國(guó)際商法~復(fù)習(xí)重點(diǎn)

1、國(guó)際商法有限合伙 P58定義：指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人組成的企業(yè),前者對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，后者則只負(fù)有限責(zé)任，即僅以其出資額為限對(duì)合伙承擔(dān) 有限責(zé)任。有限（責(zé)任）合伙人的權(quán)利與義務(wù)： 不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)，不執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)； 不列入商號(hào)名稱(chēng)（匿名合伙人）； 其死亡、破產(chǎn)不影響企業(yè)的存續(xù)，也無(wú)權(quán)解散合伙企業(yè)； 有權(quán)審查企業(yè)的賬目； 其股份經(jīng)過(guò)普通合伙人同意后，可以轉(zhuǎn)讓給別人。子公司 P75定義:一個(gè)獨(dú)立的公司，具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。具體表現(xiàn) 在其具有獨(dú)立的名稱(chēng)和公司章程， 獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)，獨(dú)立的財(cái)務(wù)，以自己的名義 從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，

2、獨(dú)立行使訴權(quán)。授權(quán)資本制（VS法定資本制）P92授權(quán)資本制：公司設(shè)立時(shí)，須在章程中確定資本總額，但全部資本可以分期發(fā)行, 發(fā)起人或股東只需認(rèn)足章程中所規(guī)定的最低限額資本，公司即可成立的資本形成 制度。未發(fā)行的資本,授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司營(yíng)業(yè)需要隨時(shí)發(fā)行或募集。授權(quán)資本 并不代表公司實(shí)際擁有的資產(chǎn)，而只是公司有權(quán)通過(guò)發(fā)行股份而募集資本的最高 限額，是一種“名義資本”（英美法：英國(guó)、美國(guó)、荷蘭等）法定資本制：公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額做出明確規(guī)定， 并須 一次發(fā)行,由股東全部認(rèn)足或募足,否則公司不得成立的資本形成制度。 公司如 增加資本必須修改章程。（大陸法：德國(guó)、法國(guó)、日本、中國(guó)等）商

3、業(yè)判斷原則P124定義：董事會(huì)根據(jù)合理信息和合乎理性的判斷做出的商業(yè)決策,即使造成公司的重大損失，也不應(yīng)讓董事承擔(dān)責(zé)任。英美法原則，特別強(qiáng)調(diào)董事會(huì)的決議是在“誠(chéng)實(shí)”（in good faith ）情況下做出的。不可抗力P297定義：不可預(yù)見(jiàn)、不可避免、不可克服的客觀(guān)情況。因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合 同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。發(fā)生不可抗力事件時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人, 并在合理期限內(nèi)提供證明。（注：只是造成困難，增加履約成本的則不構(gòu)成不可抗力） 大陸法與英美法的區(qū)別大陸法系:指以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國(guó)民法典和德國(guó)民法典為代表，融合相關(guān)法律因素而形成的法律體系。（法典法系、民法法系）代表國(guó)家：法國(guó)

4、、德國(guó)、日本、中國(guó)、比利時(shí)、葡萄牙、西班牙、意大利、奧地 利、瑞士、荷蘭英美法系:指以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)，其中包括了普通法、衡平法、制定法等而形 成的法律體系。（普通法系）代表國(guó)家和地區(qū)：英國(guó)、美國(guó)、加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛(ài)爾蘭、印度、巴 基斯坦、新加坡、馬來(lái)西亞、中國(guó)香港主要區(qū)別：（英美法V大陸法）哲學(xué)基礎(chǔ)：經(jīng)驗(yàn)主義（empiricism ） v理性主義（rationalism ）；法律分類(lèi)：歷史的分類(lèi)v邏輯的分類(lèi)；法律淵源：判例優(yōu)先v法典優(yōu)先；法律推理：歸納式推理V.演繹式推理；法律程序：對(duì)抗式程序V.糾問(wèn)式程序；法官的地位和作用：崇高的立法者 V.嚴(yán)格適用法律；法律規(guī)則：具體、細(xì)膩事實(shí)

