民法總論筆記(魏振瀛著-北大高教版)(共29頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上 民法學筆記匯總整理（精華版）第一篇：民法總論第一章：民法概述第一節(jié)：民法的含義一，民法的概念：民法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。 1、實質意義的民法：指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分，廣義指調整平等主體之間財產關系與人身關系的法律規(guī)范總稱，也就是私法的全部，狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。 2、形式意義上的民法：指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。 我國民商合一，是廣義民法，我國還沒有形式意義的民法。第二節(jié)：民法的調整對象是調整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系。一、平等主

2、體間的財產關系：指人們在社會財富的生產、分配、交換和消費過程中形成的以經濟利益為內容的社會關系。調整財產關系主要有以下特點： 1、民法調整財產歸屬關系和財產流轉關系。財產歸屬關系主要是指財產所有關系。財產流轉關系是指某項財產由一方向另一方轉移而發(fā)生的關系。 2、民法調整以平等自愿為基礎的財產關系。二、平等主體之間的人身關系人身關系是與人身不可分離、以人身利益為內容、不直接體現(xiàn)財產利益的社會關系。人身關系包括人格關系和身份關系兩類。人身關系有以下特點： 1、主體地位平等。 2、 與人身不可分離。 3、不直接體現(xiàn)財產利益。第三節(jié)：民法的性質和任務一、民法的性質： 1、民法是私法 2、我國民法是社會

3、主義初級階段的私法 3、民法是調整市場經濟的基本法第四節(jié)：民法的基本原則： 民法基本原則是民事立法、民事行為和民事司法的基本準則，是貫穿于全部民法的基本準則，是民法調整的社會關系和民法觀念的綜合反映。（具有指導功能、約束功能和補充功能）一、平等原則（首要原則） 意義：一是明確各種不同類型的民事主體的地位是平等的； 二是突出民事法律關系的性質，以區(qū)別于行政法律關系和經濟法律關系； 三是平等原則是民法的其他基本原則的基礎，沒有平等基本原則，其他基本原則就失去了存在的根基。 體現(xiàn)：1、民事權利能力平等。 2、民事主體地位平等。 3、民事權益平等地受法律保護。二、自愿原則是指民事主體根據自己的意愿，自

4、主地行使民事權利，參與民事法律關系，國家對于民事法律關系不過多干預。自愿原則是民事調整的財產關系和人身關系的特征的突出反映。 1、民事主體根據自己的意愿行使民事權利。 2、民事主體之間自愿協(xié)商設立、變更或者終止民事法律關系。 3、當事人的意愿優(yōu)于任意性規(guī)范。三、公平原則要求當事人在民事活動中應以社會正義、公平的觀念指導自己的行為，平衡各方面的利益，要求以社會正義、公平的觀念來處理當事人之間的糾紛。 1、當事人的權利與義務的平衡。 2、當事人承擔民事責任平衡。 3、負擔與風險的平衡。4、 誠實信用原則 是指民事主體在民事活動中應誠實，守信用，善意地行使權利和履行義務。誠實信用原則主要是針對民事法

5、律關系中的弄虛作假、欺騙他人、損人利己的行為而形成的基本原則。誠實信用原則側重于對民事主體主觀要求，但是衡量是否違反誠實信用原則，需要客觀地衡量當事人之間的利益來認定。 誠實信用原則主要體現(xiàn)在： 1、在設立或者變更民事法律關系時，不僅要求當事人誠實，不隱瞞真相，不作假，不欺詐，還應當給對方提供必需的信息。 2、民事法律關系建立后，當事人應當恪守諾言，履行義務，謹慎維護對方的利益，滿足對方的正當期待，應當“根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務”。 3、民事法律關系終止后，當事人應當為維護對方的利益，實施一定行為或者不實施一定行為。5、 公序良俗原則公序良俗是公共秩序與善良風俗

6、的簡稱，公序良俗原則，是指民事行為不得違反公共秩序或者善良風俗。公共秩序，是指社會的存在及其發(fā)展所必要的一般秩序。善良風俗，是指社會的存在及其發(fā)展所必要的一般道德，是將人們應當遵守的最低限度的道德法律化，違背人們應當遵守的最低的道德，就是違反善良風俗原則。公序良俗原則是約束民事行為的最低要求，也是維護國家和社會利益的根本要求。公序良俗原則是當事人行為自主的極限，不可逾越。6、 禁止權利濫用原則權利都有一定的界限，沒有不受任何限制的權利。行使民事權利，超出了一定界限而損害他人權益或者公共利益的，是權利濫用。通說認為，構成權利濫用需具備三個條件：一是當事人有權利存在；二是權利人有行使權利的行為；三

7、是當事人的行為有濫用權利的違法性。第五節(jié)：民法的淵源和效力一、民法的淵源民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或者表現(xiàn)形式。主要包括以下幾類： 1、制定法（憲法中有關民法的規(guī)定、民事法律、國務院發(fā)布的民事法規(guī)、地方性法規(guī)中的民事規(guī)范、特別行政區(qū)的民事規(guī)范、國家機關對民事規(guī)范的解釋和國際條約中的民法規(guī)范） 2、習慣 3、判例 4、法理 二、民法的效力：民法的效力，又稱民法的發(fā)生效力的范圍，即民法對什么人、在什么地方和在什么時間發(fā)生效力。 民法在時間上的效力：1、 民法生效的時間：主要有一下兩種類型：（1） 自民法規(guī)范公布之日起開始生效（2） 民法規(guī)范公布后經過一段時間后生效2、 民法

