限制資本弱化法規(guī)問題研究

1、限制資本弱化法規(guī)問題研究孫少巖1 李響2 1吉林大學(xué)中國國有經(jīng)濟研究中心 吉林 長春 130012；2長春市國稅局 吉林 長春 130022內(nèi)容摘要：一些外商投資企業(yè)虛虧實贏，其中重要手段就是采取資本弱化方法進行避稅。對于外商投資企業(yè)而言，利用資本弱化方式避稅一舉多得，既可以減輕或避免雙重課稅，減少企業(yè)應(yīng)稅利潤，提高外商投資企業(yè)投資回報，又不承擔(dān)企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險。本文在闡述了以資本弱化方式避稅的原理的基礎(chǔ)上，介紹當(dāng)前外資企業(yè)在我國利用資本弱化方式避稅的現(xiàn)狀，在參考西方發(fā)達國家限制資本弱化法規(guī)的經(jīng)驗基礎(chǔ)上，提出完善我國現(xiàn)行限制資本弱化法規(guī)的一些建議。關(guān)鍵詞：資本弱化 避稅 股權(quán)投資 債權(quán)投資商務(wù)部統(tǒng)

2、計數(shù)字顯示，中國在加入WTO后，外商實際投資額增幅高達15。截至2004年8月底，累計批準設(shè)立外商投資企業(yè)494025家，全國累計實際使用外資金額5450.29億美元。然而總數(shù)達49萬多家的外企中，根據(jù)2003年的年度所得稅匯情況，這些外商投資企業(yè)的平均虧損面達到51%55，年虧損金額逾1200億元。外商投資企業(yè)名虧損實盈利背后究竟隱含著什么問題？國內(nèi)研究稅收的專家指出，這些處于虧損狀態(tài)的跨國公司有相當(dāng)部分是為了避稅制造的人為虧損。外商投資企業(yè)的避稅行為嚴重損害了我國的稅收利益，造成我國稅收收入的大量流失，同時也不利于內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè)之間的公平競爭。當(dāng)前，以資本弱化的形式進行避稅已被越來越多

3、的外資企業(yè)所采用。這種避稅方法與高進低出等常用的避稅手段相比，形式更加隱蔽，危害性更大，不僅造成稅款流失，而且影響我國引進外資的實際效果。因此，對這一新的避稅方式，必須引起高度重視，并有針對性地加強反避稅的措施。資本弱化是外商投資企業(yè)進行避稅的一個重要手段。其特點是避稅方式相對隱蔽、不易發(fā)覺。各國，特別是發(fā)展中國家相關(guān)的稅收法規(guī)不完善，給跨國公司利用資本弱化進行避稅創(chuàng)造了條件。我國現(xiàn)行的限制資本弱化法規(guī)在外商投資企業(yè)投資總額中的注冊資本方面、關(guān)聯(lián)關(guān)系認定方面和關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款的利息是否在稅前扣除方面都有比較明確的規(guī)定，但還沒有確定固定的債務(wù)/股權(quán)比率，在關(guān)聯(lián)關(guān)系認定的最低控制水平方面要求也過于嚴格

4、。一、資本弱化與避稅資本弱化（Thin Capitalization），又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)投資者為了少納稅或其它目的，在所投資企業(yè)的資本中降低權(quán)益資本（自有資本）的比重，提高債務(wù)資本（借貸資本）的比重，以貸款方式替代募股方式進行的投資或者融資。經(jīng)合組織解釋為：企業(yè)權(quán)益資本（自有資本）與債務(wù)資本（借貸資本）的比例應(yīng)為：，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時，即為資本弱化。外商投資企業(yè)為何采取資本弱化方式避稅原因在于：首先，債務(wù)資本與權(quán)益資本相比，不會引起雙重課稅。權(quán)益資本的收益如果是公司稅后利潤的一部分，又作為股東個人的參股所得就存在雙重課稅的可能性。許多國家為避免或減輕本國公司在公