5、性規(guī)則 V.抽象性、概念性規(guī)則；憲法審查：普通法院V.特別法院無(wú)權(quán)代理 P29定義：指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。包括： 不具備默示授權(quán)條件的代理； 授權(quán)行為無(wú)效的代理； 越出授權(quán)范圍行事的代理； 代理權(quán)消滅后的代理。大陸法規(guī)定無(wú)代理權(quán)人以他人名義訂立合同者，非經(jīng)本人追認(rèn)不發(fā)生效力。在本 人追認(rèn)以前，無(wú)權(quán)代理人所作的代理行為處于 效力待定的狀態(tài)。英美法上稱(chēng)為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保，即當(dāng)代理人同第三人訂立合同時(shí)，代理 人對(duì)第三人有一項(xiàng)默示的擔(dān)保，即保證他擁有代理權(quán)。無(wú)權(quán)代理即違反該默示擔(dān) 保義務(wù)。與代理人訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對(duì)他提 起訴訟，該冒牌的或越權(quán)的代理人須對(duì)

6、第三人承擔(dān)責(zé)任。美國(guó)法在什么時(shí)候判決實(shí)際履行P308 交易的標(biāo)的物具有 獨(dú)一無(wú)二、不可替代 的特性（如土地、罕見(jiàn)的工藝品）； 實(shí)際履行是可行的（考慮在執(zhí)行上的可能性和難度）； 涉及人身性質(zhì)的合同不適用實(shí)際履行（如雇用合同）； 實(shí)際履行的判決符合公平、公正和誠(chéng)信等道德規(guī)范。遲到的承諾 P214 受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的 以外，為新要約。 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因客 觀(guān)原因未能及時(shí)到達(dá)要約人處，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接 受該承諾的以外，該承諾有效。貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) P341英國(guó)貨物買(mǎi)賣(mài)法對(duì)賣(mài)方

7、的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定： 凡是憑說(shuō)明的交易，賣(mài)方所交的貨物必須與說(shuō)明相符； 如果賣(mài)方是在營(yíng)業(yè)中出售貨物，則應(yīng)當(dāng)包含一項(xiàng)默示條款，即賣(mài)方依據(jù)合同提供的貨物應(yīng)具有商銷(xiāo)品質(zhì)； 如果賣(mài)方是在營(yíng)業(yè)中出售貨物，且買(mǎi)方已經(jīng)明示或默示地讓賣(mài)方知道其要求 的貨物須適用于某種特定的用途，則賣(mài)方所提供的貨物應(yīng)合理地適用于這種 特定的用途； 凡是憑樣本的交易，賣(mài)方所交的貨物必須與樣本相符；國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約對(duì)賣(mài)方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定：賣(mài)方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的 數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī) 定的方式裝箱或包裝。 貨物應(yīng)適用于同類(lèi)貨物通常用途； 貨物應(yīng)適用于訂立合同時(shí)買(mǎi)方明示或默示地通知賣(mài)方的 特定用途

8、（除非買(mǎi)方不 依賴(lài)賣(mài)方的技能和判斷力）； 符合賣(mài)方提供的樣品； 符合同類(lèi)貨物 通用包裝，或足以保全、保護(hù)貨物的包裝。國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約的適用范圍 適用于營(yíng)業(yè)地處于不同的締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的 買(mǎi)賣(mài)合同； 可以適用于營(yíng)業(yè)地處于非締約國(guó)的當(dāng)事人之間訂立的 買(mǎi)賣(mài)合同（擴(kuò)大公約的適 用范圍）；適用于國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同，不適用于加工或提供服務(wù)為主的合同；公約的主要內(nèi)容涉及：合同的成立、買(mǎi)賣(mài)雙方的義務(wù)、免責(zé)事由等，不涉及合同的效力、貨物的所有權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任等。適用公約的規(guī)則1. 自動(dòng)適用：當(dāng)事人“營(yíng)業(yè)地”處于不同締約國(guó)的，自動(dòng)適用；2. 排除適用：當(dāng)事人可排除公約；3. 擴(kuò)大適用：即使當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地所在國(guó)不