8、失效的時間： （1、新法直接規(guī)定廢止舊法 （2、舊法規(guī)定與新法相抵觸的部分失效 （3、由國家機關頒布專門的決議規(guī)定，宣布某些法律失效3、 關于民法的溯及力問題： 我國的民事法律規(guī)范，貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有溯及力，但也有例外。通常我國民法的溯及力，體現(xiàn)為“有利追溯”原則。所謂“有利追溯”原則，是指如果民法具有追溯力，有利于保護民事權益，就使該法律具有追溯力。 民法在空間上的效力：我國民法適用于中華人民共和國領土、領海、領空以及依據國際法和國際慣例視為我國領域的我國駐外使領館，以及在我國領域外航行的我國船舶和飛行于我國領空以外的我國飛行器等發(fā)生的民事關系。有三點要注意：（1）全國性的規(guī)

9、范文件適用于我國全部領域。（2）地方性的民事法規(guī)，僅適用于該地區(qū)，而不能適用于其他地區(qū)。（3）港澳特別行政區(qū)法規(guī)中的民事規(guī)范，適用于特別行政區(qū)。民法對人的效力（我國民法對人的效力同時采取“屬人主義”與“屬地主義”）。第二章：民事法律關系第一節(jié)：民事法律關系概述一、民事法律關系的概念民事法律關系，是基于民事法律事實，由民法規(guī)范調整而形成的民事權利義務關系。二、民事法律關系的特征： 1、民事法律關系是民法調整的平等主體之間的財產關系和人身關系所形成的社會關系。 2、民事法律關系是基于民事法律事實而形成的社會關系。 3、民事法律關系是以民事權利義務為內容的社會關系。三、民事法律關系的要素：是指構成民

10、事法律關系的必要因素。 1、民事法律關系主體。 （簡稱民事主體，是指參加民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的人。） 2、民事法律關系的內容。 （是民事法律關系的主體所享有的民事權利和負有的民事義務，亦即當事人之間的民事權利和義務。） 3、民事法律關系客體。 （是指民事法律關系中的權利和義務共同指向的對象。）四、民事法律關系的分類： 1是否直接具有財產利益的內容 財產關系 是指直接與財產有關的具體由財產內容的民事法律關系。 人身關系 是指與主體不可分離的，不直接具有財產內容的民事法律關系。 2義務主體的范圍 絕對法律關系 是指義務主體不特定，權利人以外的一切權利人均為義務人的民事法律關系。

11、 相對法律關系 義務主體為特定人的民事法律關系。 3內容的復雜程度 單一民事法律關系 是指只有一組對應的權利義務的民事法律關系。 復合民事法律關系 是指兩組以上對應的權利義務的民事法律關系。 4形成和實現(xiàn)的特點 權利性民事法律關系 是指民事主體依其合法行為而形成的，能夠正常實現(xiàn)的民事法律關系。保護性民事法律關系 是指因不法行為而發(fā)生的民事法律關系。第二節(jié)：民事法律事實一、民事法律事實的概念和意義：民事法律事實是指法律規(guī)定的能夠引起民事法律關系產生、變更或終止的客觀現(xiàn)象?；咎卣鳛榭陀^性和法定性。二、民事法律事實的分類：（是否與人的意志有關）1、行為。是指人有意識的活動。 以是否以意思表示為要素

12、作為標準，行為可以分為民事行為、準民事行為和事實行為。事實行為，是指行為人沒有產生一定民事民事法律后果的意思表示，根據法律規(guī)定發(fā)生一定民事法律后果的行為。例如，拾得遺失物、漂流物等，無因管理等。2、 非行為事實。是指人的行為以外的，能夠引起民事法律關系發(fā)生、變更或者消滅的事實，學理上又成自然事實，其中又分為事件與狀態(tài)。 事件，是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。 狀態(tài)：是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。第三節(jié)：民事權利、義務和責任一、民事權利 1、民事權利的含義：是指法律賦予民事主體滿足其利益的法律手段。 （1）民事權利是民事主體享有的利益。（2）民事權利是民事規(guī)定或者有權的國家機關認可的。（3）民事權利受國家強制

13、力保障。權利人可以在法定范圍內享有某種利益或者實施一定的行為。 2、民事權利的分類： （1）以民事權利所體現(xiàn)的利益的性質為標準 財產權 是指是以財產利益為內容的權利。 人身權 是以人身利益為內容的權利。 （2）權利的作用 支配權 支配權是指權利人可以直接支配權利標的，具有排他性的權利。 請求權 請求權是指權利人請求他人為特定行為的權利。請求權的權利人須通過義務人的作為或者不作為，才能實現(xiàn)其權利。 形成權 是指權利人得以自己一方的意思表示，而使法律關系發(fā)生變更或者消滅的權利。 抗辯權 抗辯權是指對抗他人權利的權利。根據抗辯權作用的不同，抗辯權可分為永久性抗辯權和延期性抗辯權。永久性抗辯權，是指權

