親親相隱論文刑法的謙抑性論文：關(guān)于“親親相隱”引入我國現(xiàn)行刑法的思考

1、顧中國學(xué)術(shù)期刊洌wwv/親親相隱論文刑法的謙抑性論文：關(guān)于“親親相隱”引入我國現(xiàn)行刑法的思考摘要：本文通過借助期待可能性理論對親親相隱原則的正當(dāng)性進(jìn)行闡釋，并通過刑法的謙抑性理念對在現(xiàn)行刑法中 引入該項(xiàng)原則的必要性進(jìn)行分析，進(jìn)而以窩藏、包庇罪為例 論述應(yīng)該如何在我國的刑法中運(yùn)用該項(xiàng)原則。關(guān)鍵詞：親親相隱 期待可能性 刑法的謙抑性 窩藏、 包庇罪一、親親相隱原則概述 親親相隱 又稱為親屬容隱、親親得相首匿，是指法律 允許親屬間相互隱罪而不追究或減輕其刑事責(zé)任的規(guī)定。不 僅有罪可以相互包庇，為犯罪人通風(fēng)報信，而且不準(zhǔn)親屬間 相互告發(fā)。這項(xiàng)制度淵源于先秦儒家關(guān)于 孝 的倫理觀念， 親親相隱 的思想在

2、先秦時期還只是停留在儒家的道德層 面而未成為一項(xiàng)法律制度。如論語子路里有這樣的內(nèi) 容， 葉公語孔子日：吾黨有直躬者，其父攘羊，而子證之。 孔子曰：吾黨之直者異于是；父為子隱，子為父隱，直在其 中矣 ，這其中體現(xiàn)的就是 親親相隱 的思想。以法令形式確立親親相隱制度始于西漢，宣帝四年曾下 昭： 父子之親，夫婦之道，天性也，雖有禍患猶蒙死而存 之，誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉！自今子首匿父_論文發(fā)表專家一顧中國學(xué)術(shù)期刊洌wwv/母，妻匿夫，孫匿大父母，皆勿坐；其父母匿子，夫匿妻，中國親親相隱制度正式形成的標(biāo)志。 親親相隱制度的成熟是 在 唐律 ，唐律中親親相隱原則形成了一個完備的規(guī)范系 統(tǒng)。唐

3、以后的法律，容隱的范圍更為擴(kuò)大，不但直系親屬和 配偶包括在內(nèi)，只要是同居的親屬，便可援用此律，即便是 不同居的同姓大功以上的親屬，以及大功以下的孫媳，夫之 兄弟，兄弟妻和外祖父母、外孫也包括在內(nèi)，明清律的范圍 且擴(kuò)大及于妻親，連岳父母和女婿也一并列入。至于不同居 的小功以下的親屬，其相容隱的權(quán)利則受到限制。 唐以后的 法律還都明文規(guī)定于律得相容隱的親屬皆不得令其為證。而 法律對于謀反、謀大逆、謀叛的大罪是不適用”親親相隱”的 11清末民初，親屬容隱制度繼續(xù)得到沿襲，然而，新中國 成立后，這一傳統(tǒng)法律制度就被拋棄了。二、從期待可能性理論探析親親相隱原則西方有一句古老的法律格言，謂之 法律不強(qiáng)人所

4、難 即法律不能要求人們實(shí)施不可能實(shí)施的行為，也不能禁止人 們實(shí)施不可避免的行為，上升到刑法理論，就是期待可能性 理論。期待可能性理論是大陸法系刑法學(xué)的重要理論之一。簡單地說，行為人在不得已的情況下，無可奈何被迫實(shí)施了_論文發(fā)表專家一大父母匿孫，罪殊死，皆上請，廷尉以聞。 這可以看作是顧中國學(xué)術(shù)期刊洌wwv/違法行為，其刑事責(zé)任如何，這就是期待可能性問題。期待 可能性是指根據(jù)行為時的具體情況，能夠期待行為人實(shí)施 合法行為的可能性。2 2如果有期待可能性，即能夠期待行 為人在行為時實(shí)施合法行為，行為人違反此期待實(shí)施了違 法行為，即產(chǎn)生責(zé)任；如果無期待可能性，即行為人在行為時只能實(shí)施違法行為，不能期

5、待其實(shí)施合法行為，此為阻 卻責(zé)任事由，行為人不負(fù)刑事責(zé)任， 即期待可能性理論是從 有責(zé)性層面進(jìn)行研究的。從期待可能性理論來看親親相隱的行為，我們會發(fā)現(xiàn)，對于大多數(shù)人而言，當(dāng)其親屬犯罪時，他們往往會情不自禁 地對親屬予以包庇或隱匿。法律不可能指望一般人作出告發(fā) 親屬犯罪、不藏匿犯罪親屬、為親屬作有罪證明等行為。因 為公民與親屬的關(guān)系是天然的、與生俱來的，而與國家利益的關(guān)系是后天的、人為的，因此可以說 ，親親相隱源自人的 本性，這種情形是值得諒解的，其行為沒有責(zé)難的可能性， 應(yīng)該得到一定程度上的容忍。正如大塚仁教授所說的， 期待可能性正是想對強(qiáng)大的國家法律規(guī)范面前喘息不已的國 民脆弱的人性傾注刑法的同情