9、是締約國(guó)， 如根據(jù)國(guó)際私法的沖突規(guī)則 （最密切聯(lián)系地規(guī)則），導(dǎo)致適用某一締約國(guó)法律的，公約也將適用部分違約時(shí)買(mǎi)方可以采用的救濟(jì)方法P366當(dāng)賣(mài)方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時(shí)，買(mǎi)方可采取的救濟(jì) 方法：買(mǎi)方只能對(duì)漏交的貨物或?qū)εc合同要求不符的那一部分貨物，采取救濟(jì)方法，包 括：退貨、減價(jià)、要求損害賠償?shù)?。但一般不能宣告撤銷(xiāo)整個(gè)合同或拒收全部貨 物。附，買(mǎi)方的救濟(jì)方法： 要求賣(mài)方履行其合同義務(wù)（實(shí)際履行） 要求賣(mài)方交付替代貨物 要求賣(mài)方對(duì)貨物不符合之處進(jìn)行補(bǔ)修 給賣(mài)方一段合理的額外時(shí)間讓其履行合同義務(wù)（寬限期） 賣(mài)方須對(duì)不履行義務(wù)做出補(bǔ)救 撤銷(xiāo)合同 要求減價(jià) 損害賠償國(guó)際公約里受發(fā)

10、價(jià)人發(fā)出接受但發(fā)價(jià)人沒(méi)收到，風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)P334對(duì)于以做出通知表示接受時(shí)，接受通知在傳遞中可能發(fā)生的失誤風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)由受發(fā) 價(jià)人承擔(dān)，而不是由發(fā)價(jià)人承擔(dān)。這是采納了 “到達(dá)主義”。國(guó)際公約里貨物沒(méi)規(guī)定價(jià)格時(shí)，確定價(jià)格的方法P354如沒(méi)有規(guī)定價(jià)格的，按照訂立合同時(shí)(而非交貨時(shí))同類(lèi)貨物的通常價(jià)格； 如按貨物重量計(jì)價(jià)，如無(wú)約定的，按凈重。國(guó)際公約里損害賠償?shù)目深A(yù)見(jiàn)性標(biāo)準(zhǔn)違約方應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在 內(nèi)的損失額相等。 這種損害賠償僅限于違約方在訂立合同時(shí)， 預(yù)見(jiàn)到的或有理由 預(yù)見(jiàn)到的后果。什么是可預(yù)見(jiàn)的，取決于合同訂立時(shí)及違約方的情況。 判斷標(biāo)準(zhǔn)為一個(gè)正常智力

11、的人能夠合理預(yù)見(jiàn)到的在事物通常進(jìn)程中， 以及特殊情形下，不履行可能導(dǎo)致的 后果。中國(guó)法上的不安履行抗辯權(quán)P308指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一時(shí)， 可以中止 履行：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)喪失商業(yè)信譽(yù) 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情況。當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行 的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)方接收到中止履行的通知后，在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或者未提供適當(dāng) 擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人可以解除合同。代理關(guān)系終止后，代理人在什么情況下可以請(qǐng)求本人支付其損失，期限是多長(zhǎng) 有些大陸法國(guó)家為了保護(hù) 商業(yè)代理人的利益，規(guī)定在終止代理合同時(shí)，代理人對(duì)

12、 于他在代理期間為本人建立的 商業(yè)信譽(yù)(goodwill )，有權(quán)要求本人予以賠償。德國(guó)商法典規(guī)定： 在代理關(guān)系終止后，本人在與代理人曾經(jīng)介紹給他的客戶(hù)的交易中，獲得重 大的利益； 代理人由于代理合同的終止將 失去傭金，這種傭金如果不是由于終止代理合 同，該代理人本來(lái)是應(yīng)當(dāng)?shù)玫降模?依照各種有關(guān)情況，對(duì)代理人付給補(bǔ)償乃是公平合理的。期限：必須在代理合同終止后的3個(gè)月內(nèi)提出。P32合伙人退出合伙企業(yè)是否要承擔(dān)合伙債務(wù)P57對(duì)于已經(jīng)退出合伙企業(yè)的合伙人，他對(duì)于其作為合伙人期間企業(yè)所負(fù)的債務(wù)仍須 負(fù)責(zé)。至于他對(duì)企業(yè)日后所發(fā)生的債務(wù) 是否仍須負(fù)責(zé)的問(wèn)題，則須視不同情況而 定。若同企業(yè)交易的第三人，在他