14、利人有永久組織他人行使請求權的權利。延期性抗辯權，是指權利人在一定時間內一定條件下可以提出的抗辯權。 （3）權利的效力范圍 絕對權 是指無須通過義務人實施一定的行為即可實現(xiàn)，并可以對抗不特定認定的權利。 相對權 是指必須通過義務人實施一定的行為才能實現(xiàn)，只能對抗特定人的權利。 （4）民事權利的依存關系 主權利 是相互關聯(lián)的兩個民事權利中，能夠獨立存在的權利。 從權利 是不能獨立存在而從屬于主權利的權利。 （5）權利發(fā)生的先后及相互關系 原權 是原有民事法律關系中存在的權利。 救濟權 是原權受到侵害或者有受到侵害的現(xiàn)實危險時發(fā)生的權利。 （6）民事權利與主體的關系 專屬權 是指專屬于某特定民事主

15、體的權利。 非專屬權 是指不屬于某特定民事主體的專有的權利。（7）民事權利是否已經取得既得權，是指權利人已經取得而可以實現(xiàn)的權利。期待權，是指將來可能取得的權利。民事法律事實的意義在于能引發(fā)一定的民事法律后果，包括以下情形： 1、引起民事法律關系的發(fā)生。 2、引起民事法律關系的變更。即民事法律關系要素中的任何一個要素發(fā)生變化。 3、引起民事法律關系的消滅。包括絕對消滅和相對消滅。3、民事權利的行使 民事權利的行使，是指民事權利主體實現(xiàn)其權利內容的行為。民事權利的行使是實現(xiàn)民事權利內容的過程，民事權利的實現(xiàn)是民事權利行使的結果。 行使民事權利的方法有多種多樣，大體上可概括為事實行為方法和民事行為

16、方法兩種。 不以意思表示為要素，是以事實行為的方法行使民事權利。 以意思表示為要素，是以民事行為的方法行使民事權利。4、民事權利的保護 指為保障權利不受侵害或者恢復被侵害的民事權利所采取的救濟措施。分為國家保護和自我保護兩種。（1）國家保護：又稱公力救濟，指民事權利受到侵犯時，由國家機關通過法定程序予以保護。國家保護民事權利是由多種機關采取多種手段完成的，經常性的是由民事權利主體提起民事訴訟，請求法院予以保護。（2）自我保護：又稱私立救濟，或者稱自力救濟，是指民事權利受到侵害時，權利人在法律規(guī)定的限度內，自己采取必要的措施保護其權利。1、自衛(wèi)行為自衛(wèi)行為，是當民事權利受到侵害或者有受到侵害的現(xiàn)

17、實危險時，權利人采取必要的措施，以防止損害的發(fā)生或者擴大。自衛(wèi)行為有正當防衛(wèi)和緊急避險兩種形式。正當防衛(wèi)，是指為了保護本人或者他人的民事權益或者公共利益，對于現(xiàn)實的不法侵害采取的防衛(wèi)行為。正當防衛(wèi)必須具備的條件是：（1）有不法侵害。（2）須為現(xiàn)實的不法侵害。（3）正當防衛(wèi)只能針對不法侵害人，不能對侵害人以外的人實施。（4）防衛(wèi)的目的是為了保護本人或者他人的合法民事權益或者公共利益。（5）正當防衛(wèi)不得超過必要的限度。緊急避險，是為了避免本人或者他人的民事權益或者公共利益受到急迫的危險所為的行為。緊急避險必須具備的條件是：（1）須有急迫現(xiàn)實的危險存在。（2）須是關系到本人或者他人的民事權益或者公共

18、利益的急迫的危險。（3）避險的行為不得超過危險所能造成損害的程度。2、 自助行為 自助行為，是指權利人為保護自己的權利，在來不及請求公力救濟的情況下，對義務人的財產予以扣押或者對其人身自由予以約束等行為。 實施自助行為的條件：（1）為保護自己的權利。 （2）情勢緊迫來不及通過法院或者其他國家機關解決。（3）采取的方法適當。 （4）自助行為不能超過必要的限度。二、民事義務民事義務，是指法律規(guī)定或者當事人依法約定，義務人為一定的行為或者不行為，以滿足權利人的利益的法律約束手段。1、 民事義務是由民事法律規(guī)定或者當事人依法約定的2、 民事義務是為了滿足權利人利益的法律約束手段民事義務主要有以下幾類：

19、 1發(fā)生根據法定義務 是指民法規(guī)定的民事主體應負的義務。約定義務 是由當事人協(xié)商約定的義務。 2民事義務人行為的方式作為義務 是指義務人應作出一定積極行為的義務，又稱積極義務。不作為義務 是指義務人必須為消極行為或者容忍他人的行為，又稱消極行為。三、民事責任1、民事責任的概念和特征：民事責任指民事主體違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。含義：（1）民事責任是指民事主體違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。 （2）民事責任是應由責任人承擔的一種不利的法律后果。 有以下特征： （1）民事責任是當事人一方向他方承擔的責任。 （2）民事責任以一方當事人補償另一方當事人的損失為主要目的。 （3）民

