國(guó)際商事組織法概述

1、【學(xué)習(xí)目標(biāo)】【導(dǎo)入案例】【導(dǎo)入案例】第一節(jié)第一節(jié) 國(guó)際商事組織法概述國(guó)際商事組織法概述 一、商事組織的概念一、商事組織的概念 亦稱商事企業(yè)，是指在商事活動(dòng)中能夠亦稱商事企業(yè)，是指在商事活動(dòng)中能夠以自己名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)，并具有一定規(guī)以自己名義從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。模的經(jīng)濟(jì)組織。二、商事組織的法律特征二、商事組織的法律特征 有自己的名稱（或商號(hào)）；有自己的名稱（或商號(hào)）；（2 2）有固定的場(chǎng)所（或住所）；）有固定的場(chǎng)所（或住所）；（3 3）擁有一定的自主支配的資本；）擁有一定的自主支配的資本；（4 4）設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定）設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定. . 2 2以營(yíng)利為目

2、的；以營(yíng)利為目的；3 3；三、商事組織的基本法律形式三、商事組織的基本法律形式 世界范圍內(nèi)主要的商事組織類型有：世界范圍內(nèi)主要的商事組織類型有：個(gè)人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。個(gè)人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。1 1、個(gè)人企業(yè)（、個(gè)人企業(yè)（Individual Individual ProprietorshipProprietorship） 也叫個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是由一名出資也叫個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是由一名出資者單獨(dú)出資并從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。者單獨(dú)出資并從事經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)。2 2、合伙企業(yè)（、合伙企業(yè)（PartnershipPartnership） 是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)

3、共同的事業(yè)，共同投資、共享利潤(rùn)而組共同的事業(yè)，共同投資、共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。成的企業(yè)。3 3、公司（、公司（CorporationCorporation） 是依法程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的是依法程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。的法人組織。 第二節(jié)第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 一個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征一個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征 又稱又稱“個(gè)人企業(yè)個(gè)人企業(yè)”或或“獨(dú)資企業(yè)獨(dú)資企業(yè)”，是指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人是指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的商事組織。債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的商事組織。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的

4、法律特征個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律特征 1. 1. 投資者為一人，且僅限于自然人。投資者為一人，且僅限于自然人。 2. 2. 投資者對(duì)企業(yè)享有完全的控制和投資者對(duì)企業(yè)享有完全的控制和支配權(quán)利。支配權(quán)利。 3. 3. 不具有法人資格。不具有法人資格。 二個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立二個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件有符合法律規(guī)定的投資人有符合法律規(guī)定的投資人有合法的企業(yè)名稱有合法的企業(yè)名稱有投資人申報(bào)的出資有投資人申報(bào)的出資有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件有必要的從業(yè)人員有必要的從業(yè)人員 相對(duì)有限公司和合伙企業(yè)而言，個(gè)相對(duì)有限公司和合

5、伙企業(yè)而言，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿人獨(dú)資企業(yè)更能滿足資金匱乏、又不愿與人合股或合伙的個(gè)人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。與人合股或合伙的個(gè)人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)。（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序投資人投資人（代理人）（代理人）登記登記機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)核準(zhǔn)頒證頒證申請(qǐng)申請(qǐng)1515日內(nèi)日內(nèi) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)被稱為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)被稱為“一元一元企業(yè)企業(yè)”，開辦個(gè)人獨(dú)資企業(yè)真的，開辦個(gè)人獨(dú)資企業(yè)真的只需一元嗎？只需一元嗎？三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的管理三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的管理事務(wù)管理方式事務(wù)管理方式自行自行管理管理委托委托聘用聘用他人他人 投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限

6、制，不得對(duì)抗善意第三人權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人 。事務(wù)管理要求事務(wù)管理要求會(huì)計(jì)會(huì)計(jì)事務(wù)事務(wù)勞動(dòng)勞動(dòng)用工用工職工職工社會(huì)社會(huì)保險(xiǎn)保險(xiǎn)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散投資人決定解散投資人決定解散投資人死亡或者被宣告死亡，投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形投資人不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)下去能否直接關(guān)門了事？投資人不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)下去能否直接關(guān)門了事？個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算通知和公告?zhèn)鶛?quán)人及申報(bào)債權(quán)通知和公告?zhèn)鶛?quán)人及申報(bào)債權(quán)按法定順序清償債務(wù)按法定順序清

7、償債務(wù)清算期間對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)清算期間對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及企業(yè)財(cái)產(chǎn)的要求及企業(yè)財(cái)產(chǎn)的要求清算結(jié)束后清算結(jié)束后1515天內(nèi)辦理注銷登記天內(nèi)辦理注銷登記第三節(jié)第三節(jié) 合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法 （一）概念（一）概念 又稱又稱“商事合伙商事合伙”，是指兩個(gè)或兩，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的商事組織。任的商事組織。一、合伙企業(yè)概述一、合伙企業(yè)概述 1 1合伙人應(yīng)為兩個(gè)以上。合伙人應(yīng)為兩個(gè)以上。 2 2是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上

8、的一是建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上的一類企業(yè)。類企業(yè)。 合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合伙人在合伙中的權(quán)利和義務(wù)伙人在合伙中的權(quán)利和義務(wù)。（二）合伙企業(yè)的法律特征（二）合伙企業(yè)的法律特征 3合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)的是合伙企業(yè)強(qiáng)調(diào)的是“人的組合人的組合”。 合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。合伙企業(yè)的存續(xù)。 4 4合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。連帶責(zé)任。 合伙人以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)作為合伙債務(wù)合伙人以個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)作為合伙債務(wù)的擔(dān)保。的擔(dān)保。 合伙人原則上均享有平等參于管合伙人原則上均享有平等參

9、于管理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。理工作合伙事務(wù)的權(quán)利。 6 6一般不具有法人資格一般不具有法人資格。 事實(shí)上的合伙事實(shí)上的合伙 一個(gè)組織只要具備上述特征，在實(shí)一個(gè)組織只要具備上述特征，在實(shí)踐中即被視作合伙組織（事實(shí)上的合踐中即被視作合伙組織（事實(shí)上的合伙），即使它的名稱中無(wú)伙），即使它的名稱中無(wú)“合伙合伙”二字。二字。 1 1是否有分享利潤(rùn)和分擔(dān)損失的事是否有分享利潤(rùn)和分擔(dān)損失的事實(shí)。實(shí)。 2 2財(cái)產(chǎn)是否共同所有。財(cái)產(chǎn)是否共同所有。 3 3在經(jīng)營(yíng)管理中是否享有同樣的權(quán)在經(jīng)營(yíng)管理中是否享有同樣的權(quán)利。利。 判定事實(shí)上的合伙是否存在的因素判定事實(shí)上的合伙是否存在的因素案例：紐本訴瑪斯本登案案例：紐本訴瑪

