第三章債的保全與擔(dān)保

1、 第三章第三章 債的保全和擔(dān)保債的保全和擔(dān)保第一節(jié)第一節(jié) 債的保全債的保全 第二節(jié)第二節(jié) 債的擔(dān)保債的擔(dān)保教學(xué)重點(diǎn)：教學(xué)重點(diǎn)： 債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán) 債的擔(dān)保的形式債的擔(dān)保的形式 保證擔(dān)保保證擔(dān)保 定金擔(dān)保定金擔(dān)保 教學(xué)難點(diǎn)：教學(xué)難點(diǎn)： 債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán) 保證擔(dān)保保證擔(dān)保 第一節(jié)第一節(jié) 債的保全債的保全 一、債的保全概述一、債的保全概述 （一）概念：亦稱為（一）概念：亦稱為責(zé)任財產(chǎn)責(zé)任財產(chǎn)的的保全、債的一般擔(dān)保。是債權(quán)人為保全、債的一般擔(dān)保。是債權(quán)人為防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而危害防止債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，得對特定的第三人采取某其

2、債權(quán)，得對特定的第三人采取某種措施以保護(hù)其債權(quán)的法律制度種措施以保護(hù)其債權(quán)的法律制度 案例：案例：19981998年年1010月月1010日，甲屠宰場與乙日，甲屠宰場與乙飯店簽定了牛羊肉供應(yīng)合同。合同約定：甲飯店簽定了牛羊肉供應(yīng)合同。合同約定：甲方供應(yīng)乙方牛羊肉方供應(yīng)乙方牛羊肉200200公斤，于公斤，于19981998年年1010月月1515日交貨，貨到后乙方應(yīng)于日交貨，貨到后乙方應(yīng)于1010月月2020日將貨款匯日將貨款匯至甲方在本市的開戶行丙銀行的帳戶上。至甲方在本市的開戶行丙銀行的帳戶上。1010月月1515日甲將日甲將200200公斤牛羊肉運(yùn)至乙處，乙驗收公斤牛羊肉運(yùn)至乙處，乙驗收合

3、格。而合格。而1010月月2525日，甲方的會計人員到丙銀日，甲方的會計人員到丙銀行查看帳目，卻仍未收到乙飯店的匯款。經(jīng)行查看帳目，卻仍未收到乙飯店的匯款。經(jīng)詢問，乙方仍未將貨款匯出。甲方多次催促，詢問，乙方仍未將貨款匯出。甲方多次催促，乙方都沒有答復(fù)，乙方都沒有答復(fù)，19981998年年1212月份，乙飯店由月份，乙飯店由于經(jīng)營不善，瀕臨倒閉，于是乙飯店主就將于經(jīng)營不善，瀕臨倒閉，于是乙飯店主就將飯店的大量設(shè)備或變賣或送人，聲稱不再開飯店的大量設(shè)備或變賣或送人，聲稱不再開飯店了。飯店了。 這時，甲方得知了消息，便趕到乙這時，甲方得知了消息，便趕到乙處要求其歸還上次的處要求其歸還上次的2002

4、00公斤牛羊肉的公斤牛羊肉的貨款。黃某說飯店都沒了，用什么還？貨款。黃某說飯店都沒了，用什么還？后甲方得知，乙方將店面轉(zhuǎn)讓給丁，本后甲方得知，乙方將店面轉(zhuǎn)讓給丁，本來店面位于黃金地段市價可達(dá)來店面位于黃金地段市價可達(dá)5 5萬元，萬元，而黃某僅以而黃某僅以1 1萬元的價格賣給丁，而且萬元的價格賣給丁，而且根據(jù)詳細(xì)了解，丁是黃某的表兄。于是根據(jù)詳細(xì)了解，丁是黃某的表兄。于是甲向法院起訴要求撤消乙與丁的買賣合甲向法院起訴要求撤消乙與丁的買賣合同，拍賣乙的店面歸還自己的貨款。同，拍賣乙的店面歸還自己的貨款。 問：甲可否行使撤銷權(quán)來保全自問：甲可否行使撤銷權(quán)來保全自己的債權(quán)？己的債權(quán)？ 理解：理解： 1

5、 1、該項制度的目的：防止債、該項制度的目的：防止債務(wù)人的務(wù)人的不當(dāng)減少而危害債權(quán)。不當(dāng)減少而危害債權(quán)。這里的財產(chǎn)是就這里的財產(chǎn)是就責(zé)任財產(chǎn)責(zé)任財產(chǎn)而言。而言。 2 2、是對債的、是對債的相對性相對性的例外的例外 3 3、包括兩項制度：代位權(quán)制度、包括兩項制度：代位權(quán)制度和撤銷權(quán)制度和撤銷權(quán)制度 注意注意 （1 1）責(zé)任財產(chǎn)：責(zé)任財產(chǎn)：是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)或是指債務(wù)人的全部財產(chǎn)或總財產(chǎn)。是指債務(wù)關(guān)系成立后，債務(wù)人負(fù)有全總財產(chǎn)。是指債務(wù)關(guān)系成立后，債務(wù)人負(fù)有全面履行債務(wù)的義務(wù)，債務(wù)的履行通常體現(xiàn)為從面履行債務(wù)的義務(wù)，債務(wù)的履行通常體現(xiàn)為從債務(wù)人全部財產(chǎn)中分離出一定的財產(chǎn)交付于債債務(wù)人全部財產(chǎn)中分

6、離出一定的財產(chǎn)交付于債權(quán)人。權(quán)人。 一般擔(dān)保一般擔(dān)保-全部財產(chǎn)全部財產(chǎn)-“-“責(zé)任財產(chǎn)責(zé)任財產(chǎn)” 特別擔(dān)保特別擔(dān)保-部分財產(chǎn)部分財產(chǎn)-抵押、質(zhì)押、留抵押、質(zhì)押、留置、保證等置、保證等 （2 2）責(zé)任財產(chǎn)并非僅對某一債）責(zé)任財產(chǎn)并非僅對某一債權(quán)人設(shè)定擔(dān)保，而是對全體債權(quán)人權(quán)人設(shè)定擔(dān)保，而是對全體債權(quán)人的共同擔(dān)保的共同擔(dān)保 （3 3）依債的一般原理，債權(quán)為）依債的一般原理，債權(quán)為相對相對權(quán)權(quán)，債權(quán)人不得支配債務(wù)人的財產(chǎn)，更，債權(quán)人不得支配債務(wù)人的財產(chǎn)，更無權(quán)涉及第三人的利益。無權(quán)涉及第三人的利益。 債的保全使債權(quán)人的權(quán)利債的保全使債權(quán)人的權(quán)利涉及第三涉及第三人的行為或財產(chǎn)人的行為或財產(chǎn)，是對傳統(tǒng)債