20、事責任既有過錯責任，也有無過錯責任。（4）民事責任可以由當事人在法律允許的范圍內協(xié)商。 2、民事責任的分類：（1）財產責任和非財產責任 財產責任，是指以一定的財產為內容的責任。 非財產責任，是指不具有財產內容的責任。（2）違約責任、侵權責任與其他責任 違約責任，是指因違反合同約定的義務或者違反合同法規(guī)定的義務而產生的責任。 侵權責任，是指因侵害他人的財產權益與人身權益產生的責任。 其他責任是指違約責任與侵權責任之外的民事責任。 （3）無限責任與有限責任 無限責任，是指責任人以自己的全部財產承擔責任。 有限責任，是指責任人以其部分財產承擔責任。 （4）單獨責任與共同責任單獨責任 是指由一個民事主

21、體獨立承擔的民事責任。共同責任 是指兩個以上的人承擔責任。根據各責任人之間的共同關系，可將共同責任分為按份責任、連帶責任和補充責任。1） 按份責任，是指責任人一方主體為多數，各自按照一定份額承擔責任。2） 連帶責任，是指責任人一方主體為多數，各個責任人對外部分份額，向權利人承擔全部責任（在共同責任人內部，仍然存在著責任份額的劃分）。3） 補充責任，是指在責任人的財產不足以承擔其應負的民事責任時，由有關的人對不足部分予以補充的責任。 （5）過錯責任、無過錯責任、公平責任過錯責任是指行為人給他人造成損害，有過錯才承擔責任，無過錯就不承擔責任。無過錯責任是指行為人只要給他人造成損害，不問其主觀上是否

22、有過錯，都應當承擔責任。公平責任是指當事人對造成損害都沒有過錯，又不能根據無過錯責任原則由加害人承擔賠償責任，但是如果不賠償受害人的損失顯失公平的情況下，可以根據實際情況，由當事人分擔民事責任。 3、民事責任的承擔方式與民事責任的承擔：一、民事責任的形式（1）停止侵害。（2）排除妨礙。（3）消除危險。（4）返還財產。（5）恢復原狀。（6）修理、重作、更換。（7）賠償損失。（8）支付違約金。（9）消除影響、恢復名譽。（10）賠禮道歉。二、民事責任的承擔侵害他人人身、財產利益的，應當承擔侵權責任；不履行合同或者其他債務的，應當依照合同約定或者法律規(guī)定承擔違反債的責任。因不可抗力不能履行合同或者造成

23、他人損害的，不承擔民事責任，但法律另有規(guī)定的除外。責任人應當自動承擔民事責任；責任人不自動承擔責任的，權利人有請求責任人承擔責任的權利；經權利人請求，責任人仍不承擔責任的，權利人有權請求人民法院強制責任人承擔責任。因同一行為應當承擔刑事責任、行政責任的，不排除承擔民事權利。第三章：自然人第一節(jié)：自然人的民事權利能力一、自然人民事權利能力的概念自然人民事權利能力是指依法享有民事權利和負承擔民事義務的資格。2、 自然人民事權利能力的開始： 通說認為，胎兒脫離母體并開始并開始獨立呼吸的時間作為出生的時間。民法通則第九條規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。

24、出生的時間以戶籍證明為準，沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。遺產分割時，應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時為死體的，保留的份額按法定繼承辦理。各國對胎兒的法律地位均作出特別規(guī)定，大致有以下三種： 1、胎兒只要出生時尚生存，出生前就具有民事權利能力。 2、不承認胎兒有民事權利能力，但在某些事項上視胎兒為已出生。 3、不承認胎兒有民事權利能力，也不認為在某些事項上視胎兒為出生，僅是在某些事項上對胎兒的利益予以保護。我國現(xiàn)行立法采取的是第三種體例。四、自然人民事權利能力的終止： 依民法通則第九條規(guī)定，至自然人死亡時其自然人民事權利能力終止，因此死亡是自然人民事權利終止的法律事實。民法上的死亡

25、包括自然死亡和宣告死亡。 生理死亡 又稱自然死亡，真實死亡或者絕對死亡，是指自然人生命的終結。宣告死亡 是指通過法定程序確定失蹤人死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。*依最高人民法院的解釋，相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自繼承人分別繼承。五、預測題：民事權利能力與民事權利的區(qū)別？第二節(jié)：自然人民事行為能力一、自然人民事行為能力的含義自然人民事行為能力是指自然人能以自己的行為享有民事權利、承擔民事

26、義務的資格。民事行為能力是以意思能力為基礎。所謂意思能力是指自然人可以判斷自己的行為的法律后果的能力。責任能力，又稱不法行為能力，民事責任能力是指行為人對民事違法行為承擔民事責任的能力。 1、自然人的民事行為能力是法律賦予的一種資格，不是由其自行決定的，非依法定程序，任何人不得限制或剝奪。 2、自然人的民事行為能力以對客觀事物的判斷和認識能力即意識能力為依據。2、 自然人民事行為能力的種類 1、完全民事行為能力：指可完全獨立地進行民事活動，通過自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括18周歲以上和16周歲以上不滿18周歲能夠以自己勞動收入維持當地一般生活水平的。 2、限制民事行為能力：