10、斯本登案 原告紐本曾與一個(gè)叫克瑞金的人簽訂一原告紐本曾與一個(gè)叫克瑞金的人簽訂一份書面合同，議定購(gòu)買份書面合同，議定購(gòu)買“約克車行約克車行”建造的建造的布法萊號(hào)汽車，原告付清全部?jī)r(jià)款后，克瑞布法萊號(hào)汽車，原告付清全部?jī)r(jià)款后，克瑞金未交貨即不見(jiàn)蹤影。原告認(rèn)為克瑞金和瑪金未交貨即不見(jiàn)蹤影。原告認(rèn)為克瑞金和瑪斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾向向“約克車行約克車行”無(wú)息投入無(wú)息投入萬(wàn)美元，并用萬(wàn)美元，并用為布法萊號(hào)汽車購(gòu)買元件和其他設(shè)備的方式為布法萊號(hào)汽車購(gòu)買元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營(yíng)，原告到參與了經(jīng)營(yíng)，原告到“約克車行約克車行”如逢克瑞如逢克瑞金不在，便

11、總是與被告打交道，被告還從汽金不在，便總是與被告打交道，被告還從汽車銷售中取得利潤(rùn)。車銷售中取得利潤(rùn)。 被告辨稱：投入的被告辨稱：投入的萬(wàn)美元屬萬(wàn)美元屬“貸貸款款”，取得汽車銷售款是，取得汽車銷售款是“貸款貸款”的償還和的償還和購(gòu)買部件等勞務(wù)的報(bào)酬。購(gòu)買部件等勞務(wù)的報(bào)酬。 被告敗訴。理由；被告敗訴。理由； 既為既為“貸款貸款”，則還款量或還款，則還款量或還款時(shí)間就應(yīng)該是固定的，不應(yīng)等到汽車銷時(shí)間就應(yīng)該是固定的，不應(yīng)等到汽車銷售時(shí)；售時(shí)； 既為勞務(wù)，也應(yīng)定時(shí)定量支付。既為勞務(wù)，也應(yīng)定時(shí)定量支付。被告的資金投入或取得不具備被告的資金投入或取得不具備“貸款貸款”和和“勞務(wù)報(bào)酬勞務(wù)報(bào)酬”的特征，故被告

12、應(yīng)被視的特征，故被告應(yīng)被視為克瑞金的合伙人。為克瑞金的合伙人。 法院的判決：法院的判決：（三）合伙企業(yè)的類型（三）合伙企業(yè)的類型 1 1根據(jù)合伙成員的責(zé)任承擔(dān)不同，根據(jù)合伙成員的責(zé)任承擔(dān)不同，可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 2.2.根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示了合伙人，根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示了合伙人，合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙企業(yè)。企業(yè)。 二、合伙企業(yè)的設(shè)立二、合伙企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立條件（一）設(shè)立條件 1 1、兩名以上合格的合伙人；、兩名以上合格的合伙人； 2 2、書面的合伙協(xié)議；、書面的合伙協(xié)議； 3 3、合伙人繳付的

13、出資；、合伙人繳付的出資； 4 4、合法的企業(yè)商號(hào)；、合法的企業(yè)商號(hào)； 5 5、必要的經(jīng)營(yíng)條件等。、必要的經(jīng)營(yíng)條件等。 （二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記（二）合伙企業(yè)的設(shè)立登記 英美法系英美法系 對(duì)普通合伙一般不要求有政府的批對(duì)普通合伙一般不要求有政府的批準(zhǔn)登記，但必須要有合法的目的。準(zhǔn)登記，但必須要有合法的目的。 大陸法系大陸法系 德國(guó)法規(guī)定，合伙企業(yè)必須在商業(yè)德國(guó)法規(guī)定，合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊(cè)上辦理登記。登記冊(cè)上辦理登記。 三、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系三、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系 合伙人是合伙企業(yè)的出資人和經(jīng)營(yíng)合伙人是合伙企業(yè)的出資人和經(jīng)營(yíng)者，也是合伙企業(yè)民事責(zé)任的最終承擔(dān)者，也是合伙企業(yè)民事責(zé)任的最終承擔(dān)者。

14、者。 合伙人之間的內(nèi)部關(guān)系主要是指合合伙人之間的內(nèi)部關(guān)系主要是指合伙人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系?；锶酥g的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。（一）合伙人的權(quán)利（一）合伙人的權(quán)利 1 1、分享利潤(rùn)、分享利潤(rùn) 每個(gè)合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)每個(gè)合伙人都可以根據(jù)合伙合同規(guī)定的比例取得利潤(rùn)。如果合同沒(méi)有約定，定的比例取得利潤(rùn)。如果合同沒(méi)有約定，則按各國(guó)合伙法的規(guī)定分配利潤(rùn)。則按各國(guó)合伙法的規(guī)定分配利潤(rùn)。 2 2、參與經(jīng)營(yíng)管理、參與經(jīng)營(yíng)管理 除非合伙協(xié)議有相反的規(guī)定，每一除非合伙協(xié)議有相反的規(guī)定，每一合伙人均有平等地參與合伙管理、對(duì)外合伙人均有平等地參與合伙管理、對(duì)外以合伙的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的權(quán)利。以合伙的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的

15、權(quán)利。 3 3監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利 每一合伙人都有權(quán)了解、查詢有關(guān)每一合伙人都有權(quán)了解、查詢有關(guān)合伙經(jīng)營(yíng)狀況的各種情況，負(fù)責(zé)日常業(yè)合伙經(jīng)營(yíng)狀況的各種情況，負(fù)責(zé)日常業(yè)務(wù)的合伙人不得拒絕合伙人隨時(shí)查閱合務(wù)的合伙人不得拒絕合伙人隨時(shí)查閱合伙企業(yè)的賬目并提出質(zhì)詢的要求。伙企業(yè)的賬目并提出質(zhì)詢的要求。 4獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利 合伙人為處理企業(yè)的正常業(yè)務(wù)或維合伙人為處理企業(yè)的正常業(yè)務(wù)或維持企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)，維護(hù)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利持企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)，維護(hù)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)利益而墊付的個(gè)人費(fèi)用或因此遭受的個(gè)人益而墊付的個(gè)人費(fèi)用或因此遭受的個(gè)人財(cái)產(chǎn)損失，合伙企業(yè)和其他合伙人應(yīng)予財(cái)產(chǎn)損失，合伙企業(yè)和其他

16、合伙人應(yīng)予以補(bǔ)償。以補(bǔ)償。 （二）合伙人的義務(wù)（二）合伙人的義務(wù) 1 1、繳納出資的義務(wù)。、繳納出資的義務(wù)。 一般可以以金錢、實(shí)物、技術(shù)或已一般可以以金錢、實(shí)物、技術(shù)或已完成了的勞務(wù)出資。完成了的勞務(wù)出資。 2 2忠實(shí)忠實(shí)(Duty of Loylty)(Duty of Loylty)的義務(wù)的義務(wù) 合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益合伙人必須為合伙企業(yè)的最大利益服務(wù)。如服務(wù)。如: : 不得擅自利用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為不得擅自利用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為自己牟取私利；自己牟取私利； 競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；不得私自以合伙組織的名義與自不得私自以合伙組織的名義與自己訂立合同；己訂立合同； 應(yīng)及時(shí)向其他合伙人報(bào)

