破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟制度研究

1、v我國企業(yè)破產(chǎn)法改變了舊法將的審查權(quán)賦予、法院對實體爭議一裁終局的不合理做法，規(guī)定債務(wù)人、債權(quán)人對管理人審核編制的債權(quán)表所記載的債權(quán)有異議的，可以通過民事訴訟的方式解決，即創(chuàng)設(shè)了破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟制度。該訴訟制度是我國新破產(chǎn)法的最大創(chuàng)新和亮點之一，其意義和作用重大。但是，由于我國破產(chǎn)法、民事訴訟法立法對債權(quán)確認訴訟規(guī)定還不夠完善，并且理論界對此鮮有研究，故在法律適用上，尚有許多復雜問題亟待明確。本文結(jié)合我國現(xiàn)行法律體例和訴訟法原理及國外立法例、判例和學說，予以論述，以期明確法律的適用。一、破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟的概念、性質(zhì)及其銜接適用1 1、破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟的基本概念所謂破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟，是指債務(wù)人、

2、債權(quán)人對審核記載的債權(quán)有異議的，可以向法院提起民事訴訟，由法院以實體判決的形式審查確認有爭議的債權(quán)。由于各國歷史文化傳統(tǒng)和立法技術(shù)的差異，對債權(quán)確認訴訟的概念、稱謂也有所不同。如在日本，認為這種訴訟目的在于解決受到管財人或破產(chǎn)債權(quán)人異議的債權(quán)的確定，故其破產(chǎn)法采用的是“債權(quán)確定訴訟”概念。1 1在瑞士，其破產(chǎn)法規(guī)定因其債權(quán)全部或部分未獲得承認而主張債權(quán)順序方案（相當我國破產(chǎn)立法的“債權(quán)表”）無效的債權(quán)人可提起訴訟，采取的是“債權(quán)順序之訴”的概念。2 2在德國，其破產(chǎn)法則直接采用“債權(quán)確認之訴”的概念。3 3我國企業(yè)破產(chǎn)法只規(guī)定債務(wù)人、債權(quán)人有權(quán)通過提起訴訟方式確定有爭議的債權(quán)，沒有明確規(guī)定這種

3、訴訟的概念及其性質(zhì)，但這并不妨礙我們稱之為債權(quán)確認訴訟。廣義的債權(quán)確認訴訟，包括在受理前已提起尚未結(jié)束的債權(quán)確認訴訟和破產(chǎn)申請受理后提起的債權(quán)確認訴訟。狹義的債權(quán)確認訴訟，是指破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人、債權(quán)人對管理人審核編制的債權(quán)表或債權(quán)清單記載的債權(quán)有異議而提起的訴訟，故又可稱之為債權(quán)表訴訟。本文所述的主要是狹義的債權(quán)確認訴訟。2 2、訴訟的性質(zhì)關(guān)于破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟的法律性質(zhì)。在國外主要有以下四種觀點：（1 1）認為是為了破產(chǎn)性執(zhí)行而得到債務(wù)名義的給付訴訟；（2 2）認為是要求異議者作出撤回異議或者承認債權(quán)的意思表示的給付訴訟；（3 3）認為是為了達到消滅異議的效果，形成債權(quán)之效力為目的的形成

4、訴訟；（4 4）認為是求得對破產(chǎn)債權(quán)的適格、存否、順序以及數(shù)額等成為異議的對象的事項加以確認的確認訴訟。日本著名破產(chǎn)法學家石川明認為第四種觀點為正確的觀點。4 4在我國，因為債權(quán)確認訴訟為企業(yè)破產(chǎn)法新創(chuàng)設(shè)的訴訟制度，學界對其性質(zhì)尚缺乏深入的研究。但不外乎可理解為確認之訴、形成之訴和給付之訴三種性質(zhì)。因為，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債權(quán)人就存在爭議的債權(quán)起訴債務(wù)人要求其承擔清償責任已事實上不可能，只能就確定的債權(quán)參與破產(chǎn)財產(chǎn)分配或重整、和解程序，故這種訴訟不屬于給付之訴。同時，這種訴訟目的并非在于消滅異議的效果，而在于確認債權(quán)，直接確定其能否參加分配受償，故非形成之訴，實為典型的確認之訴。因此，有