27、指可以獨立進行一些民事活動但不能獨立進行全部民事活動的資格。包括10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力人的行為能力所受限制的范圍。1) 即他們只能進行與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事行為，其他比較復雜或者重大的民事行為應由其法定代理人代理或者征求其法定代理人的同意后進行。2) 但限制民事行為能力人純獲法律上利益的行為有效，這些行為主要有純遺贈的承諾、接受單純贈與，以及不承擔責任的限制民事行為能力人的代理行為。 3、無民事行為能力：指不具有以自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括未滿10周歲以下和不能辨認自己行為的精神病人。由他的法定代理人代理

28、民事活動。三、自然人民事行為能力的宣告 指法院經利害關系人申請，依法宣告精神病人為無民事行為能力或限制民事行為能力人的制度。對自然人民事行為能力宣告須具備下列條件： 1、須經利害關系人申請。 2、被申請的當事人須為精神病人。 3、須由人民法院經特別程序作出宣告。四、自然人民事行為能力的終止 自然人的民事行為能力終止指其不可能再具有民事行為能力。當自然人死亡時，其民事行為能力終止。第三節(jié)：自然人的住所一、住所：自然人的住所指自然人生活和進行民事活動的主要基地和中心場所。（只能有一個） 居所：一個人總要居住在一個地方，起居住的地點稱為居所。二、住所的確定： 有意定住所和法定住所之分，我國民法通則1

29、5條規(guī)定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。 經常居住地：是指公民離開住所地連續(xù)居住一年以上的地方，但住醫(yī)院治病的除外。三、住所的法律意義 1、確定民事主體的狀態(tài)，確定某些民事法律關系發(fā)生、變更、終止的地點。 2、確定債務的履行地。 3、確定案件的管轄。 4、確定法律文書的送達和某些特定行為的實施地。 5、確定涉外民事關系的準據法。第四節(jié)：監(jiān)護一、監(jiān)護的概念和特征：監(jiān)護是對未成年人和精神病人（無行為能力人和限制行為能力人）的人身、財產及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。監(jiān)護具有以下特征： 1、被監(jiān)護人須為無民事行為能力和限制民事行為能

30、力。 2、監(jiān)護人須為完全民事行為能力人。 3、監(jiān)護人的職責是由法律規(guī)定的，而不能由當事人約定。監(jiān)護的目的：設置監(jiān)護的目的是保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權益，進而利于社會秩序的穩(wěn)定。被監(jiān)護人或者為無民事行為能力人或者為限制民事行為能力人，其權利能力的實現(xiàn)因民事行為能力之不足而受影響，監(jiān)護制度彌補了被監(jiān)護人行為能力之不足，可有效地保護其合法權益。被監(jiān)護人由于缺乏對自身行為社會后果和法律意義的正確認識，可能實施不法行為，給他人的合法權益造成損害，從而影響社會秩序。監(jiān)護制度要求監(jiān)護人對被監(jiān)護人加以監(jiān)督和管束，防止他們實施違法行為，一旦被監(jiān)護人實施違法行為造成他人利益的損害，監(jiān)護人對此

31、承擔民事責任，這樣就有利于社會秩序的穩(wěn)定。監(jiān)護的設立 也就是為無民事行為能力和限制民事行為能力人確定監(jiān)護人。預測題：未成年人的監(jiān)護人如何設定？二、監(jiān)護的設立3種方式： 1、法定監(jiān)護：由法律直接規(guī)定監(jiān)護人。 2、指定監(jiān)護：由有關單位或者法院指定監(jiān)護人。 3、遺囑監(jiān)護：由未成年人的父母在其設立的遺囑種指定監(jiān)護人。三、監(jiān)護人的職責：（預測題） 1、保護被監(jiān)護人的身體健康。 2、管理被監(jiān)護人的財產。 3、管理和教育被監(jiān)護人。 4、代理被監(jiān)護人進行民事活動。四、監(jiān)護人的更換、撤換 1、監(jiān)護人的更換：指在監(jiān)護人無力承擔監(jiān)護職責時，經其請求由有關單位或者法院更換他人為監(jiān)護人。 2、監(jiān)護人的撤換：指對不履行監(jiān)

32、護職責的監(jiān)護人，經有關人員或單位申請，由法院撤消該監(jiān)護人的監(jiān)護資格，另行確定監(jiān)護人。撤消監(jiān)護人資格須具備以下條件： （1）經有關人員或單位申請。 （2）監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權益。 （3）須由人民法院撤消。五、監(jiān)護的終止監(jiān)護的終止指監(jiān)護關系的消滅，是指不再設立監(jiān)護人。第五節(jié)：宣告失蹤和宣告死亡一、宣告失蹤 1、宣告失蹤的概念和意義： 宣告失蹤指經利害關系人申請，由人民法院對下落不明滿一定期間的人宣告為失蹤人的制度。為消除因自然人長期下落不明所造成的不利影響，法律通過設立宣告失蹤制度，通過宣告下落不明人為失蹤人，并為其設立財產代管人，由代管人管理失蹤人財產，以保護失蹤人與相對

33、人的財產權益。 2、宣告失蹤的條件和程序： （1）須經利害關系人申請。 （2）須被申請人下落不明滿一定期間。（2年） （3）須由人民法院經過法定程序宣告。 3、宣告失蹤的法律后果： 失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。沒有以上人選或有爭議的由法院指定代管。代管人負有管理失蹤人財產的職責，代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產的，失蹤人的利害關系人可以想法院請求代管人承擔民事責任 ，也可申請變更代管人。 4、宣告失蹤的撤消： 被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經本人或利害關系人申請，法院應當撤消對他的失蹤宣告。撤消后，財產代管關系終止，代管人停止代管