5、司方面和股東方面雙重課稅都采取了相應(yīng)的措施，如歸集抵免制等。然而，在處理國際間的稅務(wù)關(guān)系中，如果對分配利潤征收的預(yù)提稅僅是利用兩國間締約的國際稅收協(xié)定降低課稅稅率而在投資者的居住國得不到抵免的話，就會導(dǎo)致國際雙重課稅。而債務(wù)資本融資方式在這種情況下就不會引起重復(fù)課稅。其次，從稅收的角度，這兩種資本所形成的利息和股息的處理不同。依據(jù)國際慣例，權(quán)益資本以股息形式獲得的報酬，不能從所得稅額中減除，只能在企業(yè)所得稅后利潤中分配。而支付給債務(wù)資本的利息，卻可列為財務(wù)費用，從應(yīng)納所得稅額中減除，其結(jié)果減少了企業(yè)所得稅。同時，分配給權(quán)益資本的股息，一般要征稅兩次，一次是分配前作為企業(yè)的利潤或應(yīng)納稅所得額被征

6、，另一次是分配后作為權(quán)益資本所有者即股東的股息收入，又被征收預(yù)提所得稅。在沒有實行歸集稅收抵免制的國家，這種雙重征稅的現(xiàn)象，是無法消除的，這更會促使投資者寧愿以債務(wù)資本投資而不愿以權(quán)益資本投資，加上有的國家對利息收入不征預(yù)提所得稅或者雖然征收而稅率比股息預(yù)提所得稅稅率低，投資者，特別是關(guān)聯(lián)企業(yè)，更可以從這種隱性利潤性質(zhì)的利息免稅或低稅中得到稅收上的好處。如果這項利息是支付給設(shè)在避稅港的控股公司，更會逃避投資者居住國的稅收。我國企業(yè)會計準則和中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國投資企業(yè)所得稅法中規(guī)定：利息支付在所得稅前進行，而股東權(quán)益則是稅后分配項目。因此，同樣一筆數(shù)目的投資回報支出，由于稅務(wù)處理的

7、影響，外資企業(yè)的股息支付成本遠高于利息支付。外商投資企業(yè)的外方投資者如果不按協(xié)議或合同投足股本，而是以貸款的方式向外商投資企業(yè)提供運營資金，由于外商投資企業(yè)支付的貸款利息可以稅前扣除，這樣外方投資者以債務(wù)資本代替權(quán)益資本的做法就人為地加大了外商投資企業(yè)的成本，減少了企業(yè)的應(yīng)稅利潤，相應(yīng)的就減輕了稅負。而外方投資者一方面可以通過收取利息得到外商投資企業(yè)的利潤，另一方面還可以按投資協(xié)議規(guī)定的股本比例分享企業(yè)的稅后經(jīng)營利潤，獲得了比合伙人更大的回報。最后，債務(wù)資本與權(quán)益資本相比具有更大的靈活性，而且可以減少風(fēng)險。外商借助資本弱化可以將外商投資企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險大部分轉(zhuǎn)嫁給合資雙方中的境內(nèi)方身上，因為當(dāng)

8、境內(nèi)外商投資企業(yè)遭遇經(jīng)營風(fēng)險時，權(quán)益資本的投資及其股息，不僅要與企業(yè)風(fēng)險共存，而且由投資者與其他股東分享；而債務(wù)資本債務(wù)本息均由企業(yè)資產(chǎn)保證清償，債權(quán)人的利益不會受到損害，無論企業(yè)是否遭遇經(jīng)營風(fēng)險。這樣外方投資者不僅擺脫掉了經(jīng)營風(fēng)險，坐享穩(wěn)定的利息收益?，F(xiàn)實中，根據(jù)各國企業(yè)所得稅法規(guī)定，權(quán)益資本以股息形式獲得報酬，一般要被征稅兩次：一次是分配前作為企業(yè)的利潤或應(yīng)納稅所得額被征收企業(yè)所得稅；另一次是分配后，作為權(quán)益資本所有者股東的股息收入，又征收預(yù)提所得稅。而企業(yè)支付債務(wù)資本的利息，卻可以列為財務(wù)費用，從應(yīng)納稅所得額中扣除，其結(jié)果就是減少了企業(yè)所得稅，增加了投資者的收益。下面舉個例子說明資本弱化