7、權(quán)，是對傳統(tǒng)債權(quán)相對性相對性的突破。的突破。 （二）作用：（二）作用： 法律賦予債權(quán)人以保全的權(quán)利，法律賦予債權(quán)人以保全的權(quán)利，維持債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不致因其不當(dāng)維持債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不致因其不當(dāng)減少而影響債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，以保障能以減少而影響債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，以保障能以債務(wù)人的全部財產(chǎn)清償其全部債權(quán)債務(wù)人的全部財產(chǎn)清償其全部債權(quán) 二、債權(quán)人的代位權(quán)二、債權(quán)人的代位權(quán) （一）概念：（一）概念： 指于債務(wù)人怠指于債務(wù)人怠于行使其對第三人的權(quán)利而害及債于行使其對第三人的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人得以自權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利的權(quán)利。

8、的權(quán)利的權(quán)利。 理解理解 1 1、權(quán)利歸屬者為債權(quán)人。、權(quán)利歸屬者為債權(quán)人。 2 2、該項權(quán)利屬形成權(quán)。、該項權(quán)利屬形成權(quán)。 3 3、代位之行使涉及三方當(dāng)事人。、代位之行使涉及三方當(dāng)事人。債權(quán)人、債務(wù)人、第三人。債權(quán)人、債務(wù)人、第三人。 第三人被稱為第三人被稱為“次債務(wù)人次債務(wù)人” （二）債權(quán)人的代位權(quán)的特征（二）債權(quán)人的代位權(quán)的特征 1 1、代位權(quán)是一種法律地位的代替、代位權(quán)是一種法律地位的代替 2 2、代位權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利、代位權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利 3 3、代位權(quán)是債權(quán)人取得債務(wù)人的地、代位權(quán)是債權(quán)人取得債務(wù)人的地位位 案例：案例：甲向乙借款甲向乙借款50005000元人民幣，同時有對

9、元人民幣，同時有對丙的丙的30003000元人民幣的債權(quán)，甲對丙的債權(quán)清元人民幣的債權(quán)，甲對丙的債權(quán)清償期限屆滿，其間，甲未以任何方式向丙索償期限屆滿，其間，甲未以任何方式向丙索要欠款。之后，乙對甲的債權(quán)亦屆清償期，要欠款。之后，乙對甲的債權(quán)亦屆清償期，甲稱無財產(chǎn)還債。后乙得悉，甲有對丙的甲稱無財產(chǎn)還債。后乙得悉，甲有對丙的30003000元債權(quán)未收回。于是乙訴至法院，要求元債權(quán)未收回。于是乙訴至法院，要求丙向甲支付丙向甲支付30003000元的借款。元的借款。 問：乙能否請求丙支付問：乙能否請求丙支付30003000元的借款？元的借款？ 甲（債務(wù)人）甲（債務(wù)人） 乙（債權(quán)人）乙（債權(quán)人） 甲

10、（債權(quán)人）甲（債權(quán)人） 丙（次債務(wù)人）丙（次債務(wù)人） （三）法律規(guī)定（三）法律規(guī)定 1 1、法國民法典法國民法典11661166條最先確認(rèn)。條最先確認(rèn)。 2 2、中華民國民法典中華民國民法典第第242242、243243條條加以規(guī)定。加以規(guī)定。 3 3、我、我合同法合同法第第7373條、條、合同法解合同法解釋釋第第11221122條。條。 （四）代位權(quán)行使的條件（四）代位權(quán)行使的條件 1 1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定、已屆清償期。已屆清償期。 （1 1）合法：非為無效、可撤銷、可變更）合法：非為無效、可撤銷、可變更的債權(quán)，且應(yīng)為完全債權(quán)。的債權(quán)，且應(yīng)為完全

11、債權(quán)。 （2 2）確定：債務(wù)人對于債權(quán)的存在以及）確定：債務(wù)人對于債權(quán)的存在以及內(nèi)容無異議，或者該債權(quán)已經(jīng)法院和仲裁機(jī)內(nèi)容無異議，或者該債權(quán)已經(jīng)法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所確定。構(gòu)裁判后所確定。 （3 3）已屆清償期。即債務(wù)人履行債務(wù)遲）已屆清償期。即債務(wù)人履行債務(wù)遲延。延。 2 2、債務(wù)人、債務(wù)人其到期債權(quán)，對債其到期債權(quán)，對債權(quán)人權(quán)人。 指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟或仲裁方式向其債的到期債務(wù)，又不以訴訟或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)

12、未能實(shí)現(xiàn)。 次債務(wù)人不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使權(quán)利次債務(wù)人不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使權(quán)利的，由其負(fù)舉證責(zé)任。的，由其負(fù)舉證責(zé)任。指債務(wù)人構(gòu)成遲延履行，同指債務(wù)人構(gòu)成遲延履行，同時因其怠于行使自己對次債務(wù)人的權(quán)利，造時因其怠于行使自己對次債務(wù)人的權(quán)利，造成自己無力清償對債權(quán)人的債務(wù)。成自己無力清償對債權(quán)人的債務(wù)。 3 3、債務(wù)人的債權(quán)已到期：指債務(wù)人、債務(wù)人的債權(quán)已到期：指債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)。對次債務(wù)人的債權(quán)。 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第7373條規(guī)定，可以作條規(guī)定，可以作為代位權(quán)標(biāo)的的債務(wù)人的權(quán)利，僅指為代位權(quán)標(biāo)的的債務(wù)人的權(quán)利，僅指到期到期債權(quán)。債權(quán)。 4 4、債務(wù)人的債權(quán)不是、債務(wù)人的債權(quán)不是指

13、基于扶養(yǎng)指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。請求權(quán)等權(quán)利。 5 5、債權(quán)人有保全債權(quán)的必要、債權(quán)人有保全債權(quán)的必要 （1 1）是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利害及債權(quán)，）是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利害及債權(quán)，使債權(quán)人的債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)危險。使債權(quán)人的債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)實(shí)危險。 “必要必要”的判斷依據(jù)：應(yīng)以債務(wù)人是否的判斷依據(jù)：應(yīng)以債務(wù)人是否限于限于無資力無資力為標(biāo)準(zhǔn)；為標(biāo)準(zhǔn)； ( (五五)

14、 )代位權(quán)的行使方式與范圍代位權(quán)的行使方式與范圍 1 1、行使主體：債權(quán)人以自己的名義、行使主體：債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)。行使代位權(quán)。 各個債權(quán)人均享有代位權(quán)，可各自行各個債權(quán)人均享有代位權(quán)，可各自行使，也可共同行使。使，也可共同行使。 如果一個債權(quán)人已就某項權(quán)利行使了如果一個債權(quán)人已就某項權(quán)利行使了代位權(quán)，或者正在進(jìn)行訴訟，其他債權(quán)人代位權(quán)，或者正在進(jìn)行訴訟，其他債權(quán)人不得就同一項權(quán)利行使代位權(quán)。不得就同一項權(quán)利行使代位權(quán)。 2 2、行使方式：以向法院起訴的方式行、行使方式：以向法院起訴的方式行使，以次債務(wù)人為被告。請求第三人直接向使，以次債務(wù)人為被告。請求第三人直接向債務(wù)人為給付，債

