中小型民營企業(yè)市場準入的法律環(huán)境

1、中小型民營企業(yè)市場準入的法律環(huán)境    民營經濟作為我國特有的概念，其產生有其特定的歷史背景。傳統(tǒng)的計劃經濟體制導致了經濟體系的高度公有化，國有經濟和類似于國有的集體經濟占據絕對比重。最初引入民營經濟的概念，無非是為了淡化所有制概念，回避“公有”還是“私有”一類的爭議，也不至于因鼓勵非公有制經濟發(fā)展而被指責為“搞資本主義”。改革開放以來，為適應生產力發(fā)展水平需要和增強微觀經濟活力，鼓勵非公有制經濟發(fā)展必然成為重要任務之一。從中央到地方各級政府，都制定了一系列的措施，以鼓勵和促進民營經濟的發(fā)展。 1997年十五大報告進一步指出：“非公有制經濟是我國社會主義

2、市場經濟的組成部分”。 1999年憲法修正案將私營經濟的地位從公有制的補充升格為社會主義市場經濟的一個重要組成部分，并確認了對私有產權的保護。 十六大報告指出，必須毫不動搖地鼓勵、支持和引導非公有制經濟發(fā)展，堅持公有制為主體，促進非公有制經濟發(fā)展，統(tǒng)一于社會主義現(xiàn)代化建設的進程中。不能把這兩者對立起來。各種所有制經濟完全可以在市場競爭發(fā)揮各自優(yōu)勢，相互促進，共同發(fā)展。十六大報告為中國的非公有制經濟破除了體制性的障礙。 黨的十六屆三中全會通過中共中央關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定明確提出，要“大力發(fā)展和積極引導非公有制經濟”，“支持非公有制中小企業(yè)的發(fā)展，鼓勵有條件的企業(yè)做強做大”。

3、這是對黨的十六大做出的“必須毫不動搖的鼓勵、支持和引導非公有制經濟發(fā)展。2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過中華人民共和國憲法修正案第二十一條、憲法第十一條第二款“國家保護個體經濟、私營經濟實行引導、監(jiān)督和管理”修改 國家保護個體經濟、私營經濟非公有制經濟的合法的權利和利益。國家鼓勵、支持和引導非公有制經濟的發(fā)展，并對非公有制經濟依法實行監(jiān)督和管理。在今年2月25日公布的國務院關于鼓勵和促進個體私營等非公有制經濟發(fā)展的若干意見（簡稱“非公36條”），對非公有制經濟在融資、稅收、市場準入等方面制定了相應的優(yōu)惠政策，為鼓勵和促進民營企業(yè)的發(fā)展提供了政策和法律上的依據。然而，這些

4、針對民營企業(yè)的優(yōu)惠措施過于原則化，缺乏可操作性和執(zhí)行性。民營企業(yè)要想真正享受這一文件帶來的實質性優(yōu)惠措施，還面臨一系列的困難，中小型民營企業(yè)真正介入一些壟斷行業(yè)的道路仍舊漫長。 一、政策層面存在的缺陷 1、相關法律缺乏可操作性。現(xiàn)在從中央到地方，都加強了對中小型民營企業(yè)的重視，并出臺了一系列放開民營經濟的措施，如根據今年國務院公布的“非公經濟36條”在金融、電信、公共事業(yè)等領域取消了對民營資本進入的限制。但問題在于，有關中小型民營企業(yè)的市場準入辦法，由于沒有上升到法律層面，民間投資缺乏一個可以參照的、比較系統(tǒng)的、具有法律權威性質的產業(yè)投資政策指南。導致許多正對中小型民營企業(yè)的政策僅僅局限于書面

5、上，缺乏具體的操作方法，從而使民營經濟在投資時沒有明確的文件與規(guī)定可依、經常碰壁。同時也沒有相關的職能部門加以監(jiān)管，在實踐中中小型民營企業(yè)在市場準入方面與國有企業(yè)和外資企業(yè)有不少差別。一些領域仍存在著或多或少的障礙，限制不同地區(qū)、不同性質的企業(yè)進入，提高了企業(yè)進入門檻，降低了企業(yè)投資的積極性。 2、相關投資信息閉塞。在信息時代，企業(yè)的經營活動離不開及時獲取準確信。企業(yè)對政府和公共部門尚未擁有完全的公共信息知情權，許多明明應向企業(yè)公開的規(guī)范性文件，卻偏偏作為內部規(guī)則，由相關職能部門掌握，造成企業(yè)在許多情況下不知道如何遵守規(guī)則。由于“身份”的原因，中小型民營企業(yè)在經營活動中面臨的政府信息欠缺和信息