9、對公司稅收負擔(dān)的影響（假設(shè)不存在限制資本弱化方面的法規(guī)）：某外資企業(yè)成立于1998年，注冊資本200萬元，生產(chǎn)產(chǎn)品90以上銷售給境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)，截至2004年底，企業(yè)一直虧損。根據(jù)該公司提供的相關(guān)資料分析，正常經(jīng)營需要資本投資總額為800萬元，不足部分通過境外關(guān)聯(lián)公司融資取得。經(jīng)核實該公司19982004年度融資利率在10.7%-20.3%，遠遠高于同期獨立企業(yè)融資利率在4.8%-6.2%，存在以資本弱化方式向境外轉(zhuǎn)移利潤的嫌疑，避稅金額為（800-200）6（10.7%+20.3%）/2（4.8%+6.2%）/2= 360萬元。據(jù)統(tǒng)計，目前我國外商投資企業(yè)的股本金到位率平均只有67%，約有1

10、/3的股本金不能到位，60%以上是借貸資金，自有資金比例并不高。這種資本弱化避稅的手法實質(zhì)是降低了資本最低回報率，為企業(yè)合理利用財務(wù)杠桿增加利潤。采取債權(quán)投資方式的實際有效稅率大大低于采取股權(quán)投資方式的實際有效稅率。境外母公司在利益驅(qū)動下,必將選擇向境內(nèi)子公司提供貸款,而非股權(quán)投資,這樣下去必將造成國家稅收大量流失。二、國際經(jīng)濟中反避稅經(jīng)驗資本弱化是跨國公司進行國際避稅的一個重要手段。目前，許多國家都頒布了相應(yīng)的立法，但是由于各國的政治經(jīng)濟背景不同，針對資本弱化的稅務(wù)處理也有一定差異，國際財政協(xié)會對于資本弱化也有一些指導(dǎo)性法規(guī)。資本弱化主要表現(xiàn)為兩個方面：一是資本結(jié)構(gòu)不合理；二是資本金的實質(zhì)減

11、少，因而防止資本弱化，主要在于資本金的管理制度。采用兩種方法對付資本弱化：1、正常交易方法。在確定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款條件相同，如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關(guān)法規(guī)對利息征稅。2、固定比率方法。如果公司資本結(jié)構(gòu)比率超過特定的債務(wù)-股份率，則超過的利息不允許稅前扣除，并將超過的利息視同股息進行征稅。目前在實踐中澳大利亞、加拿大、新西蘭、美國等大多數(shù)發(fā)達國家采用固定比率法，英國等少數(shù)發(fā)達國家采用正常交易法。1989年美國在收入調(diào)和法案中對資本弱化問題作了稅法規(guī)定。其中規(guī)定“不符合規(guī)定的利息”不允許扣除。首先，“不符合規(guī)定的利息”要符

12、合下列情況：(1)該所得與美國的生產(chǎn)經(jīng)營實際無關(guān)聯(lián)。因此，當(dāng)國外關(guān)聯(lián)公司得到利息后，國外公司不必就該所得向美國政府繳納所得稅；(2)根據(jù)美國與其他國家的稅收協(xié)定,該利息可以不繳或少繳美國的預(yù)提所得稅。此外，“不符合規(guī)定的利息”還包括美國公司向美國的免稅單位支付的利息。這樣，不符合規(guī)定的利息表示為：A(B-C)/B+D。其中：A表示納稅人支付的利息總額；B表示居民公司向國外關(guān)聯(lián)公司支付利息所適用的正常稅率；C代表協(xié)定稅率；D是向國內(nèi)免稅單位支付的利息。在此基礎(chǔ)上，“不符合規(guī)定的利息”還應(yīng)該同時滿足：(1)美國公司的凈利息費用超過了當(dāng)年的利息扣除限額，這部分超額利息不能扣除?？鄢揞~等于公司當(dāng)年調(diào)

