FIDIC解讀之五

1、FIDIC合同主要條款解讀(5)第第當然，有效送達合同也可以自行約定方式，但這種約定要考慮好“送達”行為的法律有效性。比如，工作中難免用電子文件發(fā)送，如何確定“送達”的有效性呢？我的習慣是要求對方傳真收到確認。只要有合同約定人的簽字，確認收到文件的名稱概述，以及發(fā)出傳真號及傳真時間，這個作為收到憑證問題就不大。 送達有效性的問題直接關(guān)乎文件能否法定生效。管理嚴格不嚴格，就體現(xiàn)在這些細節(jié)上。細節(jié)決定成敗，越是細節(jié)，越應(yīng)該做到完美。 送達有效性經(jīng)常被有心人利用，因為它還直接與法定時效掛鉤。經(jīng)有心人設(shè)置，造成法定時效已過被法庭宣布不再支持訴訟請求的情況實在太多了。一般文件送達都是辦公室最小的文員送。

2、可由于文員文件送達簽收的簡單工作失誤，造成公司老總來承擔“文件未送達”或“時效已過”的法律后果的情況并不少見。內(nèi)部管理的小疏忽，導致外部的大損失，那才真是叫一個虧呢。 關(guān)于文件無理扣壓與拖延，這種事在工程操作中比較常見。但事件嚴重性相對于送達有效性就差一個檔次了。一般無理扣壓與拖延都是有效送達之后才產(chǎn)生。送達無效，則事件本身沒有發(fā)生，怎么會有扣壓與拖延事件呢？所以千萬不要想“甲方知道這個事了”就算完了，沒有送達效應(yīng)，甲方完全有理由說這個事情還沒有發(fā)生，或者可以任意按自己的理解解釋事件狀況。 無理扣壓與拖延這種事由于是發(fā)生于“有效送達”之后，所以無論如何都是“扣壓與拖延”一方理曲。這就是一個放在

3、手上的定時炸彈，無論是個人還是公司，都是如此。所以有事情盡快處理，至少有一個說法，不要落個“無理扣壓拖延”，沒什么意思。 另外，無理扣壓與拖延不包括本條最開始說明的“通知和請求”。由于通知與請求的特性，被通知與請求方不一定非得要回復(fù)，所以這里面根本沒有一個扣壓或拖延的問題。為解決這種不明確，需要對方回復(fù)的文件一般都應(yīng)該寫上“請貴方于xx日內(nèi)回復(fù)”等一類的用語。更常規(guī)的操作是在文件上設(shè)置一個標簽欄，上面開列幾個條目“需回復(fù)，需緊急回復(fù)，需一周內(nèi)回復(fù)，不需回復(fù)”等。發(fā)文的時候在上面劃勾，這樣既達成了要求回復(fù)的實質(zhì)效果，也給人溫和的制度措施感覺。不象直接措辭那樣突兀，讓人感覺不舒服。 在通信與交流這

4、一欄里，雇主有時也會直接限定工程師的權(quán)力。比如“所有工程師發(fā)出的文件必須經(jīng)由雇主簽字認可后方為有效”。這就是從通信交流文件有效性的層面上直接將工程師的權(quán)力收回雇主手里。 第1.4. 法律與語言解讀：國內(nèi)合同不妨直接說適用中華人民共和國法律，合同為中文，通信也用中文。 第1.5. 文件優(yōu)先次序 解讀：合同文件解釋次序的故事挺多。解說一下。 合同協(xié)議書是最終合同版本當事人簽字的地方，所以它放在文件解釋程序首位是必然。 中標函是雙方要約與承諾形成的最終承諾文件，從法理角度說放在雙方最終的合意-合同協(xié)議書-之后的第二位，屬正常。 投標函是要約，理應(yīng)與承諾緊密排列，并按重要性放在承諾之后，所以排第三位。

5、這里說明一下，我國的建設(shè)部示范合同在這一定義上使用“投標書及其附件”，由于沒有嚴格定義投標書及其附件的組成及格式，“投標書及其附件”在合同解釋次序中就極難分隔清楚。投標清單算不算投標書附件？投標施工組織設(shè)計算不算投標附件？如果算，則它們的解釋次序在合同條款之前，但合同解釋程序又規(guī)定工程報價單預(yù)算書等在合同條款之后。這就是扯不清的次序關(guān)系。 專用條款與通用條款直接明確雙方權(quán)利義務(wù)，是除了承諾要約外次重要的雙方合意，所以放在第四五位。 規(guī)范多指國家強制性要求，所以在圖紙前面。FIDIC合同條件下規(guī)范還包括設(shè)計提供的工料規(guī)范。由于這些文件多是基礎(chǔ)技術(shù)數(shù)據(jù)，是圖紙設(shè)計與投標清單編制的依據(jù)，所以放在圖紙

6、與清單前面。 工程量清單與其他量表，都是以上述各文件為基礎(chǔ)編制的，只有上述文件成立后，才會產(chǎn)生相應(yīng)的量表，所以放在這些文件的后面。 要說明一下的是，國內(nèi)關(guān)于合同文件優(yōu)先解釋程序的執(zhí)行慣例是比較機械的。如果合同文件之間有沖突，基本都只是機械地按合同組件次序來決定重要性和有效性，實際更合理的解釋方式應(yīng)該是：1、以時間靠后的為準。任何文件都有一個產(chǎn)生的過程，往往都是后一個文件重新定義了前一個文件的要求，所以用時間靠后的文件來確定有效性更合理。2、以要求嚴者為準。由于一系列招投標事件發(fā)生，有些東西會在巨大體量的合同調(diào)整中被無意之間淡化，顯然這種無意淡化不能視為一種“有針對性的要求”，而只能被解釋為“無意之間的無心之作”，所以直接規(guī)定文件重要性為“在沒有明確說明的情況下，以要求嚴或要求高者為準”，就更為合理。     FIDIC合同組件不包含招標文件。有時會感覺需要把招標文件放進合同，這就需要在合同組件中明確，并給予合理的合同解釋順位。一般招標文件的投標須知放在圖紙后面工程量清單前面。也即對于投標須知，只希望它對工程實體的一些影響比如價款進度細部調(diào)整等事項被引入，對合同條款及要約承諾的影響則