6、歧視的問題則更為嚴重。投資信息的閉塞，給中小型民營企業(yè)在獲取行業(yè)信息方面造成了極度困難，從而變相成為其進入某種行業(yè)的障礙。 3、對政府在市場經濟中的定位不當。當前,政府在經濟活動中身兼二職:既要承擔微、宏觀經濟管理和調控職能,又要作為所有者保護國有壟斷性行業(yè)的國有企業(yè)。這種集“運動員”和“裁判員”于一身的政府職能,必然導致政府對民營企業(yè)的“所有制歧視”。同時，在實際生活中，政府和企業(yè)之間是“管理和被管理”的關系，而這種單一的“上下垂直關系”,又缺乏相應的監(jiān)督機制，從而容易導致政府在經濟管理中的“獨裁”行為。 4、對政府工作人員激勵機制不當。在現(xiàn)行政府審批制度下,政府部門在履行管理職責時可以運用

7、行政權力收取各種管理費用,并與本部門的收入、個人利益產生了一定的聯(lián)系。這就在客觀上助長了政府公職人員謀取更多審批權力的沖動。人為的對中小型民營企業(yè)進入某種行業(yè)制造了一些不應有的障礙。 二、政府審批行為不規(guī)范 政府在市場經濟中扮演著“管理者”和“服務者”的雙重角色，同時政府又有權制定一些地方性規(guī)章和部門規(guī)章等諸多規(guī)范性法律文件，而法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件又是政府進行宏觀管理工具。在這樣的意義上，政府出于民營企業(yè)的上位，民營企業(yè)處于政府的下位，民營企業(yè)的發(fā)展和政府息息相關。然而，我國目前的現(xiàn)實是,盡管國有企業(yè)改革已經進行了20多年,但政企仍未真正分開。某些國有壟斷性公司也代表了政府的利益,如對地

8、方政府來說,國有壟斷性行業(yè)的國有企業(yè)是地方稅費、地方基礎設施建設資金來源、地方就業(yè)和社會保障的主要承擔者之一,具有明顯的地方利益和保護價值。一旦民營企業(yè)試圖進入上述產業(yè),必將威脅到政府的上述利益。政府為了保護國有壟斷性企業(yè)的利益,仍然在利用行政手段對有可能威脅國有壟斷性企業(yè)的民營企業(yè)實行進入阻撓，就是通過行政審批制度對民營企業(yè)實行進入阻撓。需要指出的是,政府的文件中并沒有對民營企業(yè)的歧視性明文規(guī)定,進入阻撓僅僅是審批部門在把握審批尺度時所實際發(fā)生的行為。 我國現(xiàn)行的政府審批制度,通過某種機制可以轉化為民營企業(yè)的產業(yè)進入壁壘，從而阻礙民營企業(yè)進入某些產業(yè),抑制民營經濟的發(fā)展。具體說,政府審批制度

9、可以通過兩種途徑轉化為民營企業(yè)的進入壁壘:一種是政府為了保護產業(yè)內國有壟斷性企業(yè)的利益,利用行政手段對有可能威脅國有壟斷企業(yè)的民營企業(yè)實行進入阻撓;另一種則是通過行政審批收費、時間拖延和尋租，增加民營企業(yè)的進入成本,而進入成本的增加又通過“逆向選擇效應”阻礙民營企業(yè)的進入。 三、應對措施 （一）政策層面上應采取的措施。真正實現(xiàn)在市場準入方面對中小型民營企業(yè)的支持和保護，健全與之相關的法律、法規(guī)是必不可少的。而目前國家在大的政策層面上已經做出了相應的規(guī)定，但是由于這些綱領性的文件在實際中缺乏可操作性，也會對中小型民營企業(yè)在市場準入方面產生一定的阻礙，因此，建議各級政府健全相應的具體實施細則，以增

10、強有關中央文件的可操作性。減少在市場準入方面對中小型民營企業(yè)的限制，以期真正實現(xiàn)國務院關于鼓勵和促進個體、私營等非公有制經濟發(fā)展的若干意見等中央文件對非公有制經濟的扶持精神 1、減少市場準入限制，鼓勵企業(yè)投資。市場經濟條件下確定市場準入規(guī)則的關鍵是要充分發(fā)揮市場在資源配置中的基礎性作用，盡量減少行政干預。雖然歷經數次清理整頓，但在一些領域仍存在著或多或少的障礙，限制不同地區(qū)、不同性質的企業(yè)進入，提高了企業(yè)進入門檻，降低了企業(yè)投資的積極性。 社會主義市場經濟所要求的公正性、公平性主要體現(xiàn)在是否對所有的市場主體一視同仁，凡法律、法規(guī)和政策未明確限制的投資領域，應對所有投資者全面開放。所以當前在市場