5、關(guān)債權(quán)爭議訴訟，可稱為破產(chǎn)債權(quán)確認之訴。3 3、債權(quán)確認訴訟制度在新舊破產(chǎn)法交替時期的銜接適用我國債權(quán)確認訴訟的立法規(guī)定，主要集中反映在企業(yè)破產(chǎn)法第 4848 條第 2 2 款、第 5858 條第 3 3 款及相關(guān)規(guī)定。因目前我國正處于新舊破產(chǎn)法交替時期，還存在大量企業(yè)破產(chǎn)法施行前已受理尚未審結(jié)的破產(chǎn)案件，故不可避免地存在新舊法律適用上的銜接問題。關(guān)于債權(quán)確認訴訟的規(guī)定，是否適用于該法施行前已受理尚未審結(jié)的破產(chǎn)案件，有肯定說與否定說兩種意見。我們認為，債權(quán)確認之訴乃為破產(chǎn)法創(chuàng)設(shè)的保護廣大債務(wù)人職工和債權(quán)人權(quán)益的重要程序保障，同時人民法院完全有能力審理好破產(chǎn)程序所引發(fā)的債權(quán)確認訴訟，應(yīng)采取肯定說

6、。除人民法院已經(jīng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法施行前的有關(guān)法律規(guī)定對爭議債權(quán)作出裁定的之外，債務(wù)人、債權(quán)人均可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定向人民法院提起訴訟，請求確認有爭議的債權(quán)。二、破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟的提起及其審理程序（一）提起債權(quán)確認訴訟的條件債權(quán)確認訴訟，是立法者為了妥當解決對有異議債權(quán)的實體爭議而設(shè)置的特殊訴訟程序，為確定債權(quán)的最后司法審查確認程序。故它的提起，應(yīng)當符合以下要件。1 1、債權(quán)人應(yīng)依法申報其債權(quán)，否則不得行使訴訟權(quán)利，法律規(guī)定不用申報的特殊債權(quán)除外。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第 4848 條第 1 1 款、第 5656 條規(guī)定，債權(quán)人應(yīng)當在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)；債權(quán)人未依照破產(chǎn)法規(guī)定

7、申報債權(quán)的，不得依照該法規(guī)定的程序行使提起債權(quán)確認訴訟的權(quán)利。法律規(guī)定不用申報的特殊債權(quán)，主要是指企業(yè)破產(chǎn)法第 4848 條第 2 2 款規(guī)定的職工勞動債權(quán)和公法意義上的稅收債權(quán)。2 2、管理人對債權(quán)人申報的債權(quán)已完成審查程序，并編制了債權(quán)表，或者對法律規(guī)定不用申報的特殊債權(quán)完成了調(diào)查公示程序。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法立法，法律賦予了管理人對債權(quán)的審查和調(diào)查核實的職權(quán)，所有債權(quán)必須先由管理人審查核實后才能予以確認或不確認。在管理人未完成債權(quán)審查核實和公示程序之前，任何人不得提起債權(quán)確認之訴。如債權(quán)尚處于待審查確定狀態(tài)，提起相關(guān)訴訟只是徒增紛擾，絕無實益。3 3、對管理人審查編制并予公示的債權(quán)清單或債權(quán)表

8、所記載的債權(quán)有異議，而管理人不予認可的才能提起訴訟，訴訟的對象限于對管理人記載的債權(quán)的異議事項。因為根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第 4848 條第 2 2 款、第 5858 條規(guī)定，如債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，則由人民法院直接行使債權(quán)確認權(quán)，裁定予以確認。對人民法院裁定確認的債權(quán)，已發(fā)生如同確定判決一樣的法律效力，對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力，任何人不得再提起訴訟。只有債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，存在實體爭議的時候才能提起訴訟程序。4 4、應(yīng)當依法繳納訴訟費用。依照民事訴訟法第 107107 條規(guī)定，當事人提起民事訴訟的，應(yīng)當按照有關(guān)規(guī)定交納案件受理費及其他訴訟費用。債權(quán)確認