17、告有關(guān)企應(yīng)及時(shí)向其他合伙人報(bào)告有關(guān)企業(yè)的各種情況和信息。業(yè)的各種情況和信息。 案例案例: :奧茨沃德訴萊凱案奧茨沃德訴萊凱案 原、被告均擁有會(huì)計(jì)師資格，雙方原、被告均擁有會(huì)計(jì)師資格，雙方于于19661966年初成立一年初成立一 會(huì)計(jì)合伙組織，之后會(huì)計(jì)合伙組織，之后兩人仍然各自為原先各人服務(wù)的客戶開兩人仍然各自為原先各人服務(wù)的客戶開帳單。由于關(guān)系無(wú)法協(xié)調(diào)，帳單。由于關(guān)系無(wú)法協(xié)調(diào)，19681968年月，年月，合伙組織解散。原告控告被告在其合伙合伙組織解散。原告控告被告在其合伙期間不恰當(dāng)?shù)貙?duì)幾筆帳目給期間不恰當(dāng)?shù)貙?duì)幾筆帳目給“回扣回扣”，即實(shí)收帳款小于書面應(yīng)付帳款。法院查即實(shí)收帳款小于書面應(yīng)付帳款。

18、法院查明：這是被告的一貫習(xí)慣。明：這是被告的一貫習(xí)慣。 法院判決結(jié)果：法院判決結(jié)果： 原告勝訴。理由：被告在合伙期間原告勝訴。理由：被告在合伙期間獨(dú)自如此所為構(gòu)成對(duì)獨(dú)自如此所為構(gòu)成對(duì)”合伙誠(chéng)信合伙誠(chéng)信“原則原則的違反，被告應(yīng)向該合伙組織償付書面的違反，被告應(yīng)向該合伙組織償付書面金額與實(shí)收金額之間的差額。金額與實(shí)收金額之間的差額。 3 3謹(jǐn)慎和注意義務(wù)謹(jǐn)慎和注意義務(wù) 參與經(jīng)營(yíng)管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)參與經(jīng)營(yíng)管理的合伙人執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)時(shí)，必須盡到謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。如務(wù)時(shí)，必須盡到謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)。如因失職給合伙企業(yè)造成損失，其他合伙因失職給合伙企業(yè)造成損失，其他合伙人有權(quán)請(qǐng)求賠償。人有權(quán)請(qǐng)求賠償。 4

19、 4、不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)、不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù) 合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將合伙人未經(jīng)其他合伙人同意不得將其在合伙中的出資及各項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第其在合伙中的出資及各項(xiàng)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，也不得介紹第三人入伙。三人，也不得介紹第三人入伙。 四、合伙企業(yè)的外部關(guān)系四、合伙企業(yè)的外部關(guān)系 “相互代理相互代理”的原則：在合伙企業(yè)的原則：在合伙企業(yè)中，每個(gè)合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范中，每個(gè)合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人。人的代理人。 根據(jù)合伙人相互代理的原則，合伙根據(jù)合伙人相互代理的原則，合伙企業(yè)同第三人的關(guān)系具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：企業(yè)

20、同第三人的關(guān)系具有以下幾個(gè)特點(diǎn)： 1 1每個(gè)合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常每個(gè)合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)(ordinary business)(ordinary business)中所作出的行為，中所作出的行為，對(duì)合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。對(duì)合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。 所有合伙人均須對(duì)合伙企業(yè)同第三人所所有合伙人均須對(duì)合伙企業(yè)同第三人所訂立的合同或所承擔(dān)的債務(wù)負(fù)連帶的無(wú)限責(zé)訂立的合同或所承擔(dān)的債務(wù)負(fù)連帶的無(wú)限責(zé)任。任。 2 2合伙人之間如對(duì)任何一個(gè)合伙人的權(quán)合伙人之間如對(duì)任何一個(gè)合伙人的權(quán)力有所限制，不得用以對(duì)抗不知情的第三人。力有所限制，不得用以對(duì)抗不知情的第三人。 3

21、3合伙人在從事通常的合伙業(yè)務(wù)合伙人在從事通常的合伙業(yè)務(wù)的過(guò)程中所作的侵權(quán)行為的過(guò)程中所作的侵權(quán)行為(tort)(tort)，應(yīng)由，應(yīng)由合合 伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任?；锲髽I(yè)承擔(dān)責(zé)任。 但合伙企業(yè)也有權(quán)要求由于故意或但合伙企業(yè)也有權(quán)要求由于故意或疏忽的有關(guān)合伙人賠償企業(yè)由此而遭受疏忽的有關(guān)合伙人賠償企業(yè)由此而遭受的損失。的損失。 、每個(gè)合伙人因合伙而對(duì)第三人、每個(gè)合伙人因合伙而對(duì)第三人負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。 五、入伙和退伙五、入伙和退伙 （一）入伙（一）入伙 是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來(lái)不是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來(lái)不具有合伙人身份的自然人、法人或其他具有合伙人身份的自然人、法人或其他經(jīng)營(yíng)主體加

22、入合伙企業(yè)，取得合伙人身經(jīng)營(yíng)主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。份的法律行為。 新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是否承擔(dān)連帶責(zé)任？否承擔(dān)連帶責(zé)任？ 英美法系國(guó)家：普遍主張不應(yīng)承擔(dān)英美法系國(guó)家：普遍主張不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；連帶責(zé)任； 法國(guó)、日本、瑞士和我國(guó)：新合伙法國(guó)、日本、瑞士和我國(guó)：新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)連帶人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任。案例案例 被告帕哈姆醫(yī)療協(xié)會(huì)是一合伙企業(yè)，原被告帕哈姆醫(yī)療協(xié)會(huì)是一合伙企業(yè)，原告泛美銀行向該合伙企業(yè)提供了告泛美銀行向該合伙企業(yè)提供了200200萬(wàn)美元的萬(wàn)美元的分期償還的貸款。后來(lái)，在知悉該

23、貸款尚未分期償還的貸款。后來(lái)，在知悉該貸款尚未還清的情況下，斯蒂芬等三人仍然加入了合還清的情況下，斯蒂芬等三人仍然加入了合伙企業(yè)。由于合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，發(fā)生了不伙企業(yè)。由于合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善，發(fā)生了不能償付的情形，除變賣合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)所得外，能償付的情形，除變賣合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)所得外，原告仍有原告仍有120120萬(wàn)美元的債務(wù)未得到清償。為追萬(wàn)美元的債務(wù)未得到清償。為追索該索該120120萬(wàn)美元，原告便將該合伙企業(yè)和包括萬(wàn)美元，原告便將該合伙企業(yè)和包括斯蒂芬等三位新合伙人在內(nèi)的所有合伙人作斯蒂芬等三位新合伙人在內(nèi)的所有合伙人作為共同被告告上法庭為共同被告告上法庭 問(wèn)題：?jiǎn)栴}： 本案中斯蒂芬等新入伙人對(duì)入

24、伙前本案中斯蒂芬等新入伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？合伙企業(yè)的債務(wù)是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？ （二）退伙（二）退伙 是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人因一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身份的一一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身份的一種法律行為。種法律行為。 1 1任意退伙任意退伙 2 2法定退伙法定退伙 3 3協(xié)議退伙協(xié)議退伙 4 4除名退伙除名退伙 六、合伙企業(yè)的解散六、合伙企業(yè)的解散 （一）協(xié)議解散（一）協(xié)議解散 （二）依法解散（二）依法解散（三）強(qiáng)制解散（三）強(qiáng)制解散 七、合伙企業(yè)的清算七、合伙企業(yè)的清算 . .在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合伙人都有權(quán)

