人大法碩考研：法律碩士考研專業(yè)基礎(chǔ)課真題及解析(2)民法學(xué)部

1、人大法碩考研:法律碩士考研專業(yè)基礎(chǔ)課真題及解析(2民法學(xué)部分一、單項選擇題(本題共20小題,每小題1分,滿分20分;備選答案中只有一項是符合題目要求的1.形式意義上的民法是指( ?！敬鸢浮緼【考點分析】本題考查的知識點是民法的理解,主要是形式意義的民法。在民法學(xué)領(lǐng)域,為了更好地確定民法體系和理解民法規(guī)范,將民法分為形式意義上的民法和實質(zhì)意義上的民法。形式意義上的民法是指經(jīng)立法程序系統(tǒng)編纂的民法典,其特點是以民法命名、經(jīng)立法程序、系統(tǒng)性的規(guī)范性文件;實質(zhì)意義上的民法則是指包括民法典在內(nèi)的一切調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范,其特點是通過民法的具體淵源體現(xiàn),如憲法中、行政法、經(jīng)濟法、司

2、法解釋、國際條約等,只要涉及平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范都為民法。實質(zhì)意義上的民法遠比形式意義上的民法廣泛。中國過去和現(xiàn)在都只有實質(zhì)意義上的民法,無形式意義上的民法。A項符合形式意義民法的特點,為正確答案;B項民法專家編寫的著作,不具有法律效力,不屬于民法的范疇,其民法理論可以解釋民事法律;C項屬于實質(zhì)意義的民法;D項屬于出版物。故后三項不選?！究忌⒁狻吭擃}為理論問題,正確理解民法的概念,有助于構(gòu)建民法體系,引領(lǐng)學(xué)習(xí)思路。我國目前尚無形式意義上的民法,即民法典,民法通則僅具有準(zhǔn)民法典的性質(zhì),民法典之外的所有法律都是實質(zhì)意義上的民法,如合同法、婚姻法、繼承法、消費者權(quán)益保護法中的民法

3、條款等。還會出現(xiàn)相關(guān)的民法調(diào)整范圍之外絕對不能納入民法范疇的其他法律進行判斷,如財政法、行政許可法等。民法概念的理解是學(xué)習(xí)民法的開始。2.單務(wù)民事法律行為是指( 。A.民事法律行為的一方當(dāng)事人只負有義務(wù),而另一方當(dāng)事人只享有權(quán)利【答案】A【考點分析】本題考查的知識點是單務(wù)民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區(qū)別。單務(wù)民事法律行為與雙務(wù)民事法律行為相對應(yīng),劃分標(biāo)準(zhǔn)是當(dāng)事人之間民事權(quán)利和民事義務(wù)的構(gòu)成。單務(wù)民事法律行為是當(dāng)事人一方負有義務(wù),另一方享有權(quán)利,如贈與行為,保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當(dāng)事人的意思便可成立的法律行為,如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等,為單方民事

4、法律行為,故該項不符合題意。與單方民事法律行為相對的是雙方民事法律行為,劃分的標(biāo)準(zhǔn)是民事法律行為的成立所需的意思表示構(gòu)成,。雙方民事法律行為是指基于雙方當(dāng)事人的意思表示一致方能成立的行為,如所有的合同行為。C項所指是單一民事法律行為,也不符合題意。單一民事法律行為與復(fù)合民事法律行為相對,前者指雙方當(dāng)事人都是一人,如果一方有兩人以上,構(gòu)成復(fù)合民事法律行為。D項純屬制選混亂,民法理論尚無此表述?！究忌⒁狻棵袷路尚袨榈姆诸愂敲穹ǚ浅Ｖ匾睦碚?目的是為了更好地實現(xiàn)法律對行為的規(guī)范。本題直接用單選、定義方式考查了相關(guān)概念的區(qū)別,以后還會通過多選以及其他形式對各種不同類型的概念進行考查。民事法律行為