13、整后應(yīng)稅所得的50%加上上一年結(jié)轉(zhuǎn)下來的余額。(2)公司在納稅年末的債務(wù)股本比率超過了1.5:1,這里的股本指的是企業(yè)的凈資產(chǎn)。英國有關(guān)應(yīng)對資本弱化的規(guī)定以正常交易法為基礎(chǔ)。英國公司向關(guān)聯(lián)方貸款時，如果沒有按照正常交易支付利息，英國有關(guān)法規(guī)規(guī)定不允許扣除過量利息，并將不允許扣除的這部分利息視為股息，按照股息的規(guī)定征稅。其核心是確定：借貸款的兩公司是否為關(guān)聯(lián)企業(yè)。英國法律規(guī)定了一個標準，如果超過該標準為關(guān)聯(lián)企業(yè)，適用有關(guān)反資本弱化的法規(guī)。界定關(guān)聯(lián)企業(yè)的標準是：(1)提供貸款的公司對英國公司的貸款占該公司貸款總額的75；(2)跨國公司對英國公司和貸款公司的貸款占它們貸款比例的75。如果沒達到該標準

14、，則兩公司是非關(guān)聯(lián)企業(yè)，支付的利息可以全部扣除。1995年英國頒布金融法，將資本弱化法規(guī)的適用范圍擴大到了向關(guān)聯(lián)的英國居民公司支付的利息，而不再只限于向關(guān)聯(lián)的非英國居民公司支付的利息。但是英國的資本弱化法規(guī)只限制關(guān)聯(lián)企業(yè)之間利息支付的稅前扣除，而對向非關(guān)聯(lián)企業(yè)支付的利息則一般沒有稅前扣除的限制。目前英國還沒有規(guī)定一個明確的債務(wù)/股本的比率，不過在主要的英國公司中債務(wù)/股本的比率平均小于1:1，因此英國稅務(wù)當(dāng)局比較注意那些中債務(wù)/股本的比率大于1:1的公司，一般認為稅前利潤/貸款利息3:1的比率比較合理。英國稅務(wù)當(dāng)局主要關(guān)注利息支付是否遵循正常交易原則，檢查借貸雙方是否存在以下問題：(1)英國公

15、司全部債務(wù)的適當(dāng)水平或程度；(2)該公司從關(guān)聯(lián)貸款處獲得債務(wù)的水平或程度；(3)如果沒有特殊關(guān)系，是否能取得與預(yù)期相差無幾的貸款；(4)貸款是否以與市場利率相同的條件取得的。綜合看國際關(guān)于資本弱化的立法，可以發(fā)現(xiàn)一些特點：一是限制資本弱化法規(guī)適用的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般以股權(quán)、債務(wù)比例和是否有特殊關(guān)系為標準，本國公司向其支付的超額貸款利息不允許稅前扣除。但各國之間的標準存在著一定的差異。二是多數(shù)國家都通過規(guī)定債務(wù)/股本比率的方法限制本國企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)移利潤，但各國的債務(wù)/股本比率都不同。美國采用了最保守的15：1的比率，加拿大則與之相反，采用了最寬松的3：1的比率，澳大利亞在1997年7月1日以