25、參加企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分配；伙人都有權(quán)參加企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分配； . .合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)負(fù)連帶無(wú)限務(wù)的，合伙人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)負(fù)連帶無(wú)限清償責(zé)任。清償責(zé)任。第四節(jié)第四節(jié) 公司法公司法 一、公司法概述一、公司法概述 公司法是有關(guān)公司的組織與活動(dòng)的公司法是有關(guān)公司的組織與活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。法律規(guī)范的總稱。 各國(guó)公司法規(guī)范的公司事項(xiàng)，主要各國(guó)公司法規(guī)范的公司事項(xiàng)，主要包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)包括公司的設(shè)立、權(quán)能范圍、組織、經(jīng)營(yíng)、分立、合并、清算、終止及外國(guó)公營(yíng)、分立、合并、清算、終止及外國(guó)公司等問(wèn)題。司等問(wèn)題。 1 1、公司的概念、公司的概念

26、各國(guó)公司法對(duì)公司的定義都集中在各國(guó)公司法對(duì)公司的定義都集中在下述三個(gè)內(nèi)容上：即法定性、營(yíng)利性和下述三個(gè)內(nèi)容上：即法定性、營(yíng)利性和法人資格上，即公司是指依公司法的規(guī)法人資格上，即公司是指依公司法的規(guī)定成立的，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。定成立的，以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。（一）公司的概念與特征（一）公司的概念與特征 2 2、公司的基本法律特征、公司的基本法律特征 （1 1）法定性）法定性 公司必須依照法律規(guī)定的設(shè)立條公司必須依照法律規(guī)定的設(shè)立條件和程序才能取得公司資格。件和程序才能取得公司資格。（2 2）公司具有法人資格）公司具有法人資格 這是公司與其他商事組織的主要這是公司與其他商事組織的主要區(qū)別；

27、區(qū)別； 具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，獨(dú)立地具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任；享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任； 公司的股東以其公司的股東以其出資額出資額為限，對(duì)為限，對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。公司承擔(dān)有限責(zé)任。（3 3）公司以營(yíng)利為目的）公司以營(yíng)利為目的 這是公司與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)這是公司與機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人的主要區(qū)別。團(tuán)體法人的主要區(qū)別。（4 4）公司的永久存在性）公司的永久存在性(perpetual (perpetual existence) existence) 相對(duì)合伙企業(yè)，公司強(qiáng)調(diào)的是資本相對(duì)合伙企業(yè)，公司強(qiáng)調(diào)的是資本的聯(lián)合，因此股東股份的轉(zhuǎn)讓、股東的的聯(lián)合，因此股

28、東股份的轉(zhuǎn)讓、股東的死亡或破產(chǎn)都不影響公司企業(yè)的存續(xù)。死亡或破產(chǎn)都不影響公司企業(yè)的存續(xù)。3 3、“揭開公司面紗揭開公司面紗”制度制度 又稱公司人格否認(rèn)制度，是指在某又稱公司人格否認(rèn)制度，是指在某些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，為了些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，為了實(shí)現(xiàn)公平正義的目的，法院可否定股東實(shí)現(xiàn)公平正義的目的，法院可否定股東與公司分別獨(dú)立之人格，令股東直接負(fù)與公司分別獨(dú)立之人格，令股東直接負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。責(zé)清償公司債務(wù)。 北京博士倫公司訴長(zhǎng)沙市佳健眼睛有北京博士倫公司訴長(zhǎng)沙市佳健眼睛有限公司案限公司案 案件中，作為債權(quán)人的北京博士倫公司案件中，作為債權(quán)人的北京博士倫公司提出申請(qǐng)要求追加被

29、告公司股東為共同被告，提出申請(qǐng)要求追加被告公司股東為共同被告，承擔(dān)連帶責(zé)任。北京博士倫公司稱，其在訴承擔(dān)連帶責(zé)任。北京博士倫公司稱，其在訴訟過(guò)程中發(fā)現(xiàn)被告公司股東朱某利用其持有訟過(guò)程中發(fā)現(xiàn)被告公司股東朱某利用其持有的被告公司的被告公司80%80%股份及其法定代表人的身份實(shí)股份及其法定代表人的身份實(shí)際掌控著長(zhǎng)沙市佳健眼睛有限公司，并將從際掌控著長(zhǎng)沙市佳健眼睛有限公司，并將從北京博士倫公司購(gòu)買的貨物的北京博士倫公司購(gòu)買的貨物的90%90%轉(zhuǎn)交給了上轉(zhuǎn)交給了上海佳健眼睛有限公司進(jìn)行銷售。被告公司只海佳健眼睛有限公司進(jìn)行銷售。被告公司只是名義上的貨主，實(shí)際上是貨物中轉(zhuǎn)的倉(cāng)庫(kù)，是名義上的貨主，實(shí)際上是貨

30、物中轉(zhuǎn)的倉(cāng)庫(kù)，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股上海公司才是直接受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%50%。 北京博士倫公司訴長(zhǎng)沙市佳健眼睛有北京博士倫公司訴長(zhǎng)沙市佳健眼睛有限公司案限公司案 北京博士倫公司認(rèn)為朱某以被告名北京博士倫公司認(rèn)為朱某以被告名義在長(zhǎng)沙向其購(gòu)貨，再將被告的資產(chǎn)轉(zhuǎn)義在長(zhǎng)沙向其購(gòu)貨，再將被告的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其上海公司，然后在長(zhǎng)沙消失，退移到其上海公司，然后在長(zhǎng)沙消失，退租店面，使被告僅剩下一個(gè)法律空殼，租店面，使被告僅剩下一個(gè)法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。執(zhí)行。 二、二

31、、公司的主要分類公司的主要分類 1 1、根據(jù)公司股東的責(zé)任范圍不同、根據(jù)公司股東的責(zé)任范圍不同 （1 1）無(wú)限責(zé)任公司）無(wú)限責(zé)任公司 （2 2）有限責(zé)任公司）有限責(zé)任公司 （3 3）兩合公司）兩合公司 （4 4）股份有限公司）股份有限公司 （5 5）股份兩合公司）股份兩合公司 （1 1）封閉式公司）封閉式公司 （2 2）開放式公司）開放式公司2 2、根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓方式的不同、根據(jù)股份轉(zhuǎn)讓方式的不同3 3、根據(jù)公司之間的控制與依附不同、根據(jù)公司之間的控制與依附不同（1 1）母公司）母公司（2 2）子公司）子公司4 4、根據(jù)公司的管轄與被管轄的關(guān)系、根據(jù)公司的管轄與被管轄的關(guān)系（1 1）總公司）總公

32、司（2 2）分公司）分公司（1 1）本國(guó)公司）本國(guó)公司（2 2）外國(guó)公司）外國(guó)公司（3 3）跨國(guó)公司）跨國(guó)公司5 5、根據(jù)公司的國(guó)籍不同、根據(jù)公司的國(guó)籍不同 三、公司的設(shè)立三、公司的設(shè)立 是指公司根據(jù)法定程序取得合法是指公司根據(jù)法定程序取得合法資格的過(guò)程。資格的過(guò)程。 也可稱為公司創(chuàng)辦人（也可稱為公司創(chuàng)辦人（founderfounder），），是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，任務(wù)是采取是指負(fù)責(zé)籌建公司的人員，任務(wù)是采取一切必要的步驟，以達(dá)到設(shè)立公司的目一切必要的步驟，以達(dá)到設(shè)立公司的目的。的。（一）公司的發(fā)起人（一）公司的發(fā)起人（promoterpromoter）各國(guó)公司法對(duì)發(fā)起人的規(guī)定各國(guó)公司法對(duì)發(fā)

