論合同的效力

1、論合同的效力1、 合同及合同效力概述中華人民共和國合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等的主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。中華人民共和國民法通則第85條則規(guī)定：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。對比來看這兩個(gè)規(guī)定并無任何本質(zhì)的區(qū)別，只不過是合同法把民法通則的“民事關(guān)系”具體指明為“民事權(quán)利義務(wù)”而已。根據(jù)民法通則中對合同的定義，有的學(xué)者認(rèn)為該“協(xié)議”一詞應(yīng)包含雙重含義：一為合同，二為合意。而合同的法律特征有：（一）合同是雙方或多方的民事行為。（二）合同是意思表示一致的民事行為。（三）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。合同法的一個(gè)主要目

2、的是保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。民法通則第85條規(guī)定：依法成立的合同，受法律保護(hù)。合同法第8條規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。都具體規(guī)定了對依法成立的合同進(jìn)行法律保護(hù)。因此對合同效力的認(rèn)定就成了國家對合同的認(rèn)可、保護(hù)與干涉的具體內(nèi)容之一。所謂合同效力，指的是合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力，它存在于合同自生效至失效的全過程。根據(jù)合同法理論、合同法的現(xiàn)行規(guī)定及司法實(shí)踐，我們可以把合同的效力主要分為合同有效、合同無效、效力待定和可撤銷的四種效力類型，2、 合同的成立和生效合同的成立和生效應(yīng)為兩個(gè)性質(zhì)不同的法律概念，盡管其二者具有較強(qiáng)的聯(lián)系，但是其區(qū)別也是

3、顯而易見的，不論是在合同法理論上還是司法實(shí)踐中都有著極其重要的作用。合同法第44條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。主要包含了兩個(gè)方面的意思，其一是合同應(yīng)當(dāng)“依法”，其二便是指出了合同生效的時(shí)間。在一般情況下，如果是依法成立的合同，則其生效的時(shí)間就是合同成立的時(shí)間。在現(xiàn)實(shí)中，很多合同都分為合同簽訂或成立的時(shí)間，而另定一個(gè)具體時(shí)間才讓合同生效，也得到了法律的承認(rèn)和認(rèn)可。合同法對此作出了具體的規(guī)定。同時(shí)，該條規(guī)定也強(qiáng)調(diào)了合同成立的“依法”性，只有“依法”成立的合同，才有可能生效。合同如果因違法而無效，相對方只能依據(jù)締約過失等責(zé)任請求法律予以保護(hù)。因此我認(rèn)為合同的成立與生效應(yīng)當(dāng)是性質(zhì)不同但又緊密聯(lián)

4、系的兩個(gè)概念。合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，非合同當(dāng)事人意志所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護(hù)。至于合同成立的條件，一般認(rèn)為應(yīng)具備以下條件：（一）、訂約主體應(yīng)為雙方或多方當(dāng)事人；（二）、具備法律規(guī)定的要約與承諾這兩個(gè)階段或過程；（三）、對主要條款達(dá)成一致的意思表示。此外，對于實(shí)踐性合同來說還應(yīng)把實(shí)際交付物作為成立要件。如果具備以上條件，合同就能成立。至于成立的合同是否有效，還得看其是否“依法”成立。只要是依法成立的合同，都應(yīng)有效。由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成

5、立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當(dāng)事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可有當(dāng)事人作自由的約定，這正是附條件、附期限合同存在的法理依據(jù)。3、 有效合同所謂有效合同，是指依照法律的規(guī)定成立并在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力的合同。從目前現(xiàn)有的法律規(guī)定來看，都沒有對合同有效規(guī)定統(tǒng)一的條件。根據(jù)民法通則第55條對“民事法律行為”所規(guī)定的條件來看，主要應(yīng)具有以下條件：（一）、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；所謂相應(yīng)的訂立合同的能力，是指合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。（二）、意思表示真實(shí)；所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義

6、務(wù)的意思表示于外部的行為。（三）、不違反法律或者社會(huì)公共利益；合法是民事法律行為的本質(zhì)屬性，也是民事法律行為有效的當(dāng)然要件。合同能產(chǎn)生法律效力就在于當(dāng)事人的意思表示符合法律的規(guī)定，不合法的合同顯然不能受到法律保護(hù)，也不能產(chǎn)生當(dāng)事人所期待的法律效果。因?yàn)樯鲜鋈齻€(gè)條件是民事行為能夠合法的一般準(zhǔn)則，當(dāng)然也應(yīng)適用于當(dāng)事人簽訂合同這種民事行為。所以，合同有效的條件也應(yīng)當(dāng)具備上述三個(gè)條件，只不過是根據(jù)合同法第52條的規(guī)定，民法通則中的“不違反法律”具體表現(xiàn)為不得“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”。同時(shí)結(jié)合到合同法規(guī)定來看，有些合同的生效或有效還要求合同必須具備某一特定的形式。因此以上幾個(gè)條件也就是合同有效

