如何寫代理詞

1、律師要有良好的文字功底，這是一個不爭的事實，也是律師的基本功之一。對于訴訟案件來講，更是 如此。律師在訴訟案件中與法官接觸的時間較短，很大程度上，法官是通過書面材料來審理案件的。 因此，在民事訴訟案件中，司法文書的制作則十分重要。而民事訴訟案件的司法文書，主要是代理 ?詞0丨代理詞，顧名思義，就是律師就所代理的案件發(fā)表的意見或觀點，律師通過發(fā)表這種觀點，給法 官判斷案件提供一種思路，進而達到實現(xiàn)訴訟目的。當然，也有同行會指出代理詞的其他目的，但是, 在訴訟案件中，勝訴是律師工作的核心與重點。所以，律師撰寫代理詞的過程中，也要貫穿這一原則。丨在代理詞的撰寫中，必須要抓住核心的要點，即以事實為依據(jù)

2、，法律為準繩。也就是說，在代理詞中，要將所爭議的事實用法律的方式予以呈現(xiàn)。因為，事實既是引起訴訟的基礎，也是法官斷案的 依據(jù)。因此，對于事實認定的強調，怎么都不為過。丨當然，對于事實認定的描述方法，我強調過，是要以法律的方式。所謂的法律方式，就是有證據(jù)支持的事實。當然，這個證據(jù)是要經(jīng)過庭審質證的。那種上來憑空寫證據(jù)，一般不會被采納。如果作 為專業(yè)的律師還像寫記敘文一樣來寫，則更顯不專業(yè)。丨在事實的確認部分，我們指出，一定是法律事實，就是有法律規(guī)定的證據(jù)所支持的。所以，在代 理詞中的事實部分，不但要有對事實的描述，更重要的是對所載事實證據(jù)的描述和分析， 這才是代理 詞中的事實認定。所以，代理詞中

3、的事實一定是和證據(jù)結合在一起的。丨這種結合有兩種方式，一種是類似于法院判決的方式，即先羅列證據(jù)，然后推導事實；另外一種是夾敘夾議，即一邊寫事實一邊羅列證據(jù)。當然，這種羅列證據(jù)，并不是單純的列舉，而是有分析的列舉。筆者一般喜歡第二種方式。即在陳述事實時，將事實所依據(jù)的證據(jù)進行分析?；蛘呦葘⒆C據(jù)列 出，然后進行分析和解讀。這里的證據(jù)，要指出的是要和庭審的質證結合起來分析， 而不是自說自話丨當然，在事實部分中，還要注意的是，事實的描述一般以時間先后順序排列。即某年月日發(fā)生了什么事情等。而不是東一下西一下，讓人讀起來一頭霧水。丨代理詞中除了事實部分，就是法律適用部分。 其實，在法律適用部分，除了個別案

4、件在法律適用上有爭議外，一般而言是沒有問題的。在事實的基礎之上，按照法律的規(guī)定，理清責任，承擔法律后果，這是一個自然不過的邏輯體系。特別要指出的是，隨著我國法律建設的不斷完善，法律之間的沖 突仍不可避免，如新法舊法之間的沖突等，律師要特別注意。同時，對于法律還要注意總則部分。丨在事實和法律適用上，代理詞中還存在一個排序的問題。也就是說，如何來羅列二者的順序。有的是按照先事實后法律的順序，有的是按照邊事實邊法律的部分。 這個要根據(jù)案件的特殊情況予以確 定。當然，對于原告和被告而言，代理詞的撰寫重點和方式是不一樣的。I首先，還是看下作為原告的代理詞的撰寫要點丨原告是訴訟案件的發(fā)起者，在案件中帶有主

5、動的意味。通常情況下，原告作為案件的主動挑戰(zhàn)者， 一般是在勝負已定的情況下發(fā)起訴訟的， 也就是說，原告的起訴一般是在有很大的勝訴的把握下才發(fā) 起的。當然個別案件例外，如離婚案件等。丨另外，這里的勝訴并非是指訴訟請求的全部支持，因為訴訟技巧與調解的緣故，還存在讓步的空 間。同時，這里僅指案件本身的勝訴，不包括執(zhí)行。但是無論如何，原告的起訴，即表示著有很大的 把握勝訴。在此情形之下，原告的代理詞撰寫方式有著不同的特點。丨原告的代理詞，一般在行文上通常比較氣勢磅礴，也就是原告是有理的一方，應當在文字的運用 上顯得硬氣十足。具體而言，原告的代理詞中，要對于己有利的事實進行充分的展開，特別是與訴訟 請求

6、有關的事實及相關法律進行充分論證，對相關證據(jù)的評判（既質證意見）予以置評。同時對被告 的抗辯觀點進行逐一反駁。丨其次，對于被告而言，訴訟過程是一個被動的態(tài)勢，是針對原告的請求權進行反駁的過程。在此,被告應當注意如下問題：其一，對于原告有利事實的反駁，即原告所依據(jù)訴訟依據(jù)的事實進行抗辯，這種抗辯有兩種方式，一是對于原告證據(jù)運用法律規(guī)定的方式予以否認。 二是提出證據(jù)來對抗原告的 證據(jù)。丨其二是對于原告的訴訟請求與事實之間的聯(lián)系進行抗辯，即事實確認是否訴訟請求一定成立的問 題；三是對于法律適用問題，可以有針對性的進行選擇性適用。另外，在特別被動的情形之下，可以 通過代理詞的方式扭轉法官的注意力， 達到駁回原告訴訟請求的目的。 如主體資格問題，法律關系定 性問題等等。即民事案件允許在同一法律丨另外，無論原告還是被告，案件的訴訟思路與刑事案件是不一樣的關系之下運用不同的代理思路，但是刑事案件則不一樣。例如，在合同糾紛中，可以主張合同無效，如此觀點不被支持，還可以主張合同被撤銷，如還有可能，主張對方違約等等。這也就是律師經(jīng)常用 的退一步講”的術語。丨此外，盡管中國屬于成文法國家，但是由于立法技術以及社會發(fā)展的原因，在法律適用上仍存在著不少爭議之處。那么律師可以將對自己有利的相關案例