34、行為，將代管財產交給被撤消宣告人。二、宣告死亡 1、宣告死亡：指經利害關系人申請，由法院宣告下落不明的滿一定期間的自然人為死亡的制度。 2、宣告死亡的條件和程序： （1）須經利害關系人申請。 （2）須被申請人下落不明滿一定期間。（下落不明滿4年、意外事故下落不明從事故發(fā)生日滿2年） （3）須由人民法院宣告 3、宣告死亡的法律后果 宣告死亡與自然死亡相同法律后果。被宣告死亡時間和自然死亡時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡之前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。 4、

35、死亡宣告的撤消： 被宣告死亡人重新出現(xiàn)或者確知他沒有死亡，經本人或利害關系人申請，法院應撤消對他的死亡宣告。宣告死亡的判決一經撤消發(fā)生以下法律后果： （1）被撤消死亡宣告的人民事主體資格不消滅，其仍可享有各種人身權利和財產權。（2）被撤消死亡宣告的人有權請求返還財產。（3）被撤消死亡宣告的人的配偶在其宣告死亡后尚未再婚的，夫妻關系從撤消死亡宣告之日起自行恢復，如果配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶死亡的，則不認定夫妻關系自行恢復。（4）被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期間被他人依法收養(yǎng)的，該收養(yǎng)關系有效，被撤消死亡宣告的人僅以未經本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的，一般不應準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同

36、意的除外。第四章：法人第一節(jié)：法人概述一、法人的概念和特征：法人是具有民事權利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。特征有： 1、法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織。 2、法人是依法獨立享受民事權利和承擔民事義務的社會組織。獨立性體現(xiàn)在： （1）組織上的獨立性。（2）財產上的獨立性。（3）責任上的獨立性。二、法人應具備的條件：（預測題：法人的成立條件？） 1、依法成立。 2、有必要的財產和經費。 3、有自己的名稱、組織機構和場所。 4、能獨立承擔民事責任。三、法人的歷史沿革和本質 1、法人的歷史沿革：法人制度起源于羅馬法，羅馬時期形成法人的雛形，歐洲中世紀的教

37、會財產法創(chuàng)設了社團所有權、信托以及基金等制度，確認了中世紀教會社團的主體地位，此可謂法人獨立財產制的產生。11世紀出現(xiàn)新的商業(yè)經營形式，一些人聯(lián)合起來組成聯(lián)合體，后來出現(xiàn)海上合伙，合伙人責任僅限于其最初的投資，此可謂法人有限責任制的產生，到中世紀末期隨著羅馬法的復興，注釋法學派提出了法人概念。1807年的法國商法典中確認了法人制度。1900年的德國民法典完善了法人制度。我國自成立后，在一些規(guī)范性文件中一直使用法人概念，但一直未在法律中明確規(guī)定，真正從法律上確認法人制度的是民法通則。 2、法人的本質： （1）擬制說：起源于歐洲中世紀注釋發(fā)派，后為德國學者薩維尼所倡。 （2）否認說：包括：目的財產

38、說，代表人物為德國的布林茲。受益主體說，代表人物為德國的耶林。管理人主體說，代表人物為德國的赫爾德。 （3）實在說：包括：有機體說，代表人物為德國的基爾克。組織體說，代表人物為米休德等。 實際上法人的存在根源于商品經濟，是由一定的生產方式決定的，隨著商品經濟的發(fā)展，出現(xiàn)了人的聯(lián)合赫財產的聯(lián)合，這種聯(lián)合有著不同于個人的完全獨立的利益，從而法律須賦予其主體資格。四、法人的分類： 1、學理上對法人的分類： （1）法人設立所依據的法規(guī) 公法人 是指依據公法設立的法人。 私法人 是指依據私法設立的法人。 （2）法人成立的基礎 社團法人 是指以社員權為基礎的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件。 財團法

39、人 是指為一定的目的的財產的集合體，其以捐助的一定財產為基礎，以一定的捐助行為為成立條件。（3）社團法人成立的目的上分 營利法人 是指以營利為目的的法人，其設立的目的是為成員謀取經濟上的利益 公益法人 是指以從事公益事業(yè)為目的的法人。 中間法人 既不以營利為目的，又不以從事工藝失業(yè)為目的的法人。（4） 根據法人的國籍上分 本國法人 是指根據本國法設立的具有本國國籍的法人。 外國法人 是指本國法人以外的法人。凡依據我國法在我國境內設立的法人，均為我國的法人。外國法人在我國可設立分支機構。 2、法律上對法人的分類： （1）企業(yè)法人。是指以營利為目的，獨立從事商品生產經營活動的法人。（所有制性質分：

40、全民所有制、集體所有制、私營、中外合資、中外合作、外資等；企業(yè)組織形式分：公司法人和非公司法人）（2）非企業(yè)法人：機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人。 機關法人 是指從事國家管理活動的各類各級國家機關。 事業(yè)單位法人 是指從事非營利性的社會各項公益事業(yè)的法人。 社會團體法人 是指有自然人或者法人自愿組成的為實現(xiàn)會員共同意愿，按照章程開展活動的非營利性的具有法人資格的社會組織，或者有一定的捐贈財產組成的具有法人資格的社會組織。第二節(jié)：法人的民事能力一、法人的民事權利能力：（預測題：自然人的民事權利能力與法人的民事權利能力的區(qū)別？）法人的民事權利能力指法人能夠以自己的名義獨立享受民事權利和負擔民

