建筑企業(yè)常見風(fēng)險(xiǎn)及防范措施一

1、建筑企業(yè)常見風(fēng)險(xiǎn)及防范措施（一）由于各種主、客觀原因，建筑市場風(fēng)險(xiǎn)帶給建筑企業(yè)許多不同風(fēng)險(xiǎn) 筑企業(yè)還有其它一些不可抗風(fēng)險(xiǎn)， 建筑企業(yè)常見風(fēng)險(xiǎn)究竟具有哪些 何規(guī)避和防范,研究這一問題對于建筑企業(yè)的生存與發(fā)展具有非常重要 的現(xiàn)實(shí)意義和借鑒作用。所謂風(fēng)險(xiǎn)是指不以人們意志為轉(zhuǎn)移而導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失的現(xiàn)象，它具有客 觀存在性和不確定性兩個(gè)主要特點(diǎn)。風(fēng)險(xiǎn)的客觀存在性是指人們無論 是否察覺， “風(fēng)險(xiǎn) ”都可能發(fā)生。風(fēng)險(xiǎn)的不確定性是指風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的時(shí)間、 地點(diǎn)、形式、規(guī)模以及損失程度等事先難以預(yù)料。筆者結(jié)合自己多年 從事管理建筑企業(yè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，闡述一點(diǎn)想法與體會，供專家和同仁一、建筑企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的種類按責(zé)任方可以把風(fēng)險(xiǎn)劃分

2、為：發(fā)包人風(fēng)險(xiǎn)、承包人風(fēng)險(xiǎn)以及第三人風(fēng) 險(xiǎn)等。這三種風(fēng)險(xiǎn)既可能獨(dú)立存在，也可能共同構(gòu)成，即混合風(fēng)險(xiǎn)。 例如,因發(fā)包人支付原因和承包人管理水平因素而導(dǎo)致工期延誤等即屬 混合風(fēng)險(xiǎn)。按風(fēng)險(xiǎn)因素的主要方面，又可將風(fēng)險(xiǎn)分為技術(shù)、環(huán)境方面的風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng) 濟(jì)方面的風(fēng)險(xiǎn)以及合同簽訂和履行方面的風(fēng)險(xiǎn)等三種。它們主要有以 下幾類：（一）技術(shù)與環(huán)境方面的風(fēng)險(xiǎn)1、地質(zhì)地基條件。工程發(fā)包人一般應(yīng)提供相應(yīng)的地質(zhì)資料和地基技術(shù) 要求，但這些資料有時(shí)與實(shí)際出入很大，處理異常地質(zhì)情況或遇到其 他障礙物都會增加工作量和延長工期。2、水文氣象條件。 主要表現(xiàn)在異常天氣的出現(xiàn)， 如臺風(fēng)、暴風(fēng)雨、雪、 洪,建,如水、泥石流、坍方等不可抗力

3、的自然現(xiàn)象和其它影響施工的自然條 件，都會造成工期的拖延和財(cái)產(chǎn)的損失。3、施工準(zhǔn)備。由于業(yè)主提供的施工現(xiàn)場存在周邊環(huán)境等方面自然與人 為的障礙或 “三通平等”準(zhǔn)備工作不足， 導(dǎo)致建筑企業(yè)不能做好施工 前期的準(zhǔn)備工作，給工程施工正常運(yùn)行帶來困難。4、設(shè)計(jì)變更或圖紙供應(yīng)不及時(shí)。設(shè)計(jì)變更會影響施工安排，從而帶來 一系列問題；設(shè)計(jì)圖紙供應(yīng)不及時(shí)，會導(dǎo)致施工進(jìn)度延誤，造成承包 人工期推延和經(jīng)濟(jì)損失。5、技術(shù)規(guī)范。尤其是技術(shù)規(guī)范以外的特殊工藝，由于發(fā)包人沒有明確 采用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范，在工序過程中又沒有較好地進(jìn)行協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，影 響以后工程的驗(yàn)收和結(jié)算。6、施工技術(shù)協(xié)調(diào)。工程施工過程出現(xiàn)與自身技術(shù)專業(yè)能力不相適

4、應(yīng)的 工程技術(shù)問題，各專業(yè)間又存在不能及時(shí)協(xié)調(diào)的困難等；由于發(fā)包人 管理工程的技術(shù)水平差，對承包人提出需要發(fā)包人解決的技術(shù)問題， 而又沒有作出及時(shí)答復(fù)。（二）經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險(xiǎn)1、招標(biāo)文件。這是招標(biāo)的主要依據(jù)，特別是投標(biāo)者須知，設(shè)計(jì)圖紙、工程質(zhì)量要求、 合同條款以及工程量清單等都存在著潛在的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，必須仔細(xì)分析研究。2、要素市場價(jià)格。 要素市場包括勞動力市場、 材料市場、設(shè)備市場等， 這些市場價(jià)格的變化， 特別是價(jià)格的上漲， 直接影響著工程承包價(jià)格。3、金融市場因素。金融市場因素包括存貸款利率變動、貨幣貶值等， 也影響著工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益。4、資金、材料、設(shè)備供應(yīng)。主要表現(xiàn)為發(fā)包人供應(yīng)的資金、材