11、準入方面，要解放思想，對一切投資主體，不論所有制性質，不論國內、國外、省內、省外，不論投資大小和企業(yè)規(guī)模，都要一視同仁。在當前大力開展招商引資的形勢下，也不能只偏愛外資、國有或者大型企業(yè)，而忽視中小型民營企業(yè)。因此，當前尤其要給中小型民營企業(yè)以同等待遇機會平等。要由政府牽頭，進一步清理、規(guī)范與投資相關的行政法規(guī)、部門規(guī)章和收費。凡國家、省已廢止的以及違背市場經濟公平競爭原則、不利于投資開放的各類限制及收費要堅決取消。清理規(guī)范后，由政府統(tǒng)一公示涉及投資領域的行政法規(guī)和規(guī)章以及收費項目和標準,任何單位不得以任何理由突破。 2、加強投資信息的發(fā)布，引導企業(yè)投資。政府應通過政策引導、信息發(fā)布等間接調控

12、手段引導企業(yè)投資，鼓勵企業(yè)投資于符合我國和各省、市中長期發(fā)展規(guī)劃、城市總體規(guī)劃和產業(yè)政策的項目。政府要建立固定資產投資項目庫和資源庫，及時掌握、分析投資市場的現(xiàn)狀、競爭態(tài)勢，組建全市投資信息系統(tǒng)，定期或不定期地公布政府制定的投資政策、投資計劃、土地供應計劃以及城市總體規(guī)劃、分區(qū)規(guī)劃、專業(yè)布局規(guī)劃等投資信息，為投資者提供有效的信息服務，創(chuàng)造一個公開、公平、透明的投資環(huán)境，從而讓投資者對投資環(huán)境有一個比較清楚的認識，防止投資的盲目性，降低投資風險。 3、健全對政府行政行為的約束機制。規(guī)范政府行為，加強對政府行為的約束,放松政府對市場的管制,使市場機制在更大范圍內起配置資源的作用。但由于政府本身所具

13、有的政治強制力和內在的擴張沖動,只靠政府自身改革難以奏效。所以,還需要建立外部的制約機制,即建立超越于市場和政府之上的力量。這就是法治。只有把政府行政行為納入法治的軌道,才能做到真正做到依法行政。 針對目前“政府管制部門對應被管制的市場和企業(yè)”這樣單一的“上下垂直關系”,擴大法院對市場管制的介入,設置專業(yè)的市場法庭，可以實現(xiàn)對政府行為的有效制約機制，為實現(xiàn)政府行為的法制化，進而為實現(xiàn)法治社會處創(chuàng)造條件。(1)形成多樣化的產業(yè)利益糾紛的解決機制,加強對權力的制衡,增加利益協(xié)調的程序性權威；(2)通過受理市場管制中發(fā)生的政府管制部門與公司和消費者在管制過程中可能發(fā)生的糾紛,既限制行政管制的權力、防

14、止管制權力的濫用,又減輕行政管制的負荷和壓力；(3)逐步擴大法院對市場管制的介入,可以為行政管制的消亡準備條件。在民營企業(yè)發(fā)展與保障相關法規(guī)的修訂、重立過程中,增加設置專業(yè)市場法庭,其類型大致可分為:通信市場法庭;交通市場法庭;能源市場法庭,等等。 （二）在規(guī)范政府行為方面。政府是諸多規(guī)范性法律文件的制定者，而法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件由市政府管理的工具。在這樣的意義上，政府出于民營企業(yè)的上位，民營企業(yè)處于政府的下位，民營企業(yè)的發(fā)展和政府息息相關。 對政府及授權又控權，是市場經濟法制環(huán)境下“政府、法律、中小型民營企業(yè)”關系中對政府定位的基本原則，國家可以通過法律來管理社會、經濟及中小型民營企業(yè)，法律也要控制政府、控制權利、控制官員的行為，鑒于在中小型民營企業(yè)的發(fā)展中政府授權運用已有過大、泛化等諸多表現(xiàn)，解決法律對政府的授權與控權兩者之間的重點救治政府控權。對民營企業(yè)只有進行法治，才能實現(xiàn)其健康發(fā)展，法