15、權(quán)人得代位受領(lǐng)，債權(quán)人債務(wù)人為給付，債權(quán)人得代位受領(lǐng)，債權(quán)人可請求第三人直接向其為給付?？烧埱蟮谌酥苯酉蚱錇榻o付。 （1 1）管轄法院：被告住所地法院（）管轄法院：被告住所地法院（解解釋釋1414） （2 2）原告：債權(quán)人）原告：債權(quán)人 （3 3）被告：次債務(wù)人）被告：次債務(wù)人 （4 4）第三人：債務(wù)人（）第三人：債務(wù)人（解釋解釋16.116.1） 3 3、代位權(quán)行使的范圍，應(yīng)以保全債權(quán)、代位權(quán)行使的范圍，應(yīng)以保全債權(quán)人債權(quán)的必要為限度。即以債權(quán)人的債權(quán)為人債權(quán)的必要為限度。即以債權(quán)人的債權(quán)為限。超出部分法院不予支持。（合同法限。超出部分法院不予支持。（合同法73.273.2解釋解釋2121

16、） （六）代位權(quán)行使的效力（代位權(quán)成立時）（六）代位權(quán)行使的效力（代位權(quán)成立時） 1 1、債權(quán)人：、債權(quán)人：若勝訴，可直接受領(lǐng)次債若勝訴，可直接受領(lǐng)次債務(wù)人的清償。務(wù)人的清償。 2 2、債務(wù)人：、債務(wù)人： (1)(1)承擔(dān)債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用。承擔(dān)債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用。（73.273.2） (2)(2)可對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，異議成可對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，異議成立的，法院應(yīng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。立的，法院應(yīng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。（解釋解釋18.218.2） 3 3、次債務(wù)人、次債務(wù)人 （1 1）對債務(wù)人的抗辯，可對債權(quán)人主張。）對債務(wù)人的抗辯，可對債權(quán)人主張。( (解釋解釋18

17、.1) 18.1) （2 2）若敗訴，應(yīng)承擔(dān)訴訟費(fèi)用，從實(shí)現(xiàn)）若敗訴，應(yīng)承擔(dān)訴訟費(fèi)用，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。的債權(quán)中優(yōu)先支付。 （3 3）向債權(quán)人為清償。）向債權(quán)人為清償。 總之：在債權(quán)人受清償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權(quán)總之：在債權(quán)人受清償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系均消滅。（債權(quán)債務(wù)關(guān)系均消滅。（解釋解釋2020） 案例：案例：甲借給乙甲借給乙1010萬元，乙借給丙萬元，乙借給丙2020萬元。此兩項借款均已屆款期限，甲急于用萬元。此兩項借款均已屆款期限，甲急于用款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無力還款，便多次催促款，但經(jīng)調(diào)查了解乙無力還款，便

18、多次催促乙向丙索要欠款，乙置之不理。乙向丙索要欠款，乙置之不理。 問：問： （1 1）在已知乙無力還款的情況下，甲欲實(shí)）在已知乙無力還款的情況下，甲欲實(shí)現(xiàn)債權(quán)，可行使何種權(quán)利？為什么？現(xiàn)債權(quán)，可行使何種權(quán)利？為什么？ （2 2）行使此權(quán)利時應(yīng)注意哪些法律問題？）行使此權(quán)利時應(yīng)注意哪些法律問題？ 案例：案例：甲公司向乙商業(yè)銀行借款甲公司向乙商業(yè)銀行借款1010萬元，萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款公司欠甲公司到期貨款2020萬元，甲公司不積萬元，甲公司

19、不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的借款。以償還甲公司的借款。 問：問： 1 1法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求？法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求？ 2 2若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費(fèi)30003000元元必要費(fèi)用，此費(fèi)用應(yīng)由誰承擔(dān)？必要費(fèi)用，此費(fèi)用應(yīng)由誰承擔(dān)？ 三、撤銷權(quán)三、撤銷權(quán) （一）概念：羅馬法中又稱廢（一）概念：羅馬法中又稱廢罷訴權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少罷訴權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債其財產(chǎn)的行為危害

20、債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，債權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院撤銷該權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院撤銷該行為的權(quán)利。行為的權(quán)利。 性質(zhì)為性質(zhì)為形成權(quán)形成權(quán)。 （二）起源及我國規(guī)定（二）起源及我國規(guī)定 源于羅馬法。由羅馬法學(xué)家保源于羅馬法。由羅馬法學(xué)家保羅所創(chuàng)設(shè)的概念，故又稱為羅所創(chuàng)設(shè)的概念，故又稱為“保羅保羅訴權(quán)訴權(quán)” 我國我國合同法合同法第第7474、7575條，條，解釋解釋第第23262326條。條。 （三）債權(quán)人撤銷權(quán)的法律特（三）債權(quán)人撤銷權(quán)的法律特征征 1 1、撤銷權(quán)是附從權(quán)利、撤銷權(quán)是附從權(quán)利 2 2、撤銷權(quán)的對象是債務(wù)人、撤銷權(quán)的對象是債務(wù)人處分其財產(chǎn)的行為處分其財產(chǎn)的行為 3 3、撤銷權(quán)是法定權(quán)利、撤銷權(quán)是

21、法定權(quán)利 案例： A A公司因向公司因向B B公司購買機(jī)器設(shè)備而欠公司購買機(jī)器設(shè)備而欠B B公司貨款公司貨款5050萬元，由于經(jīng)營不善萬元，由于經(jīng)營不善A A公司資公司資不抵債，瀕臨破產(chǎn)。此時，不抵債，瀕臨破產(chǎn)。此時，B B公司向公司向A A公公司索要貨款，司索要貨款， A A公司稱無資金還債，同公司稱無資金還債，同時將時將A A公司內(nèi)的重要設(shè)備低價轉(zhuǎn)賣給公司內(nèi)的重要設(shè)備低價轉(zhuǎn)賣給C C公公司，知司，知C C公司的法定代表人是公司的法定代表人是A A公司法定公司法定代表人的表兄弟。代表人的表兄弟。 B B公司知悉情況后，公司知悉情況后，立即訴諸法院，要求撤銷立即訴諸法院，要求撤銷A A公司的買

22、賣合公司的買賣合同，并要求拍賣同，并要求拍賣A A公司的財產(chǎn)還債。公司的財產(chǎn)還債。 （四）成立與行使條件（四）成立與行使條件 1 1、客觀要件：、客觀要件： （1 1）債務(wù)人有處分其財產(chǎn)而使）債務(wù)人有處分其財產(chǎn)而使其財產(chǎn)減少的行為。其財產(chǎn)減少的行為。 主要指法律上的處分主要指法律上的處分 這些行為包括：這些行為包括： A A：放棄其到期債權(quán)；：放棄其到期債權(quán)； B B：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)； C C：以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；：以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)； （2 2）債務(wù)人的處分行為害及債）債務(wù)人的處分行為害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。 即債務(wù)人的處分行為足以減少即債務(wù)人的處分行