7、的要件。當(dāng)然也都是民法通則、合同法的相關(guān)具體規(guī)定，只有符合這些條件，合同才能“合法”，也才會(huì)有“有效”的可能。合同如果成立后生效，則會(huì)在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律約束力。我國合同法第8條規(guī)定，依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。而且依法成立的合同，受法律保護(hù)。如果一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，另一方當(dāng)事人可依照本條規(guī)定及合同的具體要求讓對方履行或承擔(dān)違約責(zé)任。4、 無效合同（1） 無效合同概述。所謂無效合同，是指合同雖然已經(jīng)成立（并不一定“依法”），但由于其不符合法律或行政法規(guī)規(guī)定的特定條件或要求并違反了法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而被確認(rèn)為無效

8、的合同。其特征為：1、合同已經(jīng)成立。沒有成立的合同當(dāng)然無法進(jìn)行討論是否生效的問題；2、合同無效的效力表現(xiàn)在合同自始無效；3、合同無效的原因在于其違法性，而且是違反了法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，主要是指義務(wù)性規(guī)定和禁止性規(guī)定。這其中包括了合同的主體、客體及內(nèi)容等方面。合同無效與民事行為的無效一樣，也分為全部無效和部分無效。（2） 合同無效的原因：根據(jù)民法通則規(guī)定，以下情形的民事行為無效：1、當(dāng)事人是無民事行為能力或限制性民事行為能力人；2、當(dāng)事人一方有欺詐脅迫、乘人之危的行為；3、雙方惡意串通損害國家、集體或第三人利益的行為；4、違反法律或社會(huì)公共利益；5、違反國家指令性計(jì)劃；6、以合法形式掩蓋非法

9、目的。合同法規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會(huì)公共利益；5、違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！逼渲杏幸粋€(gè)明顯的區(qū)別是把民事通則第58條規(guī)定的“一方以欺詐、脅迫的手段”訂立合同的行為分為二種情形來處理：如果是損害了國家利益，屬當(dāng)然無效；如果是損害的是合同相對人的利益，則根據(jù)合同法規(guī)定相對方可以要求變更或撤銷，而不再一律認(rèn)定無效，這不僅尊重了合同當(dāng)事人的意愿，保護(hù)了當(dāng)事人的利益，鼓勵(lì)了交易行為，而且還減少了因合同無效而給社會(huì)帶來的損失。同時(shí)，合同法規(guī)定：合同中的下列免

10、責(zé)條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。這一條款屬于合同法的強(qiáng)制性條款，就算是合同當(dāng)事人在合同中約定了相應(yīng)的內(nèi)容，如果違反了合同法的這一規(guī)定，都應(yīng)無效。合同法的一個(gè)最重要的特點(diǎn)以及對合同效力認(rèn)定的重大貢獻(xiàn)就是規(guī)定了“違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”時(shí)該合同無效，這才是合同無效的根本性原因，甚至可以看作是判斷一個(gè)合同是否有效的法定標(biāo)準(zhǔn)。（三）無效合同的分類有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)民法通則第55條的規(guī)定，應(yīng)將無效合同分為三大類，即主體不合格、意思表示不真實(shí)及內(nèi)容違反法律、社會(huì)公共利益。但根據(jù)合同法來看，意思表示不真實(shí)并不能導(dǎo)致必然無效，而且這種分類也很不科學(xué)。盡管在以前

11、的司法實(shí)踐中被廣泛適用，但由于新的合同法規(guī)定：依法成立的合同，成立時(shí)生效，其根本性條件在于“依法”也就是“合法性”，所以我認(rèn)為：只要是不違反法律規(guī)定的合同就是合法的合同，也才有可能生效，也就是“不違（非）法即合法”的觀點(diǎn)。根據(jù)民事通則及合同法的相關(guān)規(guī)定來看，無效合同違法性主要表現(xiàn)在以下方面：1、“一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”。如果沒有損害國家利益而只是損害了合同相對人的利益，則根據(jù)合同法規(guī)定只能是可變更或撤銷的合同。2、“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”。至于對此行為作出正確的界定，根據(jù)合同法的規(guī)定來看有兩個(gè)顯著特點(diǎn)：A、當(dāng)事人出于惡意；B、當(dāng)事人之間互相串通。由于其