41、事義務的資格。法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力相比具有以下重要特征： 1、法人的民事權利能力始于成立，終于消滅。 2、法人的民事權利能力受法人自然屬性的限制。 3、法人的民事權利能力互相有差異性。二、法人的民事行為能力：（預測題：自然人的民事行為能力與法人的民事行為能力的區(qū)別？）法人的民事行為能力指法人以自己的意思獨立進行民事活動的能力，即法人通過自己的行為取得民事權利和設定民事義務的資格。法人的民事行為能力與自然人民事行為能力相比具有以下特征： 1、法人的民事行為能力與其民事權利能力在存續(xù)時間上是一致的。 2、法人的民事行為能力范圍受其目的和經營范圍的限制。 3、法人的民事行為能力是

42、由法人機關或者代表人實現(xiàn)的。三、法人的民事責任能力：法人的民事責任能力指法人對自己的不法行為承擔民事責任的能力。有以下兩個最主要特征：1、法人的民事責任能力與其民事權利能力、民事行為能力同時產生、同時消滅。 2、法人的民事責任能力是對其自己的違法行為承擔責任的能力。第三節(jié)：法人機關一、法人機關的含義：（預測題：法人機關的含義和特點？） 法人機關指根據法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時就產生的不需要特別授權就能夠以法人的名義對內管理法人事務，對外代表法人進行民事活動的集體或個人。法人機關的特征有： 1、法人機關是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的法人機構。 2、法人的機關是法人的有機組織部分。 3、法

43、人機關是根據法律、章程或條例的規(guī)定而設立的。 4、法人機關是法人的領導或代表機關。 5、法人機關是由單個自然人或集體組成的。二、法人機關的種類：由權利機關、執(zhí)行機關、監(jiān)督機關組成。 1、法人權利機關：是法人自身意思的形成機關，是決定法人生產經營或者業(yè)務管理的重大事項的機關。 2、法人執(zhí)行機關：是執(zhí)行法人權利機關決定的機關。是執(zhí)行法人意志的機關。 3、法人監(jiān)督機關：是對法人的執(zhí)行機關的行為實行監(jiān)督檢查，以保障法人意志得以實現(xiàn)的機關。三、法人的法定代表人（預測題：法定代表人的概念和特征？）依照法律或者法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。其特征：1、是由法律或者法人的組

44、織章程規(guī)定的。 2、是代表法人行使職權的負責人。3、是代表法人進行業(yè)務活動的自然人。四、法人機關與法人的關系法人機關與法人之間不是兩個主體之間的關系，而是具有同一的法律人格。法人機關是法人的組成部分，二者是部分與整體的關系。第四節(jié)：法人的財產與責任一、法人的財產法人的財產指法人獨立擁有的財產。法人的財產有以下特征：1、法人的財產是法人獨立享有、自主支配的財產。2、法人的財產是與其他組織、發(fā)起人或者投資人、法人的成員的財產完全相分離的財產。二、法人的責任 法人的責任是指法人在對其在民事活動中發(fā)生的債務負責清償的民事責任。法人責任有以下特點： 1、法人的責任是法人獨立承擔的民事責任。 2、法人的責

45、任是法人對其自己的債務承擔的責任。 3、法人的責任是以法人的獨立財產承擔的責任。 4、法人的責任不能代替法定代表人的個人責任。第五節(jié)：法人的設立一、法人設立的含義：法人的設立是指法人這一組織體的創(chuàng)辦或建立。作為組織體的法人，只有建立起組織體，才能取得法人資格。法人設立不同于法人的成立，設立是成立的準備階段，是法人成立的必經程序。二、法人設立的原則： 1、特許設立主義。指法人的設立須經國家立法或國家元首的許可。 2、許可設立主義。指法人的設立須經行政機關的許可。 3、自由設立主義。指對法人設立的國家不作任何干預，一任當事人自由設立。 4、準則設立主義。指法律規(guī)定設立法人的條件，而不必經行政機關的

46、許可。 5、強制設立主義。指國家對法人的設立采取強制設立的政策。僅適用于特殊領域的法人，如工會。三、法人設立的程序 1、法人設立的方式：（1）命令設立；（2）發(fā)起設立；（3）募集設立；（4）捐助設立。 2、法人設立的條件： （1）有發(fā)起任或設立人。 （2）須有法律依據。 3、法人資格的取得： （1）以命令方式設立的機關法人，不須登記，自設立之日起即具有法人資格。 （2）事業(yè)單位法人和社會團體法人，依法不需要辦理法人登記的，自設立之日起，即取得法人資格。依法需要辦理登記的，經核準登記取得法人資格。（3）企業(yè)法人均須辦理法人登記，自主管機關核準登記，領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起，取得法人資格。第六節(jié)