23、為足以減少其一般財產(chǎn)而使債權(quán)不能完全受清其一般財產(chǎn)而使債權(quán)不能完全受清償。償。 （3 3）債務(wù)人的處分行為必須以）債務(wù)人的處分行為必須以財產(chǎn)為標(biāo)的且必須為使其財產(chǎn)減少財產(chǎn)為標(biāo)的且必須為使其財產(chǎn)減少的行為。的行為。 2 2、主觀要件：存在惡意。、主觀要件：存在惡意。 所謂惡意，是指債務(wù)人明知其處分財產(chǎn)所謂惡意，是指債務(wù)人明知其處分財產(chǎn)的行為將導(dǎo)致其無足夠的財產(chǎn)清償債務(wù)，從的行為將導(dǎo)致其無足夠的財產(chǎn)清償債務(wù)，從而有害于債權(quán)人的債權(quán)，而仍然實(shí)施該行為。而有害于債權(quán)人的債權(quán)，而仍然實(shí)施該行為。 （1 1）若為無償處分，即可認(rèn)定惡意的存）若為無償處分，即可認(rèn)定惡意的存在。在。 （2 2）若為有償處分，但

24、為明顯不合理低）若為有償處分，但為明顯不合理低價，以受讓人明知該情形的存在認(rèn)定惡意。價，以受讓人明知該情形的存在認(rèn)定惡意。 3 3、時間要件。、時間要件。 不以債權(quán)已屆清償期為不以債權(quán)已屆清償期為要件。要件。 （五）撤銷權(quán)的行使（五）撤銷權(quán)的行使 1 1、行使主體：債權(quán)人。可以對全體債、行使主體：債權(quán)人?？梢詫θw債權(quán)人發(fā)生效力權(quán)人發(fā)生效力 2 2、行使方式：以起訴的方式行使、行使方式：以起訴的方式行使 （1 1）管轄：由被告住所地法院管轄）管轄：由被告住所地法院管轄 （2 2）債權(quán)人：原告）債權(quán)人：原告 （3 3）債務(wù)人：被告）債務(wù)人：被告 （4 4）受益人或受讓人：訴訟第三人）受益人或受讓

25、人：訴訟第三人 3 3、撤銷權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)、撤銷權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。（為限。（74.274.2） 4 4、撤銷權(quán)存在的除斥期間（、撤銷權(quán)存在的除斥期間（7575） 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。權(quán)消滅。 （六）撤銷權(quán)行使的效力（六）撤銷權(quán)行使的效力 1 1、債權(quán)人：債權(quán)人有權(quán)要求法院撤銷、債權(quán)人：債權(quán)人有權(quán)要求法院撤銷債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為 2 2、債務(wù)

26、人：、債務(wù)人： （1 1）債務(wù)人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始）債務(wù)人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始無效。無效。 （2 2）承擔(dān)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用。）承擔(dān)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用。 3 3、受益人或受讓人：、受益人或受讓人： （1 1）應(yīng)返還所受讓的財產(chǎn)；）應(yīng)返還所受讓的財產(chǎn)； （2 2）若其為惡意，也應(yīng)適當(dāng)分擔(dān)費(fèi)用。）若其為惡意，也應(yīng)適當(dāng)分擔(dān)費(fèi)用。 農(nóng)民甲因種地?zé)o利可圖，同時又見同村乙做農(nóng)民甲因種地?zé)o利可圖，同時又見同村乙做服裝生意發(fā)了一筆，于是便向其表兄丙借款服裝生意發(fā)了一筆，于是便向其表兄丙借款50005000元元加上自己家的積蓄湊足加上自己家的積蓄湊足1 1萬元想做服裝生意。甲與萬元

27、想做服裝生意。甲與丙約定一年后還款。由于甲不懂市場行情，又不通丙約定一年后還款。由于甲不懂市場行情，又不通經(jīng)營之道，一年后不僅未賺還賠了個血本無歸。丙經(jīng)營之道，一年后不僅未賺還賠了個血本無歸。丙見期限已到，便向甲催要借款。甲請求寬限一段時見期限已到，便向甲催要借款。甲請求寬限一段時間，想想辦法一定還錢。此期間甲將自己的一店面間，想想辦法一定還錢。此期間甲將自己的一店面轉(zhuǎn)讓給丁，因不愿還丙的借款，于是就讓丁先用著，轉(zhuǎn)讓給丁，因不愿還丙的借款，于是就讓丁先用著，不用著急付款。一段時間后，丙又催還款。甲推說不用著急付款。一段時間后，丙又催還款。甲推說無錢。丙得知甲轉(zhuǎn)讓店鋪卻未收款的事情后，便向無錢。

28、丙得知甲轉(zhuǎn)讓店鋪卻未收款的事情后，便向法院起訴，要求丁將店鋪的賣款交付甲來償還自己法院起訴，要求丁將店鋪的賣款交付甲來償還自己的借款。的借款。 問：法院對丙的訴訟請求能予以支持嗎？問：法院對丙的訴訟請求能予以支持嗎？理由何在？理由何在？ 某市花卉公司為引進(jìn)花卉新品種而向該某市花卉公司為引進(jìn)花卉新品種而向該市鋼鐵廠大量訂置鋼架建大棚以養(yǎng)植花市鋼鐵廠大量訂置鋼架建大棚以養(yǎng)植花卉卉.1998.1998年年2 2月月1515日日, ,雙方簽訂合同約定雙方簽訂合同約定:1998:1998年年3 3月月1515日鋼鐵廠將貨運(yùn)到日鋼鐵廠將貨運(yùn)到, ,一年后一年后, ,花卉公司花卉公司支付貨款并加付利息支付貨

29、款并加付利息. .但由于引進(jìn)新品種并不但由于引進(jìn)新品種并不適于該地區(qū)種植適于該地區(qū)種植, ,花卉公司形成重大損失花卉公司形成重大損失, ,一一時資金短缺時資金短缺, ,難以正常運(yùn)營難以正常運(yùn)營. .此時此時, ,其欠鋼鐵廠其欠鋼鐵廠的貨款也已經(jīng)到了歸還的期限的貨款也已經(jīng)到了歸還的期限, ,花卉公司無力花卉公司無力還款還款. .這時正趕上鋼鐵廠新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子的換這時正趕上鋼鐵廠新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子的換屆選舉屆選舉, ,一時諸事繁雜一時諸事繁雜, ,一直沒有時間向花卉一直沒有時間向花卉公司索款。公司索款。19991999年年7 7月月2525日花卉公司實(shí)在難以日花卉公司實(shí)在難以運(yùn)營運(yùn)營, ,于是就低價將