12、行為具有明顯的不法性，因此應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。3、“以合法形式掩蓋非法目的”。這種合同盡管在形式上是合法的，但是由于其合同內(nèi)容上的不法性，所以法律也應(yīng)予以制裁，作無效合同處理。4、“損害社會(huì)公共利益”。由于社會(huì)公共利益原則是民法中的一項(xiàng)最基本的原則，所以對此作出了明確的規(guī)定。我國民法通則第7條規(guī)定：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。第58條也規(guī)定損害社會(huì)公共利益的民事行為無效。所以此類合同依法不能予以保護(hù)，5、“違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”。前面所述的合同無效前三種情形主要從訂立合同的程序或合同的形式中來認(rèn)定無效的，“損害公共利益”才開始涉及到合同的

13、內(nèi)容，而只有“違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定”的合同無效才是無效合同，而且也是與其他效力類型的合同進(jìn)行區(qū)別的根本性標(biāo)志。所以我認(rèn)為：對于一份已經(jīng)成立的合同，只要沒有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，都應(yīng)合法有效。5、 效力待定的合同所謂效力待定的合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合法律生效要件的規(guī)定，因此其發(fā)生效力與否尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)或追認(rèn)后才能生效。主要包括三種情況：“一是無行為能力人訂立的和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同，必須經(jīng)其法定代理人的承認(rèn)才能生效；二是無權(quán)代理人以本人名義訂立的合同，必須經(jīng)過本人追認(rèn)，才能對本人產(chǎn)生法律拘束力；三是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂

14、立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)，合同無效。”合同法第47條規(guī)定“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相

15、對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！钡?1條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！焙贤ǖ倪@三條規(guī)定便是上述三種類型在法律規(guī)定上的具體體現(xiàn)。從上述規(guī)定不難看出，造成合同效力待定的主要原因就在于主體及客體方面存在著問題。所以有的學(xué)者把其歸結(jié)為三類：一是合同的主體不合格；二是因無權(quán)代理而訂立的合同；三是無權(quán)處分行為。以上三種情形只有當(dāng)法定代理人追認(rèn)、本人追認(rèn)或者有處分權(quán)人追認(rèn)后方才生效，否則就不會(huì)發(fā)生法律效力。從上面的論述中可以看出，效力待定合同具有以下特征：1、合同已經(jīng)成立，也就是說已經(jīng)具備了合同的全部成立條件，2、合同是否

16、有效還未確定，即不是有效合同也不是已經(jīng)生效的合同，3、合同是否有效將取決于第三人的同意與否。此類合同的根本特點(diǎn)就在于合同有效與否取決于權(quán)利人的承認(rèn)或追認(rèn)，這就是效力待定合同與其他效力類型合同相區(qū)別的主要標(biāo)志。所以不論在法學(xué)理論還是在司法實(shí)踐中，只要是權(quán)利人進(jìn)行了追認(rèn)，而且符合合同法第47條、第48條及第51條的規(guī)定，都應(yīng)認(rèn)定合同有效，否則就為無效。6、 可撤銷的合同可撤銷合同，是指當(dāng)事人在訂立合同的過程中，由于意思表示不真實(shí)，或者是出于重大誤解從而作出錯(cuò)誤的意思表示，依照法律的規(guī)定可予以撤銷的合同。一般認(rèn)為，合同撤銷的主要原因是：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，2、乘人之危訂立合同，3、因

17、重大誤解而訂立合同，4、因顯失公平而訂立合同。它具有以下特點(diǎn)：1、合同是否撤銷必須由享有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人提出主張時(shí)，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)才能予以撤銷，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)一般是不能依職權(quán)主動(dòng)來予以撤銷的。合同法規(guī)定：當(dāng)事人請求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。由此可見，撤銷權(quán)是享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人一方的權(quán)利，該當(dāng)事人既可以依法主張，當(dāng)然也可以依法予以放棄，這也充分地體現(xiàn)當(dāng)事人的意愿。2、合同在撤銷前應(yīng)為有效。與合同解除不同，合同法規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合

18、同的效力。法律、法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！币簿褪钦f合同解除的意思表示只要到達(dá)了對方即告解除。7、 合同被確認(rèn)無效和被撤銷后的法律后果合同被確認(rèn)無效或撤銷后將導(dǎo)致合同自始無效，這也就是效力溯及既往的原則。我國民事通則規(guī)定：“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，對方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。雙方惡意串通，實(shí)施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人。合同法第58第規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡?9條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！睙o效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力，那么合同被確認(rèn)無效或者被撤銷后怎么進(jìn)行處理，以及負(fù)有責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)什么性質(zhì)的法律責(zé)任呢？過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)締約過失責(zé)任。根據(jù)我國民事通則第61條及合同法第58條、第59條的規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任類型主要有：1、返還財(cái)產(chǎn)（包含不能