9、訴訟屬于獨立于破產(chǎn)案件的財產(chǎn)爭議訴訟案件，故依法應(yīng)繳納訴訟費用（二）債權(quán)確認訴訟的審理程序1 1、債權(quán)確認訴訟的提起權(quán)和起訴責任。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議時，在受到異議債權(quán)的債權(quán)人和異議人之間，誰應(yīng)擁有主動提起債權(quán)確定訴訟的權(quán)利，或者說起訴責任在于誰。對此問題，我國法律沒有明確，債務(wù)人、債權(quán)人均可主動提起訴訟。 在國外則視受到異議的債權(quán)為有名義債權(quán)或無名義債權(quán)而定。 有名義債權(quán)是指具有執(zhí)行力的債權(quán)或者生效判決確定的債權(quán)，無名義債權(quán)則是指不具有執(zhí)行力的債權(quán)或者未經(jīng)生效判決確定的債權(quán)。在有名義債權(quán)場合，異議人負有起訴責任；在無名義債權(quán)場合，則由受到異議的債權(quán)人提起訴訟。5 5這種起訴

10、責任的劃分，也符合我國現(xiàn)行法律體例，可以借鑒吸收為我國債權(quán)確認訴訟制度所用。2 2、債權(quán)確認訴訟案件的專屬管轄。從比較法角度看，大多數(shù)國家的破產(chǎn)法都規(guī)定，有關(guān)債權(quán)確認訴訟案件的專屬于破產(chǎn)法院管轄。6 6雖然我國企業(yè)破產(chǎn)法沒有直接規(guī)定債權(quán)確認訴訟案件的專屬管轄，但根據(jù)該法第 2121 條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起?！眰鶛?quán)確認訴訟作為有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟的一種，也只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起，由受理破產(chǎn)申請的人民法院集中管轄。即使訴訟標的不屬受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄的，該法院對債權(quán)確認訴訟也享有專屬管轄權(quán)，而不受級別管轄規(guī)定的限制。

11、但是對于在破產(chǎn)申請受理前已提起尚未結(jié)束的債權(quán)確認訴訟，依照企業(yè)破產(chǎn)法第 2020 條的規(guī)定，可由原審理法院繼續(xù)審理，而不必將案件移送受理破產(chǎn)申請的人民法院審理。3 3、債權(quán)確認訴訟審理程序的法律適用。債權(quán)確認訴訟屬于在破產(chǎn)程序中有關(guān)當事人的實體爭議民事訴訟，應(yīng)適用有關(guān)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定程序進行審理。對此，企業(yè)破產(chǎn)法第 4 4 條規(guī)定：“破產(chǎn)案件審理程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定?！惫蕚鶛?quán)確認訴訟可以直接適用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，包括審判組織、一審、二審程序等。需要注意的是，債權(quán)確認訴訟本附屬于破產(chǎn)程序，訴訟的目的在于參與或排除其參與破產(chǎn)財產(chǎn)分配，如拖延過長時間則會失其意義，故應(yīng)

12、盡快審結(jié)。對此，瑞士破產(chǎn)法專門規(guī)定“本訴訟按加速程序?qū)徖怼钡牧⒎ɡ? 7具有很好的借鑒意義。4 4、債權(quán)確認訴訟程序與破產(chǎn)程序的協(xié)調(diào)。因我國企業(yè)破產(chǎn)法立法對破產(chǎn)程序和實體爭議民事訴訟程序已采取分別審判主義，故債權(quán)確認訴訟并不會影響作為主程序的。但是，由于債權(quán)確認訴訟的目的在于確定債權(quán)能否參加破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，而債務(wù)人破產(chǎn)案件與有關(guān)債權(quán)確認訴訟案件的審理程序分別進行，兩者往往不能同步，故必然會產(chǎn)生法律上的程序協(xié)調(diào)問題。如債權(quán)確認訴訟案件先行審結(jié)，則已經(jīng)判決確認的債權(quán)當然可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。但是，如果債務(wù)人破產(chǎn)清算提前完成，至破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，相關(guān)債權(quán)確認訴訟案件仍然未審結(jié)的。此時，對于正在進行訴

