刑事附帶民事訴訟中的兩個問題

1、刑事附帶民事訴訟中的兩個問題刑事附帶民事訴訟是司法機關在給被告人定罪量刑的同時,附帶解決被害人所遭受損害的賠償問題的訴訟活動?，F實出現的許多問題使得這項制度對于被害人合法利益的維護作用令人唏噓。一、關于附帶民事訴訟中的財產保全制度財產保全是為了保障將來發(fā)生法律效力的民事裁判得到執(zhí)行,對債務人的財產或爭執(zhí)的標的物采取的一定的強制性措施。我國刑事訴訟法第77條第3款對此問題作了規(guī)定:“人民法院在必要的時候,可以查封或者扣押被告人的財產?！边@一規(guī)定基本上起不到保護被害人合法權益的作用。首先,一個刑事案件,從立案偵查、審查起訴到法院判決中間歷時較長,對于不愿意賠償而實際上有賠償能力的被告人而言,他們（

2、包括其親屬）可以在立案偵查或者審查起訴階段中任何時間采取變賣、轉移或者隱匿等方式來轉移財產,致使刑事附帶民事判決難以執(zhí)行。刑事附帶民事訴訟范圍規(guī)定第3條規(guī)定:“人民法院審理附帶民事訴訟案件,依法判決后,查明被告人確實沒有財產可供執(zhí)行的,應當裁定中止或終結執(zhí)行。”因為刑訴法只規(guī)定了法院在必要的時候,可以采取財產保全措施,即使被害人打聽到了被告人在轉移變賣財產,報告給了公安機關和XX,也不能獲得任何救濟措施,只能眼睜睜的看著,被深深的再傷害一次。其次,刑訴77條只規(guī)定了對于被告人的財產可以采取強制措施。但對于被告人以外的其他應付賠償責任的義務主體沒有包括在內,出現了立法疏漏,使得其有機會轉移財產,

3、逃避對于被害人的賠償責任。而且強制措施的種類也僅局限于查封和扣押兩種。再次,即使適用民訴法中關于財產保全的規(guī)定,也基本無濟于事。我國民事訴訟法規(guī)定,申請訴前財產保全的,應當在人民法院采取保全措施后15天內提起民事訴訟,否則,人民法院應當解除財產保全。因為偵查和審查起訴的時間是不由被害人控制的,所以適用民訴法中的財產保全制度幾無可能。二、關于附帶民事訴訟中的調解制度根據最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定第4條規(guī)定,附帶民事訴訟原、被告雙方就民事賠償糾紛達成調解協(xié)議的,可以視為被告人能積極悔罪,減輕社會危害后果且得到了被害人的諒解,從而導致對刑事部分的從寬處理?？梢哉f,若被告人如能主動

4、賠償,能在一定程度上減輕了被害人的損失,對被害人及其親屬的心理也會有一定程度的撫慰,并且被害人在審判階段得到了賠償,在一定程度上也解決了判決以后的執(zhí)行難問題。但調解中也存在如下問題:首先,被害人的真實意思受到很大限制,有違自愿原則。在刑事附帶民事訴訟案件的調解中,當事人權衡再三,考慮和談判的籌碼就是現行立法關于從寬處理的規(guī)定。這實際上就是一場博弈。合理博弈的基本前提有二:一是博弈雙方是自主且理性的;二是當事人的信息對稱。對于被害人而言,面臨的主要威脅就是附帶民事賠償判決的執(zhí)行問題。因為調解往往是當事人就民事賠償達成協(xié)議,一般一次性兌現支付,而一旦雙方沒有達成調解協(xié)議,被害人的損失將以判決的方式

5、得到賠償。現在民事賠償判決執(zhí)行難,刑事附帶民事訴訟的賠償判決更是難上加難。對于被害人來說,其風險遠遠高于調解。不可否認的是,這其中有很大的一個原因就是前述的刑事附帶民事訴訟財產保全制度的不完善。由于沒有財產保全制度的支撐,被害人達成的調解協(xié)議在一定程度上是對于調解自愿原則的極大無奈。其次,法官對案件調解的影響和自由裁量權太大。事實上,當民事賠付和刑罰處罰之間的聯系被建立,而刑罰輕重與否由法院決定的時候,無形中法院成為了民事調解協(xié)議能否達成的重要影響因素。不可否認,由于法官在調解過程中所起的重要作用以及其極大的自由裁量權,如果沒有監(jiān)督的途徑,極易滋生腐敗。此種情況下,調解協(xié)議中最弱的就屬被害人了

6、,其要不就與被告人達成協(xié)議,要不就等法院的判決。而法院在此時會進行釋明:一方面是強調現在的判決執(zhí)行難,附帶民事賠償判決基本上無實際履行的可能性;其次,提示被害人在現在的一次性及時賠付和將來的“空頭支票”之間進行利益衡量。最終,很多被害人在極其無奈的情況下都選擇了與被告人達成調解協(xié)議。而法官也會相應的把賠付作為量刑情節(jié),要求被害人出具諒解書,判被告人緩期執(zhí)行。可以說,這是相對圓滿的解決結果,但“如果合意并不純粹,即合意是在某種外部壓力影響下得到的話,合意本身就不能使糾紛的解決正當化。”為了更好的維護處于弱勢的被害人的利益,使得刑事附帶民事判決能得到有效的執(zhí)行,在刑事附帶民事調解中,被害人的真實意思能得到最大限度的呈現,重要的一項制度就是建立和完善好刑事附帶民事訴訟的財產保全制度。首先,應將財產保全措施提前至偵查階段和審查起訴階段。受害人在任何時間,不管刑事程序處于何階段,都有權申請財產保全。只要受害人向偵查機關或檢察機關提出了保全的要求,偵查機關或檢察機關都應將這一請求向人民法院移送,由人民法院裁定是否保全。其次