33、起人的規(guī)定 . .對(duì)發(fā)起人數(shù)量的要求對(duì)發(fā)起人數(shù)量的要求 . .關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍 . .發(fā)起人的義務(wù)發(fā)起人的義務(wù) （）各國(guó)的規(guī)定基本上概括為：（）各國(guó)的規(guī)定基本上概括為：忠誠(chéng)、無(wú)欺詐、辦事公正。忠誠(chéng)、無(wú)欺詐、辦事公正。 （）關(guān)于（）關(guān)于“設(shè)立前合同設(shè)立前合同”的效的效力力 各國(guó)要求發(fā)起人在公司尚未注冊(cè)正各國(guó)要求發(fā)起人在公司尚未注冊(cè)正式成立前盡量避免以公司名義與第三人式成立前盡量避免以公司名義與第三人訂立契約，否則一旦該公司未成立，有訂立契約，否則一旦該公司未成立，有關(guān)的創(chuàng)辦人就須連帶地承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。關(guān)的創(chuàng)辦人就須連帶地承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 1 1、公司章程的概念、公司章程的概念 是指規(guī)

34、定公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、是指規(guī)定公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營(yíng)管理以及公司與外部關(guān)資本狀況、經(jīng)營(yíng)管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。系的公司準(zhǔn)則。 公司章程是組建公司的必備的和核公司章程是組建公司的必備的和核心的文件，必須提交政府的登記部門核心的文件，必須提交政府的登記部門核準(zhǔn)并備案。準(zhǔn)并備案。（二）公司的章程（二）公司的章程 是絕對(duì)必須記載的事項(xiàng)，包括公是絕對(duì)必須記載的事項(xiàng)，包括公司的名稱、法定地址、營(yíng)業(yè)范圍與資本司的名稱、法定地址、營(yíng)業(yè)范圍與資本總額等。否則章程無(wú)效，公司不成立總額等。否則章程無(wú)效，公司不成立 是相對(duì)必須記載事項(xiàng)，如分公司是相對(duì)必須記載事項(xiàng)，如分公司的設(shè)立、公司解散事由

35、等。缺少這類條的設(shè)立、公司解散事由等。缺少這類條款，公司章程仍有效，但不發(fā)生該事項(xiàng)款，公司章程仍有效，但不發(fā)生該事項(xiàng)規(guī)定的效力。規(guī)定的效力。 是任意記載事項(xiàng)。是任意記載事項(xiàng)。（1 1）大陸法系國(guó)家）大陸法系國(guó)家 組織大綱組織大綱 是規(guī)定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件，是規(guī)定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件，其目的是使公司的投資者及與公司進(jìn)行其目的是使公司的投資者及與公司進(jìn)行交易的第三人知曉公司的基本情況。交易的第三人知曉公司的基本情況。 組織大綱一般只能由股東大會(huì)決議組織大綱一般只能由股東大會(huì)決議才能修改或廢除。才能修改或廢除。 （2 2）英美法系國(guó)家）英美法系國(guó)家 是在組織大綱的基礎(chǔ)上訂立的，處是在組織大綱的

36、基礎(chǔ)上訂立的，處理公司內(nèi)部各部門的設(shè)置及其關(guān)系，各理公司內(nèi)部各部門的設(shè)置及其關(guān)系，各自的權(quán)限及責(zé)任，以及業(yè)務(wù)的執(zhí)行等內(nèi)自的權(quán)限及責(zé)任，以及業(yè)務(wù)的執(zhí)行等內(nèi)部事務(wù)的法律文件。部事務(wù)的法律文件。 內(nèi)容不得與組織大綱相沖突，并且內(nèi)容不得與組織大綱相沖突，并且一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對(duì)抗善一般只能在公司內(nèi)部有效，不能對(duì)抗善意第三人。意第三人。 一般由董事會(huì)制定、修改或廢除。一般由董事會(huì)制定、修改或廢除。內(nèi)部細(xì)則內(nèi)部細(xì)則2 2、公司章程的內(nèi)容、公司章程的內(nèi)容 （）公司的名稱（）公司的名稱 （）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍（）公司的目的與經(jīng)營(yíng)范圍 （）公司的住所（）公司的住所 （）公司的資本總額及各類股份（）公

37、司的資本總額及各類股份的權(quán)限的權(quán)限 （）通知或公告的方法（）通知或公告的方法 （）董事會(huì)和（或）監(jiān)事會(huì)的人（）董事會(huì)和（或）監(jiān)事會(huì)的人數(shù)以及第一屆董事會(huì)和（或）監(jiān)事會(huì)的數(shù)以及第一屆董事會(huì)和（或）監(jiān)事會(huì)的名單和地址。名單和地址。 （三）認(rèn)購(gòu)股份（三）認(rèn)購(gòu)股份 公司設(shè)立方式公司設(shè)立方式認(rèn)股、招股的程序認(rèn)股、招股的程序 、出資方式、出資方式 公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部公司的設(shè)立必須向政府有關(guān)主管部門辦理注冊(cè)登記。門辦理注冊(cè)登記。 注冊(cè)登記是公司取得法人資格的關(guān)注冊(cè)登記是公司取得法人資格的關(guān)鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要鍵步驟，是公司成立并開展業(yè)務(wù)的必要條件。條件。 大陸法大陸法: :各國(guó)公司

38、法為防止濫設(shè)公各國(guó)公司法為防止濫設(shè)公司以及利用公司從事非法活動(dòng)，都規(guī)定司以及利用公司從事非法活動(dòng)，都規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審查程序。公司設(shè)立必須經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審查程序。( (四四) )公司的注冊(cè)登記公司的注冊(cè)登記四、公司資本四、公司資本 廣義：是指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開廣義：是指公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括公司自展業(yè)務(wù)的所有資金和財(cái)產(chǎn)，包括公司自有資本和借貸資本。有資本和借貸資本。 狹義：僅指公司自有資本。狹義：僅指公司自有資本。 各國(guó)公司法一般限于狹義。各國(guó)公司法一般限于狹義。 （一）公司資本制度（一）公司資本制度 1 1、法定資本制、法定資本制 法國(guó)、德國(guó)等多數(shù)大陸法國(guó)家

39、采取法國(guó)、德國(guó)等多數(shù)大陸法國(guó)家采取“法定資本制法定資本制”。 公司章程中所載明的公司資本額在公司章程中所載明的公司資本額在公司設(shè)立時(shí)必須全部由認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)?fù)戤?，公司設(shè)立時(shí)必須全部由認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)?fù)戤?，否則公司不得成立。否則公司不得成立。 “資本三原則資本三原則” （1 1）資本確定原則）資本確定原則: :公司章程載明的公司章程載明的公司資本額在公司設(shè)立時(shí)必須全部由認(rèn)公司資本額在公司設(shè)立時(shí)必須全部由認(rèn)股人購(gòu)?fù)戤叄駝t公司不得成立。股人購(gòu)?fù)戤叄駝t公司不得成立。 （2 2）資本維持原則）資本維持原則: :是公司必須經(jīng)常是公司必須經(jīng)常維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財(cái)產(chǎn)，不得以