5、料或設(shè) 備質(zhì)量不合格或供應(yīng)不及時(shí)。5、國家政策調(diào)整。國家對工資、稅種和稅率等進(jìn)行宏觀調(diào)控，都會給 建筑企業(yè)帶來一定風(fēng)險(xiǎn)。（三）合同簽訂和履行方面的風(fēng)險(xiǎn)1、存在缺陷、顯失公平的合同。合同條款不全面、不完善，文字不細(xì) 致、不嚴(yán)密，致使合同存在漏洞。如在合同條款上，存在不完善或沒 有轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保、索賠、保險(xiǎn)等相應(yīng)條款，缺少因第三方影響造成 工期延誤或經(jīng)濟(jì)損失的條款，存在單方面的約束性、過于苛刻的權(quán)利 等不平衡條款。2、發(fā)包人資信因素。發(fā)包人經(jīng)濟(jì)狀況惡化，導(dǎo)致履約能力差，無力支 付工程款；發(fā)包人信譽(yù)差，不誠信，不按合同約定進(jìn)行工程結(jié)算，有 意拖欠工程款。3、分包方面。選擇分包商不當(dāng)，遇到分包商違約，

6、不能按質(zhì)按量按期 完成分包工程，從而影響整個(gè)工程的進(jìn)度或發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失。4、履約方面。合同履行過程中，由于發(fā)包人派駐工地代表或監(jiān)理工程師的工作效率低，不能及時(shí)解決遇到的問題，甚至發(fā)出錯(cuò)誤指令等。上述各類風(fēng)險(xiǎn)都是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的威脅。因此，必須進(jìn)行有效 的風(fēng)險(xiǎn)防范。二、建筑企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的方式 建筑企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)一般可以采取三種方式，即控制風(fēng)險(xiǎn)、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和 保留風(fēng)險(xiǎn)。（一）控制風(fēng)險(xiǎn)。這是使風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率和導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失降到最低 程度，它包括避免風(fēng)險(xiǎn)、消滅風(fēng)險(xiǎn)和減少風(fēng)險(xiǎn)三種。控制工程項(xiàng)目風(fēng) 險(xiǎn)的主要措施如下：1、熟悉和掌握工程施工階段的有關(guān)法律法規(guī)。涉及施工階段的法律法 規(guī)是保護(hù)工程承發(fā)包雙方利益的

7、法定根據(jù)，建筑企業(yè)只有熟悉和掌握 這些法律法規(guī)，依據(jù)法律法規(guī)辦事，才能增強(qiáng)用法律保護(hù)自己利益的 意識，有效地依法控制工程風(fēng)險(xiǎn)。2、深入研究和全面分析招標(biāo)文件。承包商取得招標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)深入 研究和分析，正確理解招標(biāo)文件，吃透業(yè)主意圖及要求；全面分析招 標(biāo)人須知，詳細(xì)審查圖紙，復(fù)核工程量，分析合同文本，研究招標(biāo)策 略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險(xiǎn)。3、簽訂完善的施工合同?；?“利益原則 ”的承包人應(yīng)當(dāng)綜合分析、慎 重決策，不能簽訂不利的、獨(dú)立承擔(dān)過多風(fēng)險(xiǎn)的合同。施工過程中存 在的很多風(fēng)險(xiǎn)，必須搞清楚由誰來承擔(dān)。減少或避免風(fēng)險(xiǎn)是談判施工 合同的重點(diǎn)。通過合同談判，對合同條款拾遺補(bǔ)缺，盡量完善，防止 不

8、必要的風(fēng)險(xiǎn)；通過合同談判，使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡 和公平，對不可避免的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)有相應(yīng)的策劃和對策。使用合同示范 文本（或稱標(biāo)準(zhǔn)文本）從而簽訂合同是使施工合同趨于完善的有效途 徑。鑒于中國已經(jīng)入世，合同的簽訂也要與國際慣例接軌，國際工程 合同必須符合FIDIC合同條件。4、掌握要素市場價(jià)格動態(tài)。要素市場價(jià)格變動是經(jīng)常遇到的風(fēng)險(xiǎn)，在 招標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)，必須及時(shí)掌握要素市場價(jià)格，使報(bào)價(jià)準(zhǔn)確合理，減少風(fēng) 險(xiǎn)的潛在因素。但在招標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)往往對要素市場價(jià)格變化預(yù)測不周、 考慮不全，特別是可調(diào)價(jià)格合同，控制風(fēng)險(xiǎn)必須隨時(shí)掌握要素市場價(jià) 格變化，及時(shí)按照合同約定調(diào)整合同價(jià)格，以減少風(fēng)險(xiǎn)。5、 加強(qiáng)履約管理，分