13、訟的債權(quán)為未決債權(quán)。管理人應(yīng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第 119119 條規(guī)定，對訴訟未決的債權(quán)，應(yīng)當預留其分配額，并將其提存。待訴訟案件審結(jié)時，再按照最后判決確定的債權(quán)進行分配；如果自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。因此，債權(quán)確認訴訟不能過分拖延，必須在破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿二年內(nèi)完成，否則將失其法律和經(jīng)濟意義。三、普通破產(chǎn)債權(quán)的確認訴訟企業(yè)破產(chǎn)法第 5858 第 3 3 款規(guī)定：“債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟?！贝藶槠胀▊鶛?quán)確認訴訟的主要法律依據(jù)，對該法律的理解與適用，需要明確以下要義和問題。（一）有

14、關(guān)債權(quán)的異議事項。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)的真實性、合法性、數(shù)額、清償順序、優(yōu)劣效力以及是否超過訴訟時效期間、申請強制執(zhí)行期間等與破產(chǎn)財產(chǎn)分配有關(guān)的債權(quán)事項，均可以提出異議。如對債權(quán)記載事項有異議，而管理人不予變更的，債務(wù)人、債權(quán)人均可以向人民法院提起訴訟，請求審查確認存在爭議的債權(quán)事項。對于債權(quán)表的債權(quán)記載，存在諸如計算錯誤、文字、債權(quán)人名稱等明顯錯誤，則可由管理人直接予以更正。在國外，相關(guān)判例學說認為，債權(quán)人不得主張申報債權(quán)以外的、或者比申報債權(quán)數(shù)額多的債權(quán)的存在，不得主張未申報的優(yōu)先權(quán)。88（二）債權(quán)確認訴訟的基本類型及其訴訟主體1 1、債務(wù)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向人

15、民法院提起訴訟。因為根據(jù)我國企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定，債務(wù)人的地位獨立于管理人，特別是在重整、和解程序，代表著不同利益。對申報的債權(quán)進行審查，編制債權(quán)表記載債權(quán)的是管理人，而非債務(wù)人自身，既然管理人的法律地位獨立于債務(wù)人，不全代表債務(wù)人，故應(yīng)允許債務(wù)人對管理人審核記載的債權(quán)提出自己的異議意見，允許債務(wù)人向法院提起債權(quán)確認訴訟。在債務(wù)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議提起訴訟的場合，債務(wù)人作為債權(quán)確認訴訟的原告，應(yīng)將受到異議債權(quán)的債權(quán)人列為被告。如除債務(wù)人之外，還有其他異議人時，債務(wù)人可將其他異議人吸收為自己一方的當事人，即為共同原告。需要注意的是，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第 2525 條第 7 7 項規(guī)定，管理人的職權(quán)之

16、一是“代表債務(wù)人訴訟、仲裁或者其他法律程序”。債務(wù)人對管理人編制的債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可向人民法院提起訴訟。此時的債權(quán)確認訴訟是否由管理人代表進行？如果由管理人代表債務(wù)人進行此項訴訟，則將使管理人陷于自己審查確定的債權(quán)又由其自我否認的矛盾境地，其角色地位是相當尷尬的，其意志任務(wù)是難于完成的。為了避免上述問題的發(fā)生，學者認為，在債務(wù)人對管理人審查編制債權(quán)人表所記載的債權(quán)有異議的，可以提起訴訟，此項訴訟不能由管理人代表，而應(yīng)由債務(wù)人權(quán)力機構(gòu)決定其代表進行訴訟。992 2、債權(quán)人對債權(quán)表記載的有關(guān)己方債權(quán)有異議的，因涉及其切身利益，當然可以向人民法院提起債權(quán)確認訴訟。對此已經(jīng)取得共識，不必贅述