5、的類型非常多,許多專著和教材表述不一。尤其是雙務(wù)民事法律行為和實踐性民事法律行為。因此,對于類似的選擇題,不僅要掌握劃分的標(biāo)準(zhǔn),還需要把握各種行為的內(nèi)涵,最好能夠舉出幾個例子。對該問題可以比照大綱多看兩本書。3.能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋,起訴的范疇不包括( 。A.起訴后,被法院作不予受理或駁回或當(dāng)事人自動撤訴的【答案】A。【考點分析】該題考查的知識點是訴訟時效中斷的法定事由。訴訟時效是法律對那些不積極行使權(quán)利,在權(quán)利上睡覺的人給予的一種懲罰措施。對那些積極行使權(quán)利的人又設(shè)計了訴訟時效中斷制度予以保護。起訴是權(quán)利人行使權(quán)利的主要形式,根據(jù)1986年民法通則第140條規(guī)

6、定,訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。嚴格意義上講、起訴是指權(quán)利人依訴訟程序主張權(quán)利,但根據(jù)1988年最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見(以下簡稱民法通則意見第174條規(guī)定,權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關(guān)學(xué)位(婦聯(lián)等團體提出請求的,從提出請求時起,訴訟時效中斷。向仲裁機關(guān)提起仲裁的也視為起訴。根據(jù)該規(guī)定,排除了B、C、D三項。A項是否符合題意呢?想想看,起訴后,法院不予受理或被駁回,說明當(dāng)事人主張的權(quán)利不成立;自動撤訴等于當(dāng)事人放棄行使權(quán)利,可見,不予受理或被駁回表明權(quán)利人沒有行使權(quán)利,故不能作為訴訟時被中斷的事由,A項正確。【考生注意】該題在理解訴訟時效

7、中斷制度設(shè)立的目的后不難回答。但訴訟時效中斷事由有三個:起訴、請求、同意履行義務(wù)。起訴和請求容易產(chǎn)生混淆,起訴是向第三方提出,而請求是直接向債務(wù)人或其代理人提出。是否屬于起訴范疇,只能完全根據(jù)法律解釋。4.甲工廠欠乙公司100萬元,后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因( 而歸消滅。【答案】B?！究键c分析】本題考查的知識點是債的消滅。債作為當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,可以根據(jù)一定法律事實(債的消滅原因而消滅,消滅后意味著當(dāng)事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規(guī)定于具體的法條中。理論上概括為6種,即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本題分析,如果甲工廠還給乙公司100萬元,此為履行。如果100

8、萬元為合同貨款,甲、乙約定解除合同,或者一方違約,守約方通知解除合同,此為解除。如果甲欠乙100萬,后來乙又欠甲80萬,只要其中一方通知對方抵消80萬,甲消滅了80萬元的債,只清償20萬元即可,此為法定抵消;如果債的種類不同,當(dāng)事人還可以約定抵消。如果甲找不到乙公司的地址,無法清償100萬元,甲便可提交到提存機關(guān),乙只能向提存機關(guān)請求,從而甲的債務(wù)消滅,此為提存。如果乙公司表示甲無需清償100萬元,該表示一經(jīng)向甲作出,甲的債務(wù)歸于消滅,此為免除。如果債權(quán)人和債務(wù)人合并,或者債務(wù)人繼承債權(quán)人的財產(chǎn)或者通過合同轉(zhuǎn)移債務(wù)于債權(quán)人,債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅,此為混同。對比被選答案,B項符合題意,其他三項排

9、除?！究忌⒁狻孔鳛閭南麥缭虻母鞣N語言表述未在法條中直接使用,是理論上概括和總結(jié)。該概念不能用一般的中文涵義理解。以后還會經(jīng)常以此種方式考查其他消滅原因,考生不僅做到通過實例能夠分析原因,同時還要注意各個概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是單方行為。另外,還要注意混同不是混合(添附的一種情形,所有權(quán)取得方法、抵消不是撤銷(可撤銷行為、撤銷權(quán)中的撤銷。5.根據(jù)民法通則規(guī)定,下列特殊侵權(quán)行為中的( 適用過錯推定原則。【答案】B【考點分析】本題考查的知識點是過錯推定原則的適用。過錯推定原則是民事責(zé)任的歸責(zé)原則。民法主流觀點認為,過錯推定原則是指法律推定加害人人有過錯,通過舉證責(zé)任倒置,由加