30、全部花卉轉(zhuǎn)讓給鄰市的另于是就低價將全部花卉轉(zhuǎn)讓給鄰市的另一家花卉公司。一家花卉公司。 這時鋼鐵廠亦得到了消息這時鋼鐵廠亦得到了消息, ,但廠里其他事但廠里其他事務(wù)眾多務(wù)眾多, ,實(shí)在難以顧及次筆款項實(shí)在難以顧及次筆款項. .直到直到20002000年年8 8月份月份, ,鋼鐵廠新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子已經(jīng)基本全部接鋼鐵廠新一屆領(lǐng)導(dǎo)班子已經(jīng)基本全部接管鋼鐵廠的事務(wù)管鋼鐵廠的事務(wù), ,開始正常的工作開始正常的工作. .這是向花這是向花卉公司索要欠款卉公司索要欠款, ,花卉公司以還款期限早已經(jīng)花卉公司以還款期限早已經(jīng)過為由予以拒絕過為由予以拒絕. .于是鋼鐵廠向法院提起訴訟于是鋼鐵廠向法院提起訴訟, ,要求花

31、卉公司還款要求花卉公司還款. . 問：本案中，鋼鐵廠可否行使問：本案中，鋼鐵廠可否行使撤銷權(quán)撤銷花卉公司撤銷權(quán)撤銷花卉公司19991999年年7 7月月2525日低價轉(zhuǎn)讓日低價轉(zhuǎn)讓花卉的行為？花卉的行為？第二節(jié)第二節(jié) 債的擔(dān)保債的擔(dān)保 一、概述一、概述 （一）概念：（一）概念：債的擔(dān)保是指為確保特定債的擔(dān)保是指為確保特定債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)，以第三人的信用或者以債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)，以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)的法律制度。特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行義務(wù)的法律制度。 （二）特征：（二）特征： 1 1、債的擔(dān)保具有特定性、債的擔(dān)保具有特定性 ，表現(xiàn)為：，表現(xiàn)為： (1)(1)為特定的債權(quán)人而

32、設(shè)為特定的債權(quán)人而設(shè) (2)(2)擔(dān)保標(biāo)的是特定的第三人的信用或擔(dān)保標(biāo)的是特定的第三人的信用或特定的財產(chǎn)特定的財產(chǎn) 2 2、債的擔(dān)保具有補(bǔ)充性、債的擔(dān)保具有補(bǔ)充性 3 3、債的擔(dān)保具有從屬性、債的擔(dān)保具有從屬性 二、債的擔(dān)保的種類二、債的擔(dān)保的種類 ( (一一) )法定擔(dān)保和約定擔(dān)保法定擔(dān)保和約定擔(dān)保 1 1法定擔(dān)保。是指基于法律的規(guī)定法定擔(dān)保。是指基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生的擔(dān)保。典型的情形是留置權(quán)。而產(chǎn)生的擔(dān)保。典型的情形是留置權(quán)。 2 2約定擔(dān)保。是指由當(dāng)事人自行設(shè)約定擔(dān)保。是指由當(dāng)事人自行設(shè)定的擔(dān)保。如保證、抵押、質(zhì)押、定金均為定的擔(dān)保。如保證、抵押、質(zhì)押、定金均為約定擔(dān)保的情形。約定擔(dān)保的

33、情形。 ( (二二) )人的擔(dān)保、物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保人的擔(dān)保、物的擔(dān)保和金錢擔(dān)保 1 1人的擔(dān)保。是指以第三人的信用人的擔(dān)保。是指以第三人的信用擔(dān)保債的履行的擔(dān)保方式。如保證。擔(dān)保債的履行的擔(dān)保方式。如保證。 2 2物的擔(dān)保。物的擔(dān)保是指以特定物的擔(dān)保。物的擔(dān)保是指以特定的財物作為債權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保方式。如抵押、的財物作為債權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保方式。如抵押、質(zhì)押、留置、優(yōu)先權(quán)均為如此質(zhì)押、留置、優(yōu)先權(quán)均為如此 3 3金錢擔(dān)保。金錢擔(dān)保是指以金錢金錢擔(dān)保。金錢擔(dān)保是指以金錢為標(biāo)的物而設(shè)定的擔(dān)保，即定金擔(dān)保。原為標(biāo)的物而設(shè)定的擔(dān)保，即定金擔(dān)保。原則上講，它屬于物的擔(dān)保的一種。則上講，它屬于物的擔(dān)保的一種。 （

34、三）反擔(dān)保（三）反擔(dān)保 1 1、概念：反擔(dān)保是指債務(wù)人對為自、概念：反擔(dān)保是指債務(wù)人對為自己債權(quán)人提供擔(dān)保的第三人提供的擔(dān)保。己債權(quán)人提供擔(dān)保的第三人提供的擔(dān)保。 或指第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)或指第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時，債務(wù)人應(yīng)第三人的要求為第三人提保時，債務(wù)人應(yīng)第三人的要求為第三人提供的擔(dān)保。供的擔(dān)保。 債務(wù)人是反擔(dān)保關(guān)系中的擔(dān)保人，第債務(wù)人是反擔(dān)保關(guān)系中的擔(dān)保人，第三人為擔(dān)保權(quán)人。三人為擔(dān)保權(quán)人。 反擔(dān)保也是一種擔(dān)保，只不過其擔(dān)保反擔(dān)保也是一種擔(dān)保，只不過其擔(dān)保的對象是擔(dān)保人對的對象是擔(dān)保人對主債務(wù)人主債務(wù)人的追償權(quán)而已的追償權(quán)而已 2 2、特征：、特征： （1 1）反擔(dān)保以

35、擔(dān)保的存在為前提）反擔(dān)保以擔(dān)保的存在為前提 （2 2）反擔(dān)保中的債權(quán)人是為債務(wù)人提供擔(dān)保）反擔(dān)保中的債權(quán)人是為債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人的第三人 （3 3）反擔(dān)保所保障的對象是擔(dān)保人對債務(wù)人）反擔(dān)保所保障的對象是擔(dān)保人對債務(wù)人的追償權(quán)的追償權(quán) （4 4）反擔(dān)保的適用方式只能是抵押、質(zhì)押和）反擔(dān)保的適用方式只能是抵押、質(zhì)押和保證保證 案例：案例： 19991999年年3 3月，甲企業(yè)向乙銀行申請貸款月，甲企業(yè)向乙銀行申請貸款100100萬元，萬元，乙銀行要求甲提供擔(dān)保。在甲的要求下，丙為甲借乙銀行要求甲提供擔(dān)保。在甲的要求下，丙為甲借款提供了保證，但是要求甲提供反擔(dān)保措施。在丙款提供了保證，但是要求