17、。在債權(quán)人對債權(quán)表記載的有關(guān)己方債權(quán)有異議的，該債權(quán)人作為債權(quán)確認訴訟的原告，應(yīng)將債務(wù)人列為被告。如還有其他異議人否認其債權(quán)的，債權(quán)人可將其他異議人作為共同被告。3 3、債權(quán)人對債權(quán)表記載的有關(guān)他方債權(quán)有異議的，異議債權(quán)人可以向人民法院提起確認訴訟。異議債權(quán)人對受到異議債權(quán)提起確認訴訟的法理基礎(chǔ)，在于債權(quán)人可以代位行使屬于債務(wù)人或者管理人的抗辯權(quán)利。因為，當事人使破產(chǎn)財產(chǎn)分配額增加的行為相當于保全債權(quán)的行為，所以可以依照我國合同法第 7373 條規(guī)定行使其代位權(quán)。這里的代位權(quán)不僅有民法規(guī)定，而且是以債權(quán)人的異議權(quán)為內(nèi)根據(jù)的破產(chǎn)法上特有的權(quán)利?！坝捎谄洳皇腔诋愖h之原因和各債權(quán)者所屬之個人理由，

18、而僅僅是主張債務(wù)者所屬的債務(wù)消滅原因，所以，援用時效，將清償、抵銷、免除等一律作為債務(wù)消滅之原因，在這種債務(wù)者可以主張權(quán)利的范圍內(nèi)，各債權(quán)者可以代位，將其作為異議的理由主張權(quán)利。1010債權(quán)人對債權(quán)表記載的有關(guān)他方債權(quán)有異議的，該異議債權(quán)人作為債權(quán)確認訴訟的原告，應(yīng)將債務(wù)人、受到異議債權(quán)的債權(quán)人列為共同被告。如存在多個異議人，他們可作為共同原告提起訴訟。（三）債權(quán)確認訴訟與釋明權(quán)因為人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人不得對個別債權(quán)人清償債務(wù)，同時債權(quán)人亦無權(quán)以訴訟方式對債務(wù)人主張清償債務(wù)。如果債權(quán)人存在認識錯誤，提起給付之訴，將涉及人民法院依法行使釋明權(quán)問題。如債權(quán)人就爭議債權(quán)起訴債務(wù)人，要求其承

19、擔償還責任的，人民法院應(yīng)當告知該債權(quán)人變更其訴訟請求為確認債權(quán)，通過行使釋明權(quán)方式，正確引導當事人行使其訴訟權(quán)利。四、特殊破產(chǎn)債權(quán)的確認訴訟（一）勞動債權(quán)確認之訴企業(yè)破產(chǎn)法第 4848 條第 2 2 款規(guī)定了勞動債權(quán)人（職工）對管理人調(diào)查核實的勞動債權(quán)有爭議的，可以向人民法院提起訴訟。對于勞動債權(quán)確認之訴，我們應(yīng)明確以下要義：1 1、提起勞動債權(quán)確認訴訟的原告應(yīng)為債務(wù)人職工。如債務(wù)人職工對自己債權(quán)有異議的，應(yīng)將債務(wù)人列為被告向人民法院提起訴訟；如債務(wù)人職工對其他職工債權(quán)有異議的，應(yīng)將債務(wù)人和受到異議的職工列為共同被告向人民法院提起訴訟。2 2、訴訟的標的為法定的勞動債權(quán)。依照企業(yè)破產(chǎn)法第 48