10、害人證明自己沒有過錯,加害人不證明或不能證明自己不存在過錯,則認定其有過錯并結(jié)合其它構(gòu)成要件由加害人承擔(dān)責(zé)任所適用的原則。過錯推定原則是過錯責(zé)任原則適用中的一種特殊情形。我國法律沒有直接規(guī)定過錯推定原則,只是理論對法律規(guī)范適用的總結(jié)。主流觀點認為,過錯推定原則適用于特殊侵權(quán)行為中。根據(jù)民法通則的規(guī)定,建筑物致人損害、地下施工致人損害的民事責(zé)任適用過錯推定責(zé)任。其具體表述參見民法通則第125.126條。由此判斷,答案為B。其他三項備選答案適用無過錯責(zé)任原則。無過錯責(zé)任原則的要求是:不考慮行為人有無過錯,或者說行為人有無過錯對民事責(zé)任的構(gòu)成和承擔(dān)不產(chǎn)生影響,因此,受害人無需對加害人的過錯進行舉證,

11、加害人也不得以其沒有過錯為由主張減免責(zé)任。無過錯責(zé)任原則和過錯推定責(zé)任原則的本質(zhì)區(qū)別在于確定承擔(dān)民事責(zé)任時,是否考慮過錯。前者是不考慮過錯,只要具備損害事實、違法行為、因果關(guān)系足矣;后者則考慮過錯,加害人證明自己沒有過錯時,不承擔(dān)民事責(zé)任。民法通則第106條反映了過錯責(zé)任原則和無過錯責(zé)任原則。即公民、法人由于過錯侵害國家、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;沒有過錯,但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)民法通則及其他法律的規(guī)定,適用無過錯責(zé)任原則的情形是:國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權(quán)(121條、產(chǎn)品責(zé)任(122條、高度危險作業(yè)致人損害(123條、環(huán)境污染致人損害(12

12、4條、飼養(yǎng)動物致人損害(127條?！究忌⒁狻繗w責(zé)原則問題是民法尤其是侵權(quán)行為法的核心理論問題。由于民法通則沒有明文規(guī)定,理論上對該問題爭議甚大。根據(jù)大綱確定的歸責(zé)原則有三個,即過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。過錯責(zé)任原則是民事主體只有在主觀上有過錯的情況下,才對自己的行為承擔(dān)責(zé)任,一般侵權(quán)行為都適用過錯責(zé)任原則。無過錯責(zé)任原則不要求行為人主觀上有過錯,把損害結(jié)果作為行為人承擔(dān)責(zé)任的必備條件。公平責(zé)任原則是指在不具備無過錯歸責(zé)原則的情況下,當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的,由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。無過錯責(zé)任原則、公平責(zé)任原則都是只有法律特別規(guī)定的情況下才適用,而過錯責(zé)任原則是適用于一般情

13、況。這些都只是主流觀點的認識,但對于歸責(zé)原則適用的范圍,如民法通則第125條規(guī)定的地面施工致人損害的,第133條規(guī)定的被監(jiān)護人致人損害的,適用什么歸責(zé)原則,說法不一。大綱沒有明確。如此一來,考試時就需要我們靈活處理這一問題。就該題而言,其答案與根據(jù)大綱編寫,當(dāng)時又是作為考試指定教材的法律碩士專業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)全國聯(lián)考考試指南(第1版(在第4版進行了修改的觀點完全相左。那么,就該題的回答,只能根據(jù)民法主流觀點隨機處理。6.添附理論中的加工是指( 。A.一方使用他人的財產(chǎn),將其加工改造成具有更高價值財產(chǎn)的行為B.將不同所有人的動產(chǎn)互相混合在一起,難以分開的行為【答案】A【考點分析】本題考查的知識點

14、是所有權(quán)的原始取得方法。理論上把所有取的原始取得方法主要概括為5種:先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起,形成不能分離的財產(chǎn),具體又包括三種情況:(1混合,是指把不同所有人的動產(chǎn)互相結(jié)合在一起的行為,如米與米混合;(2附合,指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起,形成新的財產(chǎn),非經(jīng)拆毀不能恢復(fù)原來的狀態(tài),如承租人給出租人的房子裝修后的房屋;(3加工,是指一方使用他人的財產(chǎn),將其加工改造成具有更高價值的財產(chǎn),如在他人的木板上作畫。在本題所給4個答案中,A項符合加工特征,為正確答案;B項是指混合;C 項基本可以認定為附合;D項是指先占行為,先占是與添附并列的一