36、甲提供反擔(dān)保措施。在丙與銀行簽訂的保證協(xié)議中，丙承諾為甲的與銀行簽訂的保證協(xié)議中，丙承諾為甲的100100萬借萬借款提供連帶保證。在丙簽訂保證協(xié)議后，甲與丙簽款提供連帶保證。在丙簽訂保證協(xié)議后，甲與丙簽訂了一份反擔(dān)保協(xié)議。在協(xié)議中約定，甲以其所有訂了一份反擔(dān)保協(xié)議。在協(xié)議中約定，甲以其所有的廠房作為抵押，但是，在簽訂反擔(dān)保協(xié)議之后，的廠房作為抵押，但是，在簽訂反擔(dān)保協(xié)議之后，雙方并沒有辦理抵押登記手續(xù)。雙方并沒有辦理抵押登記手續(xù)。20002000年年5 5月，貸款月，貸款到期，甲并沒有按期歸還貸款。到期，甲并沒有按期歸還貸款。20002000年年1010月，乙銀月，乙銀行向法院提起訴訟，要求丙

37、履行保證責(zé)任。行向法院提起訴訟，要求丙履行保證責(zé)任。 問：問：(1)(1)乙銀行直接要求丙履行保證責(zé)任的做法乙銀行直接要求丙履行保證責(zé)任的做法是否合適，為什么是否合適，為什么? ? (2) (2)根據(jù)丙與甲之間簽訂的反擔(dān)保協(xié)議，丙對甲根據(jù)丙與甲之間簽訂的反擔(dān)保協(xié)議，丙對甲廠房的抵押權(quán)是否成立，為什么廠房的抵押權(quán)是否成立，為什么? ? 三、保證三、保證 案例：案例： 甲公司甲公司向銀行貸款向銀行貸款5050萬元人萬元人民幣，期限為民幣，期限為3 3個月。乙公司個月。乙公司作為保證人與銀行作為保證人與銀行訂立了訂立了書面書面保證合同，合同約定：保證合同，合同約定：保證責(zé)任范圍為全部貸款及利息，保證

38、方保證責(zé)任范圍為全部貸款及利息，保證方式為一般保證式為一般保證。但合同沒有。但合同沒有約定保證期間。貸款期滿后甲公司未償還約定保證期間。貸款期滿后甲公司未償還貸款，貸款，7 7個月后，銀行向法院起訴，要求甲個月后，銀行向法院起訴，要求甲公司和保證人乙公司償還貸款本息。公司和保證人乙公司償還貸款本息。 本實(shí)例涉及以下問題：本實(shí)例涉及以下問題： 1 1保證的概念和特征保證的概念和特征 2 2保證的成立條件保證的成立條件 3 3保證的方式保證的方式 4 4保證債務(wù)的范圍保證債務(wù)的范圍5 5保證人與債權(quán)人、債權(quán)人之間的關(guān)系保證人與債權(quán)人、債權(quán)人之間的關(guān)系 6 6保證責(zé)任保證責(zé)任 的免除和消滅的免除和消

39、滅 （一）概念與特征：（一）概念與特征： 概念：概念：保證是指第三人和債權(quán)保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，由第三人按照約定履行債務(wù)或者承由第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任。擔(dān)責(zé)任。 當(dāng)事人雙方當(dāng)事人雙方: :保證人、債權(quán)人。保證人、債權(quán)人。 特征：特征： 1 1、保證具有從屬性。具體表現(xiàn)為：、保證具有從屬性。具體表現(xiàn)為： (1) (1) 以主合同的有效存在為前提。以主合同的有效存在為前提。 (2)(2)保證的范圍與強(qiáng)度從屬于主債務(wù)，不保證的范圍與強(qiáng)度從屬于主債務(wù)，不得大于或者強(qiáng)于主債務(wù)得大于或者強(qiáng)于主債務(wù) (3)(3)保證債權(quán)隨主債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)

40、移保證債權(quán)隨主債權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移 (4)(4)保證人的保證債務(wù)隨主債務(wù)人債務(wù)的保證人的保證債務(wù)隨主債務(wù)人債務(wù)的存在而于保證期限內(nèi)存在。存在而于保證期限內(nèi)存在。 (5)(5)保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。保證債務(wù)隨主債務(wù)的消滅而消滅。 2 2、保證具有相對獨(dú)立性。、保證具有相對獨(dú)立性。 保證債務(wù)并保證債務(wù)并不是主債務(wù)的一部分，而是獨(dú)立于主債務(wù)的不是主債務(wù)的一部分，而是獨(dú)立于主債務(wù)的單獨(dú)債務(wù)。單獨(dú)債務(wù)。 3 3、 保證具有無償性。保證具有無償性。 僅就保證人與僅就保證人與債權(quán)人而言。但保證人可以要求債務(wù)人支付債權(quán)人而言。但保證人可以要求債務(wù)人支付一定報償。一定報償。 4 4、保證具有補(bǔ)充性。是對主債

41、務(wù)的補(bǔ)充、保證具有補(bǔ)充性。是對主債務(wù)的補(bǔ)充和加強(qiáng)。和加強(qiáng)。 5 5、保證具有單務(wù)性。不會發(fā)生義務(wù)履行、保證具有單務(wù)性。不會發(fā)生義務(wù)履行的順序問題。的順序問題。 （二）保證的成立條件（二）保證的成立條件 1 1、保證人具有保證能力、保證人具有保證能力. . (1) (1)保證人應(yīng)為具有保證人應(yīng)為具有代償能力代償能力的自然的自然人、法人、人、法人、但但不具有完全代償能力的人不具有完全代償能力的人以保證人以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持。（支持。（解釋解釋第第1414條）條）

42、(2)(2)下列組織不具有保證能力下列組織不具有保證能力 A .A .國家機(jī)關(guān)。但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為國家機(jī)關(guān)。但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)使用外國政府或者經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。貸的除外。 B B公益事業(yè)單位和社會團(tuán)體。公益事業(yè)單位和社會團(tuán)體。 C C企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門。但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面門。但企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 2 2、保證合同、保證合同 （1 1）形式：應(yīng)為書面形式。）形式：應(yīng)為書面形式。 A A、保證人與債權(quán)人不僅可以就單個主合、保證人與債權(quán)

43、人不僅可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高額同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。這種某項商品交易合同訂立一個保證合同。這種 案例：某外貿(mào)公司與某市建中手套廠簽訂一個案例：某外貿(mào)公司與某市建中手套廠簽訂一個連續(xù)供應(yīng)勞動手套的合同。合同約定：手套廠從連續(xù)供應(yīng)勞動手套的合同。合同約定：手套廠從20012001年年1 1月月1 1日至日至20012001年年1212月月3131日連續(xù)向外貿(mào)公司供日連續(xù)向外貿(mào)公司供應(yīng)手套，每打單價為應(yīng)手套，每打單價為1010元，總價款不超過元，總