13、退出合伙企業(yè)之前曾經(jīng)同企業(yè)進(jìn)行過(guò)交易， 則他必須通知該第三人，說(shuō)明他已經(jīng)不再是合伙人，否則他仍須對(duì)該第三人負(fù)責(zé)； 若該第三人在他退出合伙企業(yè)前未同企業(yè)進(jìn)行過(guò)交易，也不知道他是合伙人， 則他對(duì)于其退出合伙企業(yè)之后所進(jìn)行的交易可不負(fù)責(zé)任。無(wú)限責(zé)任公司與合伙企業(yè)的共同點(diǎn) 對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任 不要求公開(kāi)財(cái)務(wù)報(bào)表 所有者直接參與管理事務(wù)（所有權(quán)和行政管理權(quán)融為一體） 有限責(zé)任公司的法律特征 股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán) 公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，包括起訴和應(yīng)訴權(quán); 公司實(shí)行法定的管理制度（所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離）； 公司可以永久存續(xù) 判斷和簡(jiǎn)答：中國(guó)法律淵源以憲法為

14、核心的制定法：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)、 特別行政區(qū)的法律；法律解釋?zhuān)毫⒎ń忉尅⑺痉ń忉?、行政解?判例:判例在法律上和理論上都不是正式的法律的淵源 學(xué)理：法學(xué)者的論著對(duì)立法和司法有重要影響。意定代理 P27（與法定代理對(duì)舉）定義：由本人的意思表示 產(chǎn)生的代理權(quán)。（又稱(chēng)：委托代理）這種意思表示可以采用口頭方式，也可以采用書(shū)面方式；可以向代理人表示，也 可以向同代理人打交道的第三人表示。合伙人的責(zé)任（義務(wù)） 繳納出資的義務(wù) 忠實(shí)的義務(wù) 謹(jǐn)慎和注意的義務(wù) 不得隨意轉(zhuǎn)讓出資 的義務(wù) 合同法的發(fā)展趨勢(shì)（投郵主義或到達(dá)主義） 到達(dá)主義（收郵主義） 單方錯(cuò)誤的合同效力錯(cuò)誤指對(duì)事實(shí)發(fā)生

15、誤解，并基于該錯(cuò)誤而訂立了合同。單方錯(cuò)誤指合同雙方并沒(méi)有共同的錯(cuò)誤假定， 只有一方作了這樣的假定。作為一般規(guī)則，單方錯(cuò)誤，合同有效，錯(cuò)誤方自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)后果。例外情況，如相對(duì)方將錯(cuò)就錯(cuò)或相對(duì)方誘使或欺騙使一方發(fā)生錯(cuò)誤，貝卩合同無(wú)效或可以撤銷(xiāo)。貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間公約未涉及貨物所有權(quán)問(wèn)題，只原則性規(guī)定了權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。所有權(quán)爭(zhēng)議需適用 有關(guān)的國(guó)內(nèi)法解決。中國(guó)合同法規(guī)定：買(mǎi)賣(mài)合同中，貨物所有權(quán) 自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律 另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。 不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài),須辦理過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，才視為 交付和轉(zhuǎn)移。中國(guó)公司法上有限責(zé)任公司在英國(guó)法和美國(guó)法上稱(chēng)什么 有限責(zé)任公司首創(chuàng)于德國(guó)；英國(guó)法：Private c

16、ompa nyPic （Public limited compa ny）美國(guó)法： Close corporati on （Closely held corporati on ） LLC （ Limited liability company）（有新的發(fā)展）公司治理結(jié)構(gòu)（雙軌制或單軌制；大陸法、英美法）雙軌制：雙重董事會(huì)制度（大陸法）單軌制：?jiǎn)蝹€(gè)董事會(huì)制度英美法：獨(dú)立董事（背景是這些國(guó)家實(shí)行單一的董事會(huì)制度）；獨(dú)立董事是指與 公司的交易活動(dòng)沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董 事。獨(dú)立董事必須獨(dú)立于公司的管理層。 獨(dú)立董事設(shè)立的目的是為了起到監(jiān)督和 平衡的作用。雙重董事會(huì)制度