9、析工程風(fēng)險(xiǎn)。在合同談判和簽訂過程中，雖然已 經(jīng)發(fā)現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)，但合同中還會存在詞語含糊，約定不具體、不全面、 責(zé)任不明確甚至矛盾的條款。因此，任何施工合同履行過程都要加強(qiáng) 合同管理，分析不可避免的風(fēng)險(xiǎn)。如果不能及時(shí)透徹地分析出風(fēng)險(xiǎn)， 就不可能對風(fēng)險(xiǎn)有充分的準(zhǔn)備，在合同履行中就很難有效控制， 特別 是對風(fēng)險(xiǎn)較大的工程項(xiàng)目更要強(qiáng)化合同分析，及時(shí)進(jìn)行工程結(jié)（決） 算。6、 管好分包商，減少風(fēng)險(xiǎn)事件。分包給分包商的工程，總包商負(fù)有質(zhì) 量、安全、工期等協(xié)調(diào)和管理的責(zé)任，并承擔(dān)由此造成的損失。所以 對分包商的承包工程和其工作，要嚴(yán)格進(jìn)行管理，督促分包商認(rèn)真履 行分包合同，把總分包之間可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，減少到最低

10、程度。（二）轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。包括向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。轉(zhuǎn)移工 程風(fēng)險(xiǎn)主要有如下幾種措施：1、推行索賠制度。由于不可預(yù)測的某些風(fēng)險(xiǎn)總是存在，風(fēng)險(xiǎn)事件的發(fā) 生是造成經(jīng)濟(jì)損失或時(shí)間損失的根源， 合同雙方都期望轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。所 以在合同履行中，推行索賠制度是向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。但工程索賠制度 在我國尚未普遍推行，建筑企業(yè)對索賠的認(rèn)識還很不足，對索賠的具 體作法也還十分生疏。因此，必須了解索賠制度轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的意義，學(xué) 會索賠方法，使轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險(xiǎn)的合法、合理的索賠制度健康地開展起 來，逐步向國際工程慣例接軌。2、向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。包括推行擔(dān)保制度和進(jìn)行工程保險(xiǎn)。A、推行擔(dān)保制度。這是向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的一種有效

11、作法。我國擔(dān)保法規(guī)定了五種擔(dān)保方式，但在工程施工階段以推行保證和抵押兩 種方式為宜。第一、保證。是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保 證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。當(dāng)前我國可以逐漸推行 銀行保證或企業(yè)保證。 銀行保證。國際通行作法是在工程招投標(biāo)和 合同履約過程中實(shí)行銀行保函制。由承發(fā)包雙方開戶銀行，根據(jù)被保 證人（即承包人或發(fā)包人）在銀行存款情況和資信，開具保函，承擔(dān) 代償責(zé)任。但目前我國銀行保函制度沒有相應(yīng)法規(guī)或規(guī)章，尚未普遍 推行。 企業(yè)保證。除推行銀行保函制外，也可以推行有實(shí)力的大型 企業(yè)做為工程承包人或發(fā)包人的保證人，由其出具保函，承擔(dān)代償責(zé) 第二，抵押。是指債務(wù)

12、人或者第三人不轉(zhuǎn)移抵押財(cái)產(chǎn)的占有而將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。 債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)， 債權(quán)人有權(quán)依據(jù) 擔(dān)保法 規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。當(dāng)債務(wù)人 抵押財(cái)產(chǎn)不屬于向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)范疇時(shí)，以第三人抵押財(cái)產(chǎn)實(shí)行代 償，它屬于向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。推行該制度，要在承發(fā)包雙方簽訂工 程承發(fā)包合同時(shí)，由承發(fā)包雙方或其任何一方與第三方抵押人訂立抵 押合同并進(jìn)行抵押物登記。B、推行保險(xiǎn)制度。保險(xiǎn)是指投保人根據(jù)合同約定向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)， 保險(xiǎn)人對于合同約定的可能發(fā)生事故（風(fēng)險(xiǎn)） ，因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn) 損失承擔(dān)保險(xiǎn)金責(zé)任；或者被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同 約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保