15、種所有權(quán)的原始取得方法。【考生注意】民法通則中沒有添附字眼,理論上根據(jù)實踐生活,將其概括為所有權(quán)的取得方法。添附所包括的三種情況,必須能夠用實例進行判斷,且明確其所有權(quán)的歸屬。如問將別人的房子裝修貼瓷磚是哪種情況?把他人的木料打成家具,家具的所有權(quán)歸誰?就本題而言,如果仔細斟酌,備選答案中已經(jīng)告訴你正確的選項。如A項中已經(jīng)有加工字眼;B項中有混合、C項中有結(jié)合、D項中有取得?？梢?對復(fù)習(xí)時沒有注意到的問題可以從備選答案中獲取信息。7.甲乙雙方約定:甲公司租乙公司的建筑施工設(shè)備,但乙方所附條件是:若到年底上述設(shè)備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為( ?！敬鸢浮緾評析:本題考查的

16、知識點是附條件民事法律行為中所附條件的分類。條件是指決定法律行為的效力的未來不確定的事實或者說或然發(fā)生的事實。根據(jù)條件所生效力的不同劃分為延緩(停止條件和解除(消滅條件。延緩條件是指影響行為生效的條件;解除條件是指影響行為失效的條件。根據(jù)條件約定的事實是否發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn),還有肯定(積極條件和否定(消極條件的分類。條件作為將來不確定的事實,與其相對的當(dāng)事人還會約定以必然到來的事實影響法律行為的效力,此為附期限。在所附期限中,與延緩條件和解除條件相對的,只有始期和終期的劃分,并無延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言,約定的事實是到年底上述設(shè)備有富余,決定甲乙雙方建筑施工設(shè)備租賃合同行為的效力。年底是必

17、然到來的事實,應(yīng)該說是期限,但決定該行為效力的并非是年底的到來,而是設(shè)備是否有富余這一或然的事實。由此可認定為是附條件。如果說設(shè)備有富余,表明條件成就,意味著租賃合同開始生效,由此可以認定是附延緩條件,非解除條件;是附肯定條件,非否定條件。綜上,可以認定只有C項是正確答案?！究忌⒁狻扛綏l件民事法律行為是法律碩士考試的一個經(jīng)常考點。在實際生活中,附條件、附期限法律行為的語言很少使用,對其分類并沒有多大的應(yīng)用價值,但卻極具考試價值。本題中給了你一個未見過的概念:附延緩期限,雖說相當(dāng)于始期,理論上并沒有延緩期限的說法,可謂是陷阱一個。其他附條件分類的理解,一定結(jié)合實例分析,方可得法。8.合同法第6

18、8條規(guī)定:應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行。民法理論稱此種權(quán)利為( 。【答案】C【考點分析】本題考查的知識點是雙務(wù)合同中的不安抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是對抗請求權(quán)的權(quán)利,當(dāng)對方提出請求時,你的抗辯權(quán)成立,享有抗辯權(quán)的一方可以不履行請求權(quán)人所請求履行的義務(wù),也不構(gòu)成違約。不安抗辯權(quán)是基于對抗辯權(quán)人產(chǎn)生的不安全狀態(tài)所享有的抗辯權(quán)。根據(jù)合同約定,負有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人,到了履行期限應(yīng)當(dāng)履行時,發(fā)現(xiàn)后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風(fēng)險,如果先履行義務(wù)一方還繼續(xù)履行,其結(jié)果是對方不能履行,對方進而破產(chǎn)的話,對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方不安

