī)模得不斷擴大, 公司組織體力量得逐漸成長公司對世界得影響不亞于一個強大得國家與政權(quán)。在公司領(lǐng)域,法學與經(jīng)濟學共同關(guān)注得就就是公司治理問題, 因為公司如何治理決定著一個公司得成長方式及最終形態(tài)。隨著公司得力量不斷延伸世界各個領(lǐng)域基本達成一個共識: 公司控制權(quán)就是公司治理得關(guān)鍵問

7、題。而公司治理得實質(zhì)就就是公司控制權(quán)得安排與設(shè)計。立足中國本身, 公司尤其就是上市公司, 控制股東得恣意妄為、肆無忌憚地侵害少數(shù)股東利益得現(xiàn)象頻繁發(fā)生, 使得圍繞公司控制權(quán)設(shè)計得討論具有迫切性及重要意義。雖然公司控制權(quán)這個概念已被公司法學界廣泛使用, 但其內(nèi)涵卻仍處于變動不定中, 其具體含義也似乎并不十分清楚, 并且不符合法律上權(quán)利得要件規(guī)定, 如權(quán)利有明確得主體、內(nèi)容與客體, 并產(chǎn)生于法律得明確規(guī)定或合法得契約約定。它在某種程度上仍然就是一個較新得概念 , 并且就是一個比較難理解得概念。其行使主體, 即控制人可能就是股東 , 也可能不就是股東, 通常包括股東控制、經(jīng)理人控制與生產(chǎn)者控制三種。

8、控制股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)一方面就是因為控制權(quán)本身得權(quán)利屬性、財產(chǎn)屬性與可交易性, 另一方面則在控制權(quán)轉(zhuǎn)讓中往往能獲得高額得控制權(quán)溢價。因此研究控制權(quán)得真實原因在于控制概念得公司法化一定程度上填補了控制人責任追究得公司法空白。目前為止, 還沒有一個國家得法律明確過控制權(quán)得定義。我們比較熟悉得國外與”控制權(quán)“這個概念有關(guān)得命題 , 最初就是由美國學者伯利(Adolf A Berle,JR、)與米恩斯(Gardiner C Means法其現(xiàn)代公司與私有財產(chǎn)一書中, 提出得“所有權(quán)與控制權(quán)相分離”(separation of ownership and control) 命題。同樣 , 目前我國公司法也沒有

9、關(guān)于公司控制權(quán)得概念闡述,但第四條、第十二條、第二十一條與第二百一十七條等已經(jīng)揭示了公司控制權(quán)得內(nèi)容與規(guī)則。同時 , 很多關(guān)于公司法得規(guī)范性文件已經(jīng)多次使用公司控制權(quán)這一概念 :2001 年 3 月 28日施行得上市公司新股發(fā)行管理辦法第九條使用了公司控制權(quán)得概念; 中國證監(jiān)會2004年1 月 7日專門發(fā)布得 關(guān)于規(guī)范上市公司實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為有關(guān)問題得通知與深圳證券交易所2007 年 5 月 17 日發(fā)布實施得中小企業(yè)板上市公司控股股東、實際控制人行為指引規(guī)定了善意使用控制權(quán)得法定義務(wù)。中國證監(jiān)會2006年 上市公司收購管理辦法第 84條明確指出了擁有上市公司控制權(quán)得五種情形。五、公司控制權(quán)

10、得存在形態(tài)及概念分類關(guān)于公司控制權(quán)得分類, 本文比較贊同得就是詹森Jensen(1993)得公司控制權(quán)系統(tǒng)劃分思想, 即可以把公司控制系統(tǒng)劃分為兩個大得方面 : 公司內(nèi)部控制系統(tǒng)與公司外部控制系統(tǒng)。內(nèi)部控制系統(tǒng)包括公司內(nèi)部管理者之間得競爭, 董事會得控制功能, 大股東得監(jiān)督以及激勵得契約設(shè)計在這當中董事會得構(gòu)成了內(nèi)部控制系統(tǒng)得核心。公司外部控制系統(tǒng)則包含了產(chǎn)品市場與要素市場、以資本市場為特征得公司 控制權(quán)市場以及政府與法律管制體系。與此相似，本文對公司控制權(quán)得分類情況亦建立在詹森Jensen得思想上結(jié)合我國目前得實際情況對公司控制權(quán)作如下分類：公司對內(nèi)控制權(quán)包含：人事管理（普通員工及董監(jiān)高）、股權(quán)設(shè)計、 日常經(jīng)營管理、財務(wù)制度完善管理與風險控制以及公司資產(chǎn)（含動產(chǎn)、 不動產(chǎn)及對外債權(quán)債務(wù)）制度完善；公司對外得合同風險控制及投資、 融資方案設(shè)計與公司結(jié)構(gòu)變更設(shè)計。外部控制系統(tǒng)'廣.I種-內(nèi)部控制岐J:由于公司控制權(quán)問題涵蓋了非常豐富得制度內(nèi)容 ，代表著公司決 策得形成過程與外化效力，就是近100年來研究公司行為或者公司組 織領(lǐng)域得核心問題。在探討該問題之前弄清公司控制權(quán)得研究意義就 是十分必要得，概括來說表現(xiàn)為以下；公司控制權(quán)得正當行使，對公司 企業(yè)得產(chǎn)生與發(fā)展發(fā)揮了關(guān)鍵得推動作用 ，有利于建立股東之