20、48 條第 2 2 款規(guī)定，可提起確認訴訟的勞動債權(quán)分為以下三種：A A、債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用；B B、債務(wù)人所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，G G 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金。對“工資”的理解，應(yīng)采取擴張性解釋，包括職工的工資、補貼、勞務(wù)報酬及其他合法勞動收入。對“補償金”的理解，是指根據(jù)勞動法和行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的經(jīng)濟補償，包括：（1 1）因解除勞動合同關(guān)系應(yīng)支付的經(jīng)濟補償金；（2 2）債務(wù)人克扣、拖欠工資應(yīng)支付的補償金；（3 3）因合同終止應(yīng)支付的補償金。1111對于債務(wù)人拖欠企業(yè)職工，但不屬于上述勞動債權(quán)的債權(quán)

21、，職工可以依照企業(yè)破產(chǎn)法第 5858 第 3 3 款的規(guī)定提起普通債權(quán)確認訴訟。（二）公法債權(quán)確認之訴公法意義上的債權(quán)，主要是指債務(wù)人應(yīng)繳的社會保險費用、債務(wù)人所欠的稅款和依法應(yīng)繳納的其他行政規(guī)費用。公法債權(quán)屬于債權(quán)，亦應(yīng)由管理人調(diào)查核實后記載于債權(quán)表。因為公法債權(quán)無論對于國家利益或者債務(wù)人、債權(quán)人利益均意義重大，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第 5858 第 3 3 款規(guī)定，債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的公法債權(quán)有異議的，當然可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟，請求審查判決確定存在爭議的債權(quán)。（三）有名義債權(quán)的確認訴訟有名義債權(quán)是指具有強制執(zhí)行力的債權(quán)或者經(jīng)生效裁判確定的債權(quán)。在此種情形，對債權(quán)人而言只要其

22、提供了相應(yīng)的法律文書，就足以證明其債權(quán)的存在，不需要另行提起訴訟予以確認；同時，管理人不得拒絕將該債權(quán)記載于債權(quán)表，故有名義債權(quán)申報后原則上可以直接參加破產(chǎn)分配。如果債務(wù)人和其他債權(quán)人對該債權(quán)有異議的，只能通過債務(wù)人可以進行的訴訟程序來主張其異議。通說認為異議人如不提起這一債權(quán)確認訴訟，就不能阻止對成為異議之對象的債權(quán)的分配，故對有名義債權(quán)的確認訴訟應(yīng)由異議人（債務(wù)人和其他異議債權(quán)人）負起訴責任。1 1、對法院生效判決、裁定、調(diào)解書確定的債權(quán)有異議的確認訴訟程序依我國現(xiàn)行法律體制，債務(wù)人或者其他異議債權(quán)人對法院生效判決、裁定和調(diào)解書確定的債權(quán)仍有異議的，只能依據(jù)民事訴訟法第 1616 章審判監(jiān)

23、督程序提起再審程序。當事人申請再審，應(yīng)當在判決、裁定、調(diào)解書發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出，如果超過此期限不得提起確認訴訟程序。止匕外，債務(wù)人和其他異議債權(quán)人可以向人民檢察機關(guān)反映，由檢察機關(guān)依照民事訴訟法有關(guān)規(guī)定就該債權(quán)的確定，向人民法院提起抗訴程序。2 2、對仲裁機關(guān)仲裁裁決確定的債權(quán)有異議的確認訴訟程序如果債權(quán)是由仲裁機關(guān)仲裁裁決確定的，裁決書自作出之日發(fā)生法律效力。債務(wù)人和其他異議債權(quán)人對該裁決不服的只能依照仲裁法第 5 5 章有關(guān)規(guī)定向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決，即由法院進行司法審查。需要注意的是，依照仲裁法第 5959 條規(guī)定，當事人申請撤銷裁決的，應(yīng)當自收到裁決書

24、之日起六個月內(nèi)提出。如果超過了六個月期限，債務(wù)人和其他異議債權(quán)人能否提起對異議債權(quán)的確認訴訟程序，以及如何提起？還存在較大的疑惑。我們認為，破產(chǎn)程序具有清算和執(zhí)行兩種要素，屬于特別執(zhí)行程序，因而債務(wù)人和其他異議債權(quán)人在破產(chǎn)程序中除了依照仲裁法有關(guān)規(guī)定申請撤銷裁決外，還可以依照民事訴訟法有關(guān)執(zhí)行程序的規(guī)定，申請受理破產(chǎn)申請的人民法院對仲裁機關(guān)仲裁裁決的債權(quán)的執(zhí)行力進行司法審查，而不受六個月期限的限制。如仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，受到異議的債權(quán)不具有執(zhí)行力，不得作為確定債權(quán)記載于債權(quán)表，只能為未決債權(quán)。債權(quán)人只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟確定其債權(quán)。3 3、對公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行力的