40、公司的資本進(jìn)行分紅。得以公司的資本進(jìn)行分紅。 （3 3）資本不變?cè)瓌t）資本不變?cè)瓌t: :是公司的資本額是公司的資本額必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會(huì)同意修改章程，公司資本不得隨意大會(huì)同意修改章程，公司資本不得隨意增減。增減。 法定資本制的優(yōu)缺點(diǎn)法定資本制的優(yōu)缺點(diǎn) 優(yōu)點(diǎn)：優(yōu)點(diǎn)：有利于保證公司擁有充實(shí)的有利于保證公司擁有充實(shí)的資本，防止利用公司進(jìn)行欺詐、投機(jī)行資本，防止利用公司進(jìn)行欺詐、投機(jī)行為的發(fā)生。為的發(fā)生。 缺點(diǎn)：缺點(diǎn)：對(duì)于資本充足的要求過(guò)于嚴(yán)對(duì)于資本充足的要求過(guò)于嚴(yán)厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代股份公司發(fā)展的客觀厲，已不適應(yīng)現(xiàn)代股份公司發(fā)展的客觀需要。需要。2 2

41、、授權(quán)資本制、授權(quán)資本制 英、美、荷蘭等國(guó)采取英、美、荷蘭等國(guó)采取“授權(quán)資本授權(quán)資本制制”。 根據(jù)該制度，公司資本被分為根據(jù)該制度，公司資本被分為“授授權(quán)資本權(quán)資本”和和“發(fā)行資本發(fā)行資本”。 授權(quán)資本授權(quán)資本 又稱核準(zhǔn)資本，是公司按其章程有又稱核準(zhǔn)資本，是公司按其章程有權(quán)發(fā)行的全部資本。權(quán)發(fā)行的全部資本。 公司必須在公司章程中載明授權(quán)資公司必須在公司章程中載明授權(quán)資本的數(shù)額。但在設(shè)立時(shí)，不必將所有的本的數(shù)額。但在設(shè)立時(shí)，不必將所有的授權(quán)資本發(fā)行完畢，公司完全可以將部授權(quán)資本發(fā)行完畢，公司完全可以將部分授權(quán)資本留待日后公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要分授權(quán)資本留待日后公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要時(shí)再發(fā)行。時(shí)再發(fā)行。發(fā)行資

42、本發(fā)行資本 公司發(fā)行的用以讓投資者認(rèn)購(gòu)的股份。公司發(fā)行的用以讓投資者認(rèn)購(gòu)的股份。 授權(quán)資本是公司有權(quán)通過(guò)發(fā)行股份而授權(quán)資本是公司有權(quán)通過(guò)發(fā)行股份而募集資本的最高限額是一種募集資本的最高限額是一種“名義資本名義資本”，而發(fā)行資本才是公司真實(shí)的資本。而發(fā)行資本才是公司真實(shí)的資本。授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)：授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)： 授權(quán)資本制賦予了股東更多的自由授權(quán)資本制賦予了股東更多的自由權(quán)利、更少的義務(wù)負(fù)擔(dān)，為公司設(shè)計(jì)了權(quán)利、更少的義務(wù)負(fù)擔(dān)，為公司設(shè)計(jì)了更為靈活的增資機(jī)制，體現(xiàn)了追求效率更為靈活的增資機(jī)制，體現(xiàn)了追求效率的制度優(yōu)越性。的制度優(yōu)越性。 3 3、折衷資本制、折衷資本制 是指公司設(shè)立時(shí)，不必將全部資

43、本是指公司設(shè)立時(shí)，不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會(huì)于公司成立后一認(rèn)足，可以授權(quán)董事會(huì)于公司成立后一定年限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額之一定定年限內(nèi)，在授權(quán)時(shí)公司資本額之一定范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無(wú)需范圍內(nèi)，發(fā)行新股，增加資本，而無(wú)需經(jīng)股東會(huì)特別決議批準(zhǔn)。經(jīng)股東會(huì)特別決議批準(zhǔn)。 股份：股份： 是計(jì)量公司股本的最小單位，也是是計(jì)量公司股本的最小單位，也是股東在公司享有權(quán)利的單位。股份有限股東在公司享有權(quán)利的單位。股份有限公司的股份表現(xiàn)形式為股票。公司的股份表現(xiàn)形式為股票。 所有股份的總和構(gòu)成股本所有股份的總和構(gòu)成股本公司公司的資本。的資本。 （二）股份與股票（二）股份與股票 （）根據(jù)股東的權(quán)限

44、（）根據(jù)股東的權(quán)限 普通股普通股(common share) (common share) 是公司資本構(gòu)成中最基本的股份，是公司資本構(gòu)成中最基本的股份，也是公司中風(fēng)險(xiǎn)最大的股份。也是公司中風(fēng)險(xiǎn)最大的股份。 2 2、股票的分類、股票的分類 又稱特別股，是指對(duì)公司資產(chǎn)、利又稱特別股，是指對(duì)公司資產(chǎn)、利潤(rùn)享有更優(yōu)越或更特殊的權(quán)利的股份。潤(rùn)享有更優(yōu)越或更特殊的權(quán)利的股份。 A A、優(yōu)先獲得股息權(quán)，而且其股息、優(yōu)先獲得股息權(quán)，而且其股息往往是固定的。往往是固定的。 B B、優(yōu)先獲得分配公司資產(chǎn)權(quán)。、優(yōu)先獲得分配公司資產(chǎn)權(quán)。 C C、往往是無(wú)表決權(quán)的。往往是無(wú)表決權(quán)的。優(yōu)先股優(yōu)先股(preferred s

45、hare)(preferred share) 記名股（記名股（named sharenamed share） 是在股票上載有股東姓名并將其載是在股票上載有股東姓名并將其載入公司股東名冊(cè)的一種股票。入公司股東名冊(cè)的一種股票。 記名股的轉(zhuǎn)讓要把受讓人的姓名或記名股的轉(zhuǎn)讓要把受讓人的姓名或名稱記載于公司股票之上，并將受讓人名稱記載于公司股票之上，并將受讓人的姓名或名稱及住所記載于公司股東名的姓名或名稱及住所記載于公司股東名冊(cè)之中。冊(cè)之中。（2 2）依股票有無(wú)記名為標(biāo)準(zhǔn)，股票）依股票有無(wú)記名為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分為可分為 是在股票上不記載有股東姓名的股是在股票上不記載有股東姓名的股份。份。 凡持有股票者，即

46、為取得股東資格凡持有股票者，即為取得股東資格者。在買賣股票時(shí)，僅交付股票于受讓者。在買賣股票時(shí)，僅交付股票于受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。無(wú)記名股（無(wú)記名股（non-named sharenon-named share） 面額股面額股(par value)(par value) 是在股票票面表示一定金額的股份。是在股票票面表示一定金額的股份。股票原則上不得以低于票面值的價(jià)格發(fā)股票原則上不得以低于票面值的價(jià)格發(fā)行。行。 無(wú)面額股無(wú)面額股(non-par value)(non-par value) 又稱比例股，即股票票面不表示一又稱比例股，即股票票面不表示一定金額的股份。僅表示其