13、險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為。上述保險(xiǎn) 概念，前者為財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，后者為人生保險(xiǎn)。工程保險(xiǎn)是指發(fā)包人和承 包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的一種重要手段。當(dāng)出現(xiàn)保險(xiǎn)范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)而造成經(jīng)濟(jì) 損失時(shí)，工程發(fā)包人或承包人才能向保險(xiǎn)公司索賠， 以獲得相應(yīng)賠償。 一般在招標(biāo)文件中，特別是在投標(biāo)報(bào)價(jià)說明中都要求承包人作出保險(xiǎn) 承諾。我國工程保險(xiǎn)工作尚未與國際慣例接軌，但在建筑工程施工 合同示范文本中對建筑工程一切險(xiǎn)種、第三方責(zé)任險(xiǎn)、人身傷亡險(xiǎn)和施工機(jī)械設(shè)備險(xiǎn)等設(shè)置了相應(yīng)條款。為把工程保險(xiǎn)制度逐漸推行， 一方面要在修改施工合同示范文本時(shí)向國際慣例接軌；另一方面要制 定建筑工程保險(xiǎn)章程和必要的法規(guī)、規(guī)章，以保證建筑工程保險(xiǎn)制度的全面推廣

14、（三）保留風(fēng)險(xiǎn)?；蚍Q自留風(fēng)險(xiǎn),是指當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)不能避免或因風(fēng)險(xiǎn)有可能 獲利時(shí)，由自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的一種作法。它可分為有意識的和無意識的 自留風(fēng)險(xiǎn)兩種。無意識自留風(fēng)險(xiǎn)是指不知風(fēng)險(xiǎn)的存在而未加處理，或 風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)發(fā)生，但未意識到而未作處理。有意識自留風(fēng)險(xiǎn)是指雖然明 知風(fēng)險(xiǎn)事件已經(jīng)發(fā)生，但經(jīng)分析由自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)更為方便，或者風(fēng)險(xiǎn) 較小自己有能力承擔(dān)，從而決定自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。也有采取設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基 金的辦法，在損失發(fā)生后用基金彌補(bǔ)。在建筑工程固定價(jià)格合同中考 慮一定比例的風(fēng)險(xiǎn)金，以前通常稱為不可預(yù)見費(fèi)，就是對合同中明確 的潛在風(fēng)險(xiǎn)的處理基金。風(fēng)險(xiǎn)基金的比例取決于合同風(fēng)險(xiǎn)范圍和對風(fēng) 險(xiǎn)分析的結(jié)果,一旦出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失

15、，由風(fēng)險(xiǎn)基金支付。三、建筑企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的措施（一）以施工合同為基礎(chǔ)的索賠1、索賠的法律依拒 索賠是當(dāng)事人在合同實(shí)施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及管理并非由 于自己的過錯(cuò)，而是屬于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成，且實(shí)際 發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償?shù)囊螅?它是轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的主要途徑。 施工索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對建筑企業(yè)來說是一種 保護(hù)自己，維護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益，避免損失，增加利潤的手段。雖然我 國在培育和發(fā)展建筑市場中還存在有關(guān)法規(guī)不夠健全、不夠嚴(yán)密的問 題，但對逐漸推行工程施工索賠工作，客觀上還是有一定條件的。 民 法通則、合同法以及全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制實(shí) 施辦法等都有

16、涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律 依據(jù)。第一，民法通則第106條規(guī)定：公民、法人違反合同或者不履行其 他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。如規(guī)定 “公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家 的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 ”這里 所指的民事責(zé)任是根據(jù)法律規(guī)定在民事上應(yīng)負(fù)的給付義務(wù)。這種給付 義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權(quán)行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。 根據(jù)民事責(zé)任原則，在民法通則第111條對違反合同的民事責(zé)任 作了如下規(guī)定： “當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合 約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠 償損失。”第112條規(guī)定： “當(dāng)事人一方

17、違反合同的賠償責(zé)任， 應(yīng)當(dāng)相當(dāng) 于另一方因此所受到的損失。 ”在施工合同履行過程中，發(fā)包人違反合 同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素，也可能 是合同外因素；可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀原因，發(fā)包人 不能履行合同或者不能完全履行合同。無論什么情況，只要是發(fā)包人 的責(zé)任使建筑企業(yè)遭受到合同價(jià)款以外的損失或影響工期，建筑企業(yè) 就可以依法要求發(fā)包人采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失，這種要 求賠償權(quán)，就是依法索賠權(quán)。第二，合同法第107條至114條也有上述類似規(guī)定。在施工合同履 行過程中，由于發(fā)包人的過錯(cuò)，建筑企業(yè)可以依據(jù)這些條款向發(fā)包人 要求其支付違約金和賠償金，這種要求即為索賠。另外， 合同法第286條及最高人民法院對其 “優(yōu)先受償權(quán) ”的司法解釋，為建筑企業(yè)的索 賠提