25、債權(quán)有異議的確認訴訟程序我國法律規(guī)定，公證機關(guān)可以依法賦予經(jīng)公證的債權(quán)文書強制執(zhí)行力。債務(wù)人和其他異議債權(quán)人在破產(chǎn)程序中對該債權(quán)有異議的，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院申請依據(jù)公證法第 3737 條、民事訴訟法第 218218 條規(guī)定對其執(zhí)行力進行司法審查。人民法院應(yīng)對該債權(quán)文書進行審查，裁定是否予以執(zhí)行。如債權(quán)文書確有錯誤被人民法院裁定不予執(zhí)行的，受到異議的債權(quán)不具有執(zhí)行力，不得作為確定債權(quán)記載于債權(quán)表。五、破產(chǎn)債權(quán)確認訴訟判決的效力一旦人民法院經(jīng)審理對債權(quán)確認訴訟案件作出生效判決，有爭議的債權(quán)即塵埃落定，由“未決債權(quán)”變成“確定債權(quán)”。債權(quán)確認訴訟的判決結(jié)果，要么有爭議的債權(quán)得到人民法院的確

26、認，要么沒有得到人民法院的確認。債權(quán)確認訴訟判決的效力如何？這是債權(quán)確認訴訟的非常重要的法律問題。我國企業(yè)破產(chǎn)法對此沒有明確，存在著立法漏洞，須通過司法解釋予以明確。1 1、債權(quán)確認訴訟判決對債權(quán)人的效力債權(quán)確認訴訟判決生效后，首先對參與訴訟的債權(quán)人發(fā)生法律效力，受該判決的約束。如受到異議的債權(quán)人獲得勝訴，其的債權(quán)人地位得以確定，該債權(quán)人理所當然地享有法律賦予債權(quán)人的應(yīng)有權(quán)利，包括向管理人申請按判決確認的債權(quán)更正債權(quán)表的錯誤記載，參加債權(quán)人會議、行使表決權(quán)，參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配受償或者受領(lǐng)管理人預提存的分配額等。如受到異議的債權(quán)人敗訴，其債權(quán)按異議方主張債權(quán)額確定，甚至喪失債權(quán)人地位。如受到異議

27、的債權(quán)被否認的，管理人為該爭議債權(quán)預提存的分配額，應(yīng)在其他債權(quán)人之間進行分配。在個別債權(quán)人對債權(quán)表記載的有關(guān)他方債權(quán)有異議而提起確認訴訟的場合，如果破產(chǎn)財產(chǎn)因法院裁判而有受益的，可以于該利益限度內(nèi)要求以破產(chǎn)財產(chǎn)補償其訴訟費用。債權(quán)確認訴訟判決生效后，不但對參與訴訟的債權(quán)人發(fā)生法律效力，而且對其他全體債權(quán)人也一體發(fā)生法律效力，受該判決的約束。因為，債權(quán)確認訴訟的勝訴方有權(quán)申請按人民法院判決結(jié)果更正債權(quán)表，該債權(quán)表對全體債權(quán)人具有與生效判決一樣的效力。如不這樣，就會在分配時產(chǎn)生混亂。2 2、債權(quán)確認訴訟判決對債務(wù)人的效力根據(jù)我國企業(yè)破產(chǎn)法對債權(quán)確認訴訟制度的設(shè)計，無論何種類型的債權(quán)確認訴訟，債務(wù)人都作為訴訟當事人參與訴訟，要么為原告，要么為被告或者共同被告。既然債務(wù)