16、前采用的比率為3：1，此后降低為2：1。采用固定比率法的國家在不斷地增加，加拿大最早于1971年開始采用3：1的比率，新西蘭相對較晚，于1996年開始采用。三是對于超過比率的債務(wù)，其利息支出不允許稅前列支，要視同股息分配繳納股息的預(yù)提所得稅。三、我國的反避稅法規(guī)分析1.對外商投資企業(yè)投資總額中的注冊資本的規(guī)定： 外商投資企業(yè)投資總額在300萬美元以下的，其注冊資本所占比重不得低于70%；投資總額在300萬美元1000萬美元之間的，其注冊資本所占比重不得小于50%；投資總額在1000萬美元3000萬美元之間的，其注冊資本所占比重不得低于40%；投資總額在 3000萬美元以上的，其注冊資本所占比重

17、不得小于1/3。我國的法律還規(guī)定，外國投資者認繳的出資額必須是自己擁有的貨幣資金及專有技術(shù)等；外國投資者的出資額必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到其認繳的出資規(guī)模；外國投資者在生產(chǎn)經(jīng)營期間不得減少或抽回其提供的注冊資本；如果外國投資者用貸款的方式向我國外商投資企業(yè)提供注冊資本，則這種貸款資金產(chǎn)生的利息并不能在稅前列支。制訂這項規(guī)定的意義是要求外商投資企業(yè)的中外投資者按時足額的交足注冊資本。2.關(guān)于向關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款的利息是否在稅前扣除的規(guī)定外商投資企業(yè)在交足注冊資本以后，外商投資企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)企業(yè)支付的負債利息是否可以在稅前扣除，則要看其計算借款所支付的利息時是否使用的是正常利率，如果計息使用的是正常利率，其

18、支付的利息就可以在稅前扣除?？梢?，我國在外商投資企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)企業(yè)支付的利息能否在稅前扣除的問題上主要強調(diào)的是利息支付的正常交易原則，而不是限制企業(yè)的資本弱化。也就是說，在現(xiàn)行法規(guī)下，只要外商投資企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)企業(yè)支付的利息使用的借貸利率合理，那么，外商投資企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)企業(yè)借貸的規(guī)模再大，支付的利息再多，其利息也是可以在稅前扣除的。3.對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定和解釋及對“正常交易原則”的規(guī)定我國從股權(quán)控制、融資控制等八個方面對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定做出了明確規(guī)定，其中包括“相互間直接或間接持有其中一方的股份總和25%或以上的；直接或間接同為第三者擁有或控制股份達到25%或以上的；企業(yè)與另一個企業(yè)之間借貸資金

19、占企業(yè)自有資金50%或以上，或企業(yè)借貸資金總額的10%是由另一企業(yè)擔(dān)保的，等等。企業(yè)間存在上述任何一種情況，均可認定為有控制或被控制關(guān)系的關(guān)聯(lián)企業(yè)，對其相互間融資借貸利息不按正常交易原則轉(zhuǎn)移利潤的，稅務(wù)機關(guān)可以進行調(diào)整。并且明確規(guī)定如果企業(yè)沒有把轉(zhuǎn)移出去的利潤調(diào)回并相應(yīng)進行帳務(wù)調(diào)整，對其關(guān)聯(lián)方取得的超過沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系所應(yīng)取得的數(shù)額部分，視同股息分配進行征稅，不得享受稅法所規(guī)定的對從外商投資企業(yè)取得的股息給予免稅的待遇。并對關(guān)聯(lián)方取得的利息仍要全額計算征收的稅額，不予調(diào)整。以上三點便是我國在限制資本弱化方面已經(jīng)制定了的一些法規(guī)。和發(fā)達國家相比，仍有一定的差距，主要表現(xiàn)在以下兩個方面：首先，我國沒有