19、抗辯權(quán)來彌補后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風(fēng)險。合同法第68條是不安抗辯權(quán)的法律根據(jù)。故C項正確。A項同時履行抗辯權(quán)適用的條件是不分履行先后順序;B 項先訴抗辯權(quán)是一般保證人享有的,其適用條件必須是在保證關(guān)系中;D項債務(wù)人抗辯權(quán)過于籠統(tǒng),適用條件有多個,包括時效抗辯、不可抗力抗辯等,因此,這三項不符合題意。【考生注意】抗辯權(quán)是民法理論上的概括總結(jié),散見于民法通則和合同法、擔(dān)保法中,法律條文并不顯示抗辯權(quán)字眼。理解抗辯權(quán)一定要根據(jù)法條和理論闡述共同進行。最重要的抗辯權(quán)有時效抗辯權(quán)、雙務(wù)合同中的同時履行抗辯權(quán)、先履行(后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、保證中的先訴(先索抗辯權(quán)。時效抗辯為永久抗辯,

20、后四種稱暫時(延期抗辯?？罐q權(quán)是重要考點,將來會以不同方式進行命題。9.相對法律關(guān)系是指( 。A.可以存在,也可以不存在的法律關(guān)系B.權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系C.與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)人具體、特定的法律關(guān)系答案為C【考點分析】本題考查的知識點是相對法律關(guān)系的含義。相對法律關(guān)系是指與權(quán)利人相對應(yīng)的義務(wù)主體具體特定的法律關(guān)系,如合同關(guān)系、債的關(guān)系等。相對法律關(guān)系與絕對法律關(guān)系為一組,是根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍是否特定劃分的。絕對法律關(guān)系是義務(wù)主體范圍不特定的民事法律關(guān)系,如物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系等。劃分兩者的目的在于針對不同的法律關(guān)系進行有效的調(diào)整。本題中,A項法律關(guān)系的存在與否

21、可以作不同理解,但只要是指當(dāng)事人之間的法律關(guān)系,一定是客觀存在的,故該項排除。B項權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系的說法不成立。在法律關(guān)系中,權(quán)利、義務(wù)是法律關(guān)系的基本內(nèi)容,只要存在法律關(guān)系,其權(quán)利義務(wù)就是確定的。C項符合相對法律關(guān)系的含義,故為正確答案。D項代凱程法碩，國內(nèi)領(lǐng)先的法碩法學(xué)輔導(dǎo)機構(gòu)，法碩考研，首選凱程！ 理人根據(jù)委托授權(quán)與相對人所建立的法律關(guān)系， 其權(quán)利義務(wù)主體不是代理人， 而是被代理人 和相對人， 被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系可以認定為相對法律關(guān)系， 但不能反過來說相 對法律關(guān)系是指被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系，這是定義不周延。 【考生注意】相對法律關(guān)系是理論問題，屬于民法特有

22、的范疇，因此，不能按照一般的漢字 意思理解，必須按照民法的特殊定義去理解。本題直接就定義出題，所設(shè)備選答案皆為制造 混亂，無需過多理會。只要掌握義務(wù)主體是否特定，界定相對法律關(guān)系已足。因為，所有的 權(quán)利主體都是特定的， 沒有不特定的權(quán)利主體。 而義務(wù)主體不特定時， 享有的權(quán)利是支配權(quán)、 絕對權(quán)，產(chǎn)生的義務(wù)是容忍義務(wù)。理論上把絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系準(zhǔn)確把握之后，相 應(yīng)地就會把握絕對權(quán)和相對權(quán)、 支配權(quán)和請求權(quán)、 對世權(quán)和對人權(quán)、 物權(quán)和債權(quán)的本質(zhì)區(qū)別。 10.被宣告死亡撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣 告之日起( 。 A.自行恢復(fù) B.恢復(fù)，但需辦理復(fù)婚手續(xù) C.

23、不能自行恢復(fù) D.應(yīng)重新登記，才能恢復(fù) 【答案】A 【考點分析】 本題考查的知識點是撤銷死亡宣告的法律后果。 為了保護失蹤人以及下落不明 的人的利害關(guān)系的利益， 我國法律設(shè)計了宣告失蹤和宣告死亡制度。 兩者的本質(zhì)區(qū)別是法律 后果不同，前者注重失蹤人財產(chǎn)的代管，后者產(chǎn)生與自然死亡相同的后果。法院宣告某人死 亡后，其財產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承，其婚姻關(guān)系解除，配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自 然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現(xiàn)，可以申請撤銷對其進行的死亡宣告。依據(jù)宣告死 亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復(fù)，立法有必要加以明確。根據(jù)民法通則意見第 37 條規(guī)定，被宣告死亡人在撤銷死亡宣告后，其配偶未再婚