47、：法人的變更和終止一、法人的變更 1、法人變更的概念：法人變更指法人成立后在其存續(xù)期間內因各種原因而發(fā)生的組織體、組織形式以及其他事項的變動。法人變更主要指企業(yè)法人的變更。 2、法人組織體的變更：包括法人合并和法人分立兩種情形。 （1）法人的合并：指兩個以上的法人合并為一個法人。分為：吸收合并與分設合并。 （2）法人的分立：指由一個法人分立為兩個以上的法人。包括：新設分立和派生分立。 *企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。 3、組織形式的變更：指企業(yè)法人組織形式的改變 4、其他重要事項的變更：指法人登記中應登記的其他事項的變更。這些變更不影響法人原參與的法律關系的效力。

48、（如名稱、代表、場所、住所、注冊資本等）二、法人的終止：指法人的民事主體資格不再存在，其民事權利能力行為能力終止。企業(yè)法人因下列原因之一終止： 1、依法被撤消。 2、解散。 3、依法被宣告破產。 4、其他原因（如合并、分立等）三、法人的清算 法人的清算指法人終止時由清算組織依職權清理該法人的財產，了結其參與的財產法律關系。清算組織 是依法成立的對終止的法人進行清算的組織或個人又稱清算人。清算組織進行清算活動包括：1、了結現(xiàn)存的業(yè)務。2、收取債權和清償債務。 3、將清償債務后剩余的財產移交給享有權利的人。企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、宣告破產或其他原因而進行清算時，該企業(yè)法人民事主體資格消滅，但可

49、以進行清算范圍內的活動。第五章：非法人組織第一節(jié)：非法人組織概述一、非法人組織的概念和特征非法人組織，也就是法律中所說的“自然人、法人、其他組織”中的其他組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的社會組織。非法人組織具有以下特征：1、非法人組織為社會組織。2、非法人組織具有相應的民事權利能力和民事行為能力。3、非法人組織不具備法人的條件二、非法人組織的主體地位非法人組織具有一定的民事權利能力、民事行為能力，也具有民事訴訟能力，是既不同于自然人也不同于法人的另一類民事主體，非法人組織只具有相對獨立的民事主體地位，其在財產和責任上不具有完全的獨立性。三、非法人組織的種類： 1、營利性非

50、法人組織和非營利性非法人組織。（成立的目的） 2、需登記的非法人組織和不需登記的非法人組織。（其成立是否需要辦理登記）第二節(jié)：合伙一、合伙的概念和特征合伙是指由兩個以上的人為了共同的經濟目的，按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。其特征是： 1、合伙是按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。 2、合伙是獨立從事經營活動的聯(lián)合體。 3、合伙人共同出資，共同經營。 4、合伙是合伙人共享收益、共擔風險并對合伙人合伙債務承擔無限連帶責任的組織。二、合伙的分類 1、普通合伙與有限責任合伙。（合伙人對合伙債務承擔責任的范圍） 2、個人合伙與單位合伙。（合伙人的自然屬性） 3、合伙企業(yè)與其他合伙。（合伙的目的和組織形式）三、合伙的內

51、部關系（預測題：論合伙的內部關系和外部關系？） 1、合伙人有出資的義務和管理使用合伙財產的權利。 2、合伙人有合伙事務的決策權、執(zhí)行權和監(jiān)督權。 3、合伙收益的分配權和分擔合伙虧損的義務。四、合伙與第三人的關系 1合伙人以合伙名義進行的活動對外代表合伙。2合伙人對合伙債務負連帶無限責任。五、入伙與退伙 1、入伙：指在合伙存續(xù)期間有第三人加入合伙成為合伙人。 2、退伙：指在合伙存續(xù)期間，合伙人與其他合伙人脫離合伙關系而不再為合伙人。分任意退伙和法定退伙兩種情形。 （1）任意退伙：又稱聲明退伙，是基于合伙人自己的意思而決定的退伙。 （2）法定退伙：又稱非任意退伙，指根據法律直接規(guī)定的條件而非基于合

52、伙人的意思而發(fā)生的退伙。 預測題：各自的情形區(qū)別？六、合伙的解散與清算 合伙的解散又稱合伙的終止，指合伙終結，合伙人之間結束合伙關系。合伙人解散的原因有： 1、合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經營。 2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。 3、全體合伙人一致同意解散。 4、合伙人僅余一人。 5、合伙協(xié)議約定的目的實現(xiàn)或無法實現(xiàn)。 6、合伙被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。 7、法律、法規(guī)規(guī)定的合伙解散的其他原因。 合伙結算時應進行清算并公告?zhèn)鶛嗳?。由全體合伙人擔任清算人。清算期間執(zhí)行以下事務： 1、清算合伙財產，必要時分別編制資產負債表和財產清單。 2、處理與清算合伙未了結的事務。 3、清繳所欠稅款。 4、清理債權、債務。 5、處理合伙清償債務后的剩余財產。 6、代表合伙人參與民事訴訟。第三節(jié)：其他非法人組織一、法人分支機構：指由法人為實現(xiàn)其職能而設立的一種可以自己名義進行民事活動但不能獨立承擔民事責任的獨立機構。法人分支機構的特點有： 1、法人分支機構是由法人為實現(xiàn)其職能而設立的機構，從屬于法人。 2、法人的分支機構是相對獨立的機構。 3、法人的分支機構不能獨立承擔民事責任。二、