47、占公司全部資定金額的股份。僅表示其占公司全部資產(chǎn)的比例。產(chǎn)的比例。 （3 3）依股票有無(wú)票面金額為標(biāo)準(zhǔn)）依股票有無(wú)票面金額為標(biāo)準(zhǔn) （4 4）按發(fā)行范圍）按發(fā)行范圍劃分劃分 股是在我國(guó)國(guó)內(nèi)發(fā)行，供國(guó)內(nèi)居民和股是在我國(guó)國(guó)內(nèi)發(fā)行，供國(guó)內(nèi)居民和單位用人民幣購(gòu)買的人民幣普通股票；單位用人民幣購(gòu)買的人民幣普通股票； 股是正式名稱是人民幣特種股，是以股是正式名稱是人民幣特種股，是以人民幣標(biāo)明面值，以外幣認(rèn)購(gòu)和買賣，在境人民幣標(biāo)明面值，以外幣認(rèn)購(gòu)和買賣，在境內(nèi)上市交易的；內(nèi)上市交易的； 股是我國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的公司在香港發(fā)行股是我國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的公司在香港發(fā)行并在香港聯(lián)合交易所上市的普通股票；并在香港聯(lián)合交易所上市的普

48、通股票； F F股是我國(guó)股份公司在海外發(fā)行上市流股是我國(guó)股份公司在海外發(fā)行上市流通的普通股票。通的普通股票。 3 3、股份的轉(zhuǎn)讓、股份的轉(zhuǎn)讓 股份有限公司的股份原則上可以自股份有限公司的股份原則上可以自由轉(zhuǎn)讓，這體現(xiàn)了資合公司的本質(zhì)特征。由轉(zhuǎn)讓，這體現(xiàn)了資合公司的本質(zhì)特征。 五、公司債券五、公司債券（一）二者的區(qū)別（一）二者的區(qū)別（二）公司債券的種類（二）公司債券的種類（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓 根據(jù)各國(guó)公司法，公司的機(jī)關(guān)主要根據(jù)各國(guó)公司法，公司的機(jī)關(guān)主要有股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理。有股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理。 六、公司組織機(jī)構(gòu)六、公司組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)（一）股東

49、大會(huì) 是由公司全體股東組成的、依照法是由公司全體股東組成的、依照法定的方式和程序議決公司法或公司章程定的方式和程序議決公司法或公司章程規(guī)定的重大事項(xiàng)的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，規(guī)定的重大事項(xiàng)的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，是股東行使其權(quán)利的機(jī)構(gòu)。是股東行使其權(quán)利的機(jī)構(gòu)。 2 2、股東大會(huì)的類別、股東大會(huì)的類別 分為定期股東大會(huì)（年會(huì)）和臨時(shí)分為定期股東大會(huì)（年會(huì)）和臨時(shí)股東大會(huì)。股東大會(huì)。 是指是指公司一年一度必須召開的會(huì)議。公司一年一度必須召開的會(huì)議。一般由董事會(huì)召集。一般由董事會(huì)召集。 職權(quán)是就公司重大問(wèn)題聽(tīng)取報(bào)告和作職權(quán)是就公司重大問(wèn)題聽(tīng)取報(bào)告和作出決議。出決議。 （1 1）股東年會(huì)）股東年會(huì) 又稱股東特別

50、會(huì)議，指在法定年會(huì)又稱股東特別會(huì)議，指在法定年會(huì)之外，為處理公司特別重要緊急事項(xiàng)而之外，為處理公司特別重要緊急事項(xiàng)而召開的股東會(huì)議。召開的股東會(huì)議。 可由董事會(huì)或公司章程授權(quán)人員召可由董事會(huì)或公司章程授權(quán)人員召集，亦可經(jīng)法定股權(quán)數(shù)的股東要求而召集，亦可經(jīng)法定股權(quán)數(shù)的股東要求而召開。開。 （2 2）臨時(shí)股東大會(huì)）臨時(shí)股東大會(huì) 2 2、股東大會(huì)的表決方式、股東大會(huì)的表決方式 普通投票普通投票 在普通投票中，每股對(duì)公司的每項(xiàng)在普通投票中，每股對(duì)公司的每項(xiàng)決議有一個(gè)投票權(quán)，包括在選擇董事時(shí)，決議有一個(gè)投票權(quán)，包括在選擇董事時(shí)，也是每股對(duì)每個(gè)董事只有一個(gè)投票權(quán)。也是每股對(duì)每個(gè)董事只有一個(gè)投票權(quán)。 累積投

51、票累積投票 是指股東在決定董事人選時(shí)，每一是指股東在決定董事人選時(shí)，每一股擁有與將當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投股擁有與將當(dāng)選的董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)集中到其中票權(quán)并可以把所有這些票數(shù)集中到其中意的人名下。意的人名下。例：例： 一公司共有一公司共有100100股，股東甲擁有股，股東甲擁有1515股，乙擁有另股，乙擁有另外外8585股。每股具有等同于待選董事人數(shù)的表決權(quán)股。每股具有等同于待選董事人數(shù)的表決權(quán)( (如如選選7 7人即每股有人即每股有7 7票票) )。如果要選。如果要選7 7名董事，股東甲總名董事，股東甲總共有共有105105個(gè)表決權(quán)，乙擁有個(gè)表決權(quán)，乙擁有595595

52、個(gè)表決權(quán)。在實(shí)行普個(gè)表決權(quán)。在實(shí)行普通投票制的情況下，甲投給自己提出的通投票制的情況下，甲投給自己提出的7 7個(gè)候選人每個(gè)候選人每人的表決權(quán)不會(huì)多于人的表決權(quán)不會(huì)多于1515，遠(yuǎn)低于乙投給其提出的，遠(yuǎn)低于乙投給其提出的7 7個(gè)個(gè)候選人每人候選人每人8585的表決權(quán)。此時(shí)甲不可能選出自己提的表決權(quán)。此時(shí)甲不可能選出自己提名的董事。如果實(shí)行累積投票制，甲可以集中將他名的董事。如果實(shí)行累積投票制，甲可以集中將他擁有的擁有的105105個(gè)表決權(quán)投給自己提名的一名董事，而乙個(gè)表決權(quán)投給自己提名的一名董事，而乙無(wú)論如何分配其總共擁有的無(wú)論如何分配其總共擁有的595595個(gè)表決權(quán)，也不可能個(gè)表決權(quán)，也不可能

53、使其提名的使其提名的7 7個(gè)候選人每人的表決權(quán)多于個(gè)候選人每人的表決權(quán)多于8585，更不可，更不可能多于能多于105105。3 3、股東會(huì)的決議、股東會(huì)的決議 （1 1）普通決議：簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)，）普通決議：簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)，經(jīng)代表公司表決權(quán)過(guò)半數(shù)的股東同意經(jīng)代表公司表決權(quán)過(guò)半數(shù)的股東同意即可通過(guò)。即可通過(guò)。 （2 2）特別決議：絕對(duì)多數(shù)通過(guò)，）特別決議：絕對(duì)多數(shù)通過(guò)，要經(jīng)代表要經(jīng)代表2/32/3或或3/43/4的表決權(quán)的股東同的表決權(quán)的股東同意方可通過(guò)。意方可通過(guò)。 （二）董事會(huì)（二）董事會(huì) 是公司的業(yè)務(wù)管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是是公司的業(yè)務(wù)管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是公司對(duì)外進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表，負(fù)公司對(duì)外進(jìn)行