44、價款不超過40004000萬元。萬元。手套廠惟恐貨款難以收回，要求外貿(mào)公司提供擔(dān)保，手套廠惟恐貨款難以收回，要求外貿(mào)公司提供擔(dān)保，經(jīng)手套廠同意，某市毛紡廠為該合同提供保證并簽經(jīng)手套廠同意，某市毛紡廠為該合同提供保證并簽訂了保證合同。至訂了保證合同。至20012001年年1212月月3131日，手套廠共向外日，手套廠共向外貿(mào)公司提供了價值貿(mào)公司提供了價值39003900萬元的手套。外貿(mào)公司約定萬元的手套。外貿(mào)公司約定支付了價款。支付了價款。20022002年年2 2月，手套廠又向外貿(mào)公司提月，手套廠又向外貿(mào)公司提供了價值為供了價值為650650萬元的手套。后因外貿(mào)公司經(jīng)營不萬元的手套。后因外貿(mào)公

45、司經(jīng)營不善，無力償還該善，無力償還該650650萬元貨款，手套廠據(jù)保證合同萬元貨款，手套廠據(jù)保證合同向毛紡廠提出請求，要求其償還外貿(mào)公司所欠貨款向毛紡廠提出請求，要求其償還外貿(mào)公司所欠貨款650650萬元。毛紡廠提出自己只就萬元。毛紡廠提出自己只就39003900萬元的供貨合萬元的供貨合同承擔(dān)保證責(zé)任，對手套廠后來又向外貿(mào)公司供應(yīng)同承擔(dān)保證責(zé)任，對手套廠后來又向外貿(mào)公司供應(yīng)的的650650萬元手套不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。萬元手套不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。 B B、保證合同可以表現(xiàn)為單獨(dú)的合同，、保證合同可以表現(xiàn)為單獨(dú)的合同，也可以是主合同中的保證條款。也可以是主合同中的保證條款。 （2 2）內(nèi)容：）內(nèi)容：

46、A.A.被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額 B.B.債務(wù)人履行債務(wù)的期限債務(wù)人履行債務(wù)的期限 C.C.保證的方式保證的方式 D.D.保證擔(dān)保的范圍保證擔(dān)保的范圍 E.E.保證的期間保證的期間 F.F.雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。保證合雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備前款規(guī)定的內(nèi)容的，可以補(bǔ)正同不完全具備前款規(guī)定的內(nèi)容的，可以補(bǔ)正 （3 3）保證人須具有明確、真實(shí)的承擔(dān)保證責(zé)）保證人須具有明確、真實(shí)的承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示任的意思表示 （三）保證的方式（三）保證的方式 1 1、一般保證、一般保證 （1 1）概念：當(dāng)事人在保證合同中約定，）概念：當(dāng)事人在保證合同中約定，

47、債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證責(zé)任的，為一般保證 （2 2）保證人的先訴抗辯權(quán)：在一般保證中，）保證人的先訴抗辯權(quán)：在一般保證中，保證人享有先訴抗辯權(quán)。一般保證的保證人保證人享有先訴抗辯權(quán)。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 2 2、連帶責(zé)任保證、連帶責(zé)任保證 （1 1）概念：是指保證人在債務(wù)人不履行）概念：是指保證人在債務(wù)人不履行債務(wù)時與

48、債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。債務(wù)時與債務(wù)人負(fù)連帶責(zé)任的保證。 （2 2）連帶責(zé)任保證人的責(zé)任重于一般保證）連帶責(zé)任保證人的責(zé)任重于一般保證人，并且沒有先訴抗辯權(quán)。人，并且沒有先訴抗辯權(quán)。 3 3、保證方式約定不明時的認(rèn)定：按連帶、保證方式約定不明時的認(rèn)定：按連帶保證處理保證處理 ( (四）保證債務(wù)的范圍：四）保證債務(wù)的范圍： 是保證效力是保證效力所及的范圍所及的范圍 1 1、有限保證：有限保證： 有限保證是保證人有限保證是保證人與債權(quán)人在保證合同中明確約定保證債務(wù)與債權(quán)人在保證合同中明確約定保證債務(wù)范圍的保證。范圍的保證。 2 2、無限保證無限保證: : 是指當(dāng)事人沒有明確約定是指當(dāng)事人沒有明確約

49、定保證債務(wù)的范圍，而對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)保證債務(wù)的范圍，而對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的保證。主要包括如下幾項：任的保證。主要包括如下幾項： (1)(1)主債務(wù)的全部主債務(wù)的全部 (2)(2)利息債務(wù)利息債務(wù) (3)(3)違約金違約金 (4)(4)損害賠償金損害賠償金 (5)(5)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用( (如訴訟、仲裁費(fèi)用如訴訟、仲裁費(fèi)用等等) ) ( (五五) )保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系保證人與債權(quán)人之間的關(guān)系 1.1.債權(quán)人的權(quán)利債權(quán)人的權(quán)利: : 在主債務(wù)人不履行債在主債務(wù)人不履行債務(wù)時，請求保證人履行保證債務(wù)即承擔(dān)保證責(zé)務(wù)時，請求保證人履行保證債務(wù)即承擔(dān)保證責(zé)任。任。 分兩種情形分兩

50、種情形: : (1) (1)一般保證中一般保證中, , 只有在對主債務(wù)人強(qiáng)制只有在對主債務(wù)人強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能完全受償時，才可請求保證人承執(zhí)行后仍不能完全受償時，才可請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，否則，保證人可行使先訴抗辯權(quán)，擔(dān)保證責(zé)任，否則，保證人可行使先訴抗辯權(quán)，拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 (2)(2)、在連帶責(zé)任保證中，只要主債務(wù)人、在連帶責(zé)任保證中，只要主債務(wù)人于債務(wù)履行期限屆滿時未完全履行債務(wù)，債權(quán)于債務(wù)履行期限屆滿時未完全履行債務(wù)，債權(quán)人即可請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。人即可請求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 2.2.保證人的權(quán)利：不享有請求給付的權(quán)利，保證人的權(quán)利：不享有請求給付的權(quán)利，只享

51、有對抗債權(quán)人的防御性權(quán)利。只享有對抗債權(quán)人的防御性權(quán)利。 保證人的權(quán)利包括以下三方面：保證人的權(quán)利包括以下三方面： (1)(1)主債務(wù)人享有的抗辯權(quán)主債務(wù)人享有的抗辯權(quán) 如如: : A. A.主債務(wù)存在可撤銷、可變更事由的抗辯權(quán)主債務(wù)存在可撤銷、可變更事由的抗辯權(quán) B.B.主債權(quán)已消滅或無效的抗辯主債權(quán)已消滅或無效的抗辯 C.C.拒絕履行的抗辯權(quán)拒絕履行的抗辯權(quán).(.(不安抗辯、同時履行不安抗辯、同時履行抗辯抗辯, ,先履行抗辯等先履行抗辯等) ) D. D.可單獨(dú)行使抵銷權(quán)可單獨(dú)行使抵銷權(quán). . 債務(wù)人放棄對債務(wù)的債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯 (2)

52、(2)基于一般債務(wù)人的地位所應(yīng)享有的基于一般債務(wù)人的地位所應(yīng)享有的權(quán)利。權(quán)利。 如如: : A: A:已過保證期限已過保證期限, ,債權(quán)人要求保證債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任人承擔(dān)保證責(zé)任, ,保證人可拒絕保證人可拒絕. . B: B:可主張保證合同存在可撤銷可主張保證合同存在可撤銷, ,可可變更的事由變更的事由. . C. C.主債務(wù)未屆履行期主債務(wù)未屆履行期. . (3)(3)保證人特有的權(quán)利保證人特有的權(quán)利. . 主要是主要是先訴抗辯權(quán)先訴抗辯權(quán). .這種權(quán)利只有一般保證人這種權(quán)利只有一般保證人才享有才享有.(.(17.2)17.2) 概念概念: : 一般保證的保證人在主債權(quán)債務(wù)糾紛未一

53、般保證的保證人在主債權(quán)債務(wù)糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能完全清償債務(wù)前，對債權(quán)人享有的可以拒絕承不能完全清償債務(wù)前，對債權(quán)人享有的可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。 若有下列情形若有下列情形, ,不得行使先訴抗辯權(quán)不得行使先訴抗辯權(quán): : (1) (1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；務(wù)發(fā)生重大困難的； (2)(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；序的； (3)(3)保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。保證

54、人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。 ( (六六) )保證人與主債務(wù)人之間的關(guān)系：保證人與主債務(wù)人之間的關(guān)系：主要的表現(xiàn)為主要的表現(xiàn)為保證人的追償權(quán)保證人的追償權(quán) 追償權(quán)：指保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，追償權(quán)：指保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，可以向主債務(wù)人請求償還的權(quán)利?？梢韵蛑鱾鶆?wù)人請求償還的權(quán)利。 ( (七七) )保證合同的無效保證合同的無效 1.1.事由事由: :企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或超出授權(quán)范圍面授權(quán)或超出授權(quán)范圍. . 處理處理: :給債權(quán)人造成損失的給債權(quán)人造成損失的, ,債務(wù)人、保債務(wù)人、保證人、債權(quán)據(jù)其過錯、各負(fù)其責(zé)。分支機(jī)構(gòu)證人、債權(quán)據(jù)其過錯、各負(fù)其責(zé)。分支

55、機(jī)構(gòu)以其經(jīng)管的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，不足部分，法人以其經(jīng)管的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，不足部分，法人承擔(dān)。承擔(dān)。 2.2.事由：事由：企業(yè)法人的職能部門提供保證。企業(yè)法人的職能部門提供保證。 處理：處理：債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的，自已債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道的，自已負(fù)責(zé)。不知道的，按過錯各負(fù)其責(zé)。負(fù)責(zé)。不知道的，按過錯各負(fù)其責(zé)。 3 3、事由：、事由：國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供保證的。單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供保證的。 處理：處理：因此給債權(quán)人造成損失的，按過錯因此給債權(quán)人造成損失的，按過錯各負(fù)其責(zé)。（擔(dān)保法各負(fù)其責(zé)。（擔(dān)保法5.25.2） 4 4、事由：

56、、事由：董事、經(jīng)理違反公司法第董事、經(jīng)理違反公司法第6060條的條的規(guī)定，以公司資本為股東或其他個人債務(wù)提供擔(dān)保規(guī)定，以公司資本為股東或其他個人債務(wù)提供擔(dān)保（包括保證）（包括保證） 處理：處理：除債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道外，債務(wù)人、除債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道外，債務(wù)人、保證人應(yīng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。保證人應(yīng)對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 5 5、事由：、事由：主合同無效。主合同無效。 6 6、其他。、其他。 以上諸事由中，前四種屬保證合同自身無效，以上諸事由中，前四種屬保證合同自身無效，第五種屬保證合同因主合同無效而無效。第五種屬保證合同因主合同無效而無效。 （八）保證責(zé)任的免除（八）保證

57、責(zé)任的免除 指對已存在的保證責(zé)任，基于法定或約定事指對已存在的保證責(zé)任，基于法定或約定事由而除去。由而除去。 主要包括如下事由：主要包括如下事由： 1.1.主合同當(dāng)事人雙方惡意串通主合同當(dāng)事人雙方惡意串通, ,騙取保證人騙取保證人提供保證提供保證.(.(擔(dān)保法擔(dān)保法30.1) 30.1) 2. 2.主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人違背真實(shí)意思提供保證使保證人違背真實(shí)意思提供保證.(.(擔(dān)保法擔(dān)保法30.2) 30.2) 3. 3. 保證期間保證期間, ,債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人第三人, ,而保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定

58、的而保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓.(.(解釋解釋28) 28) 4. 4.保證期間，債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)保證人同保證期間，債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)保證人同意，對未經(jīng)其同意的部分免責(zé)。意，對未經(jīng)其同意的部分免責(zé)。( (解釋解釋29) 29) 5. 5.債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同, ,但未經(jīng)保證人同意但未經(jīng)保證人同意, ,若因此而加重債務(wù)的若因此而加重債務(wù)的, ,對加重部分免責(zé)對加重部分免責(zé).(.(解釋解釋30) 30) 6. 6.保證期間屆滿保證期間屆滿. . 7.7.一般保證中一般保證中, ,保證人向債權(quán)人提供了保證

59、人向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實(shí)情況債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實(shí)情況, ,債權(quán)人怠于債權(quán)人怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行, , 在可供執(zhí)在可供執(zhí)行財產(chǎn)的實(shí)際價值范圍內(nèi)行財產(chǎn)的實(shí)際價值范圍內(nèi), ,保證人免責(zé)保證人免責(zé). . 8. 8.同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時, ,債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的, ,保證人在其放棄權(quán)利保證人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免責(zé)的范圍內(nèi)免責(zé). . 9. 9.主合同雙方當(dāng)事人協(xié)議以新貸償還舊主合同雙方當(dāng)事人協(xié)議以新貸償還舊貸貸, ,除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道外除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道外, ,保證人免保證

60、人免責(zé)責(zé). . ( (九九) )共同保證：共同保證： 就是同一債之上有數(shù)就是同一債之上有數(shù)個保證人。個保證人。 1.1.根據(jù)共同保證人之間關(guān)系的不同根據(jù)共同保證人之間關(guān)系的不同, ,又又可分按份共同保證和連帶共同保證可分按份共同保證和連帶共同保證. . (1) (1)按份共同保證按份共同保證: :各保證人之間有約定各保證人之間有約定的保證份額的保證份額. . (2) (2)連帶共同保證連帶共同保證: :各保證人之間無確定各保證人之間無確定的保證份額的保證份額. . n 甲公司由于經(jīng)營不善發(fā)生嚴(yán)重虧損，為了扭虧甲公司由于經(jīng)營不善發(fā)生嚴(yán)重虧損，為了扭虧為盈，決定向銀行貸款為盈，決定向銀行貸款300