24、的，其婚姻關(guān)系自行恢復(fù);已再婚 的不能自行恢復(fù)。依據(jù)該規(guī)定，只有 A 項正確。既然是自行恢復(fù)，無需辦理復(fù)婚手續(xù)，更 沒有必要重新登記，故其他三項錯誤 【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性?？荚嚸}主 要側(cè)重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷的法律后果方面， 是歷來包括司法資格考試在內(nèi)的重 點。對此，必須完全根據(jù)法律規(guī)定，就兩項制度進行比較后記憶理解。 11.經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人( 。 A.可以要求其交付 B.不可以要求其交付 C.協(xié)商支付價金后要求其交付 【答案】A 【考點分析】 本題考查的知識點為是贈與合同的效力。 贈與合同是無償轉(zhuǎn)讓財

25、產(chǎn)所有權(quán)于受 贈人的合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無償?shù)?，法律?許某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會 誠信，因此，合同法第 188 條規(guī)定：具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與 合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該 規(guī)定，A 項正確，B 項與 A 項矛盾排除，C 項協(xié)商支付價金后要求支付，改變了贈與合同無 償?shù)男再|(zhì)，不符合題意。 【考生注意】該題是對合同法條的考查。 合同法 規(guī)定的贈與合同性質(zhì)與民法通則意見 規(guī)定完全不同。民法通則意見第 128 條規(guī)定：公民之間贈與關(guān)系的

26、成立，以贈與物的交 付為準(zhǔn)。贈與房屋，如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認定贈與關(guān)系成立;未辦 理過戶手續(xù)， 但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權(quán)證書交與受贈人， 受贈人根據(jù)贈與合同已 占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)。合同法第 185 條規(guī) 定：贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。對比兩 者，前者規(guī)定贈與是要物行為，實踐性行為;后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，合同法為 第 6 頁 共 6 頁 凱程法碩，國內(nèi)領(lǐng)先的法碩法學(xué)輔導(dǎo)機構(gòu)，法碩考研，首選凱程！ 新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規(guī)則說明贈與合同是諾成性。但是，關(guān)于房屋贈與的規(guī)定，還可 以

27、適用于民法通則意見。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷贈與、贈與義務(wù)的免除等 都將成為重要考點。 12.發(fā)明專利的保護期限為( 。 A.10 年 B.20 年 C.30 年 【答案】B 評析：本題考查的知識點是專利權(quán)的保護期限。根據(jù)現(xiàn)專利法第 45 條的規(guī)定：發(fā)明專 利權(quán)的期限為 20 年， 實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為 10 年， 均自申請日起計算。 依據(jù)該規(guī)定，正確答案為 B 項。A 項是實用新型和外觀設(shè)計的保護期，C 項不是法例規(guī)定 的專利保護期。 【考生注意】此記憶性題目。在記憶時，需要注意的是發(fā)明專利和實用新型專利、外觀設(shè)計 專利保護期的不同，專利權(quán)保護期和著作權(quán)保護期的不同。 13.以動產(chǎn)設(shè)定的質(zhì)權(quán)，自( 有效。 A.質(zhì)押合同成立時 B.質(zhì)押合同登記時 C.質(zhì)物被質(zhì)權(quán)人占有時 【答案】C 【考點分析】本題考查的知識點是質(zhì)權(quán)合同的生效條件。質(zhì)權(quán)是債的特別擔(dān)保方式，是為了 保證債的履行， 由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權(quán)人占有(登記， 當(dāng)債務(wù)人不履行時， 債權(quán)人有權(quán)對該占有(登記的財產(chǎn)進行變價，并就變價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)包括動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán) 利質(zhì)權(quán)。前者是以特定動產(chǎn)設(shè)質(zhì)，后者以特定物上的權(quán)利設(shè)質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據(jù) 擔(dān)保法第 64 條第 2 款規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。權(quán)利質(zhì)押 中，根據(jù)不同類型的證券(擔(dān)保法第 76.78.79