20、規(guī)定外商投資企業(yè)的債務(wù)/股本比率，而僅僅規(guī)定了企業(yè)成立時投資總額與資本金之間的比例。因此在現(xiàn)行的法規(guī)下，只要外資企業(yè)向國外關(guān)聯(lián)企業(yè)支付利息所使用的借貸利率合理，那么，外資企業(yè)的借款規(guī)模就不會受到稅法的限制，相當(dāng)于變相鼓勵外商投資企業(yè)通過資本弱化，將企業(yè)利潤以利息這種低稅率所得的形式匯給國外關(guān)聯(lián)方。這不僅會造成稅收收入的大量流失，更會加劇內(nèi)、外資企業(yè)間原本就不公平的稅負水平。其次，我國規(guī)定的關(guān)聯(lián)方最低控制水平為25%，即相互間直接或間接持有其中一方的股份總和25%或以上的；直接或間接同為第三者擁有或控制股份達到25%或以上的便認定為關(guān)聯(lián)關(guān)系，而且還有其他的一些要求。我國僅比澳大利亞等少數(shù)國家要寬

21、松一些，比美國的50%、英國的75%等多數(shù)發(fā)達國家的限制還要嚴格。這對資本的流動、資金的優(yōu)化配置產(chǎn)生了不小的限制作用,有悖于引進外資的要求。因此,這兩方面的缺陷不但抑制了資本流動,也造成了稅收的流失,我國有必要借鑒發(fā)達國家的經(jīng)驗，整理零散的法規(guī)，建立一套系統(tǒng)的限制資本弱化稅收制度。制訂一套嚴格的限制資本弱化法規(guī)以防止外商投資公司的大規(guī)模避稅對我國有著多方面的重要意義。但是，首先應(yīng)該意識到過嚴的資本弱化法規(guī)對于經(jīng)濟的發(fā)展也會產(chǎn)生較大的副作用：首先，會影響跨國公司對本國企業(yè)的信貸資金的投入。其次，過嚴的資本弱化法規(guī)會限制跨國公司資本的自由流動，這與整個國際經(jīng)濟大趨勢是不相符合的。第三，企業(yè)原本可以

22、從國外關(guān)聯(lián)企業(yè)那里以更優(yōu)惠的條件借貸資金，但由于過嚴的資本弱化條件會迫使企業(yè)從非關(guān)聯(lián)企業(yè)借入利率較高的資金，不利于本國企業(yè)的經(jīng)營效率。最后，制定過嚴的資本弱化法規(guī)的成本也是很大的?？紤]到嚴格的限制資本弱化法規(guī)會產(chǎn)生的這些副作用，我們可以借鑒經(jīng)合組織提出的在制定資本弱化法規(guī)時應(yīng)當(dāng)尋求實現(xiàn)的目標，這些目標包括：1.資本弱化法規(guī)應(yīng)盡可能的明確，而且要包括安全港規(guī)則，以創(chuàng)造一個法律確定的環(huán)境。2.如果規(guī)定有安全港規(guī)則，則應(yīng)允許企業(yè)證明其實際的債務(wù)/股本比率是合理的。3.由于制定資本弱化法規(guī)的國家越多，國際重復(fù)征稅發(fā)生的可能性也就越大，因此有關(guān)國家應(yīng)當(dāng)修訂雙邊稅收協(xié)定，使其中的相互同意程序涵蓋資本弱化法規(guī)中將超標利息視同分配股息的情況，以避免發(fā)生重復(fù)征稅。4.不應(yīng)利用資本弱化法規(guī)來人為創(chuàng)造財政收入來源，稅收規(guī)則要與經(jīng)濟條件相適應(yīng)。5.高稅國的資本弱化法規(guī)不能阻礙非居民的投資。6.資本弱化法規(guī)如果只適用于非居民納稅人，它就會破壞非居民納稅人與本國納稅人之間的公平競爭。在分析過以上這些情況后，針對現(xiàn)階段我國在限制資本弱化法規(guī)方面存在的不足，提出了如下的幾點改進建議以供參考：首先在債務(wù)/股本比率制定方面，我們可以參考澳大利亞的經(jīng)驗，澳大利亞的資本弱化比率（