54、業(yè)務(wù)活動(dòng)的全權(quán)代表，負(fù)責(zé)處理公司的經(jīng)營(yíng)管理事宜，是公司最責(zé)處理公司的經(jīng)營(yíng)管理事宜，是公司最重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。重要的決策和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)。 1 1、董事會(huì)的產(chǎn)生與組成、董事會(huì)的產(chǎn)生與組成 （1 1）董事的選任）董事的選任 一是董事必須由股東擔(dān)任一是董事必須由股東擔(dān)任 二是允許非股東擔(dān)任董事二是允許非股東擔(dān)任董事反映反映當(dāng)代公司法發(fā)展的趨勢(shì)。當(dāng)代公司法發(fā)展的趨勢(shì)。 大多數(shù)英美法國(guó)家大多數(shù)英美法國(guó)家: :可以是自然人，可以是自然人，也可以是法人。但法人擔(dān)任董事時(shí)，須也可以是法人。但法人擔(dān)任董事時(shí)，須指定有行為能力的自然人作為其代理人。指定有行為能力的自然人作為其代理人。 大陸法系大多數(shù)國(guó)家：法人不得擔(dān)

55、大陸法系大多數(shù)國(guó)家：法人不得擔(dān)任董事。任董事。 是否要求是自然人是否要求是自然人董事會(huì)的人數(shù)董事會(huì)的人數(shù) 由當(dāng)選的董事組成，由當(dāng)選的董事組成，董事是擁有實(shí)董事是擁有實(shí)際權(quán)力與權(quán)威、能代表公司進(jìn)行管理的際權(quán)力與權(quán)威、能代表公司進(jìn)行管理的人人。 英美法系國(guó)家：一般規(guī)定最低人數(shù)英美法系國(guó)家：一般規(guī)定最低人數(shù)要求。要求。 大陸法系國(guó)家：有最低人限，且還大陸法系國(guó)家：有最低人限，且還有最高人數(shù)限制。有最高人數(shù)限制。2 2、董事會(huì)的權(quán)限、董事會(huì)的權(quán)限 作為股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)，具作為股份有限公司的管理機(jī)構(gòu)，具有十分廣泛的權(quán)限。有十分廣泛的權(quán)限。 許多國(guó)家的公司法規(guī)定，除公司法許多國(guó)家的公司法規(guī)定，除公司

56、法或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會(huì)決議的事或公司章程規(guī)定應(yīng)由股東大會(huì)決議的事項(xiàng)外，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會(huì)項(xiàng)外，公司的全部業(yè)務(wù)均可以由董事會(huì)執(zhí)行。執(zhí)行。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法 根據(jù)該法第根據(jù)該法第3535條的規(guī)定：條的規(guī)定：“除本法除本法或公司章程另有規(guī)定外，公司的一切權(quán)或公司章程另有規(guī)定外，公司的一切權(quán)力都應(yīng)由董事會(huì)行使或由董事會(huì)授權(quán)行力都應(yīng)由董事會(huì)行使或由董事會(huì)授權(quán)行使。公司的一切業(yè)務(wù)活動(dòng)都應(yīng)在董事會(huì)使。公司的一切業(yè)務(wù)活動(dòng)都應(yīng)在董事會(huì)的指示下進(jìn)行。的指示下進(jìn)行?！?” 德國(guó)股份有限公司法德國(guó)股份有限公司法 明確規(guī)定，董事會(huì)是股份有限公司的領(lǐng)明確規(guī)定，董事會(huì)是股份有限公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，董事

57、會(huì)應(yīng)以自己的責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)公司。導(dǎo)機(jī)關(guān)，董事會(huì)應(yīng)以自己的責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)公司。 3 3、董事會(huì)會(huì)議、董事會(huì)會(huì)議 每年度至少召開兩次會(huì)議，由董事每年度至少召開兩次會(huì)議，由董事長(zhǎng)召集主持。長(zhǎng)召集主持。 董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票，董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票，董事的表決權(quán)亦可由他人代理行使。董事的表決權(quán)亦可由他人代理行使。 一項(xiàng)決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會(huì)一項(xiàng)決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會(huì)議董事中的簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)即為有效。議董事中的簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)即為有效。 4 4、董事的責(zé)任、董事的責(zé)任 董事與公司之間的關(guān)系，是一種信董事與公司之間的關(guān)系，是一種信托關(guān)系，董事兼有公司的代理人和受托托關(guān)系，董事兼有公司的代理人和受托

58、人的雙重身份。民商法中關(guān)于代理人與人的雙重身份。民商法中關(guān)于代理人與受托人的一般職責(zé)，董事均應(yīng)遵守。受托人的一般職責(zé)，董事均應(yīng)遵守。 根據(jù)各國(guó)的立法與實(shí)踐，董事的責(zé)根據(jù)各國(guó)的立法與實(shí)踐，董事的責(zé)任可分為以下兩方面：任可分為以下兩方面： 首先，應(yīng)在法律和公司章程授權(quán)的首先，應(yīng)在法律和公司章程授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)，否則，其行為即被視范圍內(nèi)行使職權(quán)，否則，其行為即被視作越權(quán)行為，須對(duì)公司承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。作越權(quán)行為，須對(duì)公司承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 其次，不能為其個(gè)人利益而使公司其次，不能為其個(gè)人利益而使公司的利益受到損害。的利益受到損害。 作為公司的代理人，其責(zé)任：作為公司的代理人，其責(zé)任： 作為公司的受托人作

59、為公司的受托人 董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠董事負(fù)有為公司的最高利益而盡忠誠(chéng)、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)。誠(chéng)、勤勉和謹(jǐn)慎之責(zé)。 忠誠(chéng)忠誠(chéng)董事不應(yīng)進(jìn)行欺騙以使公司、股董事不應(yīng)進(jìn)行欺騙以使公司、股東遭受損失。東遭受損失。 勤勉勤勉董事應(yīng)依法、章程和服務(wù)合同等董事應(yīng)依法、章程和服務(wù)合同等勤于關(guān)心公司業(yè)務(wù)，為公司盡心謀取最高利益。勤于關(guān)心公司業(yè)務(wù)，為公司盡心謀取最高利益。 謹(jǐn)慎謹(jǐn)慎以應(yīng)有的謹(jǐn)慎和技能履行職責(zé)以應(yīng)有的謹(jǐn)慎和技能履行職責(zé) 如果董事違反其職責(zé)，各國(guó)一般都規(guī)定了如果董事違反其職責(zé)，各國(guó)一般都規(guī)定了相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。 原、被告均為一家提供空中出租服務(wù)的柏林空原、被告均為一

60、家提供空中出租服務(wù)的柏林空中有限責(zé)任公司（下稱柏林公司）的股東、董事，中有限責(zé)任公司（下稱柏林公司）的股東、董事，原告為副總裁，被告為總裁。原告為副總裁，被告為總裁。19771977年，柏林公司與年，柏林公司與幾家旅行社洽談為德國(guó)旅客提供服務(wù)的合同，未成。幾家旅行社洽談為德國(guó)旅客提供服務(wù)的合同，未成。19781978年年6 6月，被告獲悉那幾家旅行社可能愿意訂約。月，被告獲悉那幾家旅行社可能愿意訂約。同年同年7 7月，被告合并空中出租公司并成為其月，被告合并空中出租公司并成為其唯一股東。同年月唯一股東。同年月2020日，公司向上述幾家日，公司向上述幾家旅行社要約，經(jīng)商談，合約于月日達(dá)成。旅行社