17、所謂“雙重”，是指在股東大會(huì)下面設(shè)有 董事會(huì)和監(jiān)察委員會(huì)兩個(gè)機(jī)構(gòu)。監(jiān)察委員會(huì)的職責(zé)是監(jiān)督董事會(huì)對(duì)公司行使管理權(quán)，而董事會(huì)則作為一個(gè)專(zhuān)門(mén)委 員會(huì)來(lái)執(zhí)行監(jiān)察委員會(huì)的決議,從而具體地管理公司業(yè)務(wù)。因此，公司的主要決 策權(quán)在監(jiān)察委員會(huì)。酗酒訂立合同的效力與酗酒人訂立的合同，在英國(guó)法下一般為有效合同。但在相對(duì)方明知其醉酒并影 響到其締約能力的情況下仍與其締約，則合同可撤銷(xiāo)。1. 存在認(rèn)知障礙（以締約當(dāng)時(shí)為判斷的時(shí)間點(diǎn)）；2. 相對(duì)方知道或有理由知道一方存在主觀(guān)缺陷（非善意）3. 合同不公平，且未履行。滿(mǎn)足這幾個(gè)條件合同可以撤銷(xiāo)。兩大法系關(guān)于承諾生效的區(qū)別，公約如何調(diào)節(jié)英美法：對(duì)于承諾生效的時(shí)間采用“投郵

18、主義”大陸法：對(duì)于承諾生效的時(shí)間采用“收郵主義”（即“到達(dá)主義”）目前，在國(guó)際商事領(lǐng)域，合同法的發(fā)展更傾向于采用收郵主義。賣(mài)方違約時(shí)，買(mǎi)方可以采取的救濟(jì) 要求賣(mài)方履行其合同義務(wù)（實(shí)際履行） 要求賣(mài)方交付替代貨物 要求賣(mài)方對(duì)貨物不符合之處進(jìn)行補(bǔ)修 給賣(mài)方一段合理的額外時(shí)間讓其履行合同義務(wù)（ 寬限期） 賣(mài)方須對(duì)不履行義務(wù)做出補(bǔ)救 撤銷(xiāo)合同 要求減價(jià) 當(dāng)賣(mài)方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定 時(shí)，買(mǎi)方可采取的救 濟(jì)方法：退貨、減價(jià)、損害賠償?shù)?當(dāng)賣(mài)方提前交貨或超量交貨時(shí)，買(mǎi)方可采取的救濟(jì)方法：前者可以拒收，到 時(shí)再交；后者可以拒收超出部分，也可收取后付款 損害賠償 公司股和公司債的異同相同

19、點(diǎn)：股票和債券都是 有價(jià)證券，對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，兩者都是可以通過(guò)公開(kāi)發(fā)行募集資 本的融資手段。不同點(diǎn)：權(quán)利主體：股東v債權(quán)人權(quán)利性質(zhì)：股權(quán)v債權(quán)收益和風(fēng)險(xiǎn)：與經(jīng)營(yíng)的相關(guān)度參與管理的程度清償優(yōu)先性：債權(quán)優(yōu)于股權(quán)稅務(wù)問(wèn)題：避稅 以有限責(zé)任公司為例，首次出資應(yīng)當(dāng)占到的比例，貨幣出資應(yīng)當(dāng)占到的比例 首次出資：不得低于注冊(cè)資本的20%也不得低于法定最低限額（3萬(wàn)元）； 貨幣出資：不得低于注冊(cè)資本的 30%。勞務(wù)能否出資依據(jù)我國(guó)的公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司和股份有限公司的資本由現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等構(gòu) 成。這里，實(shí)物也叫有形財(cái)產(chǎn)，主要包括建筑物、廠(chǎng)房和機(jī)器設(shè)備等。除此之外， 公司出資還可以以無(wú)形財(cái)

20、產(chǎn)的方式進(jìn)行。無(wú)形財(cái)產(chǎn)包括專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)有技 術(shù)、土地使用權(quán)等。但是，依據(jù)我國(guó)的公司法，勞務(wù)不能作為公司資本的組成要素，即我國(guó)的公 司不能以勞務(wù)入股。分期出資的時(shí)間限制分期出資的部分由股東自公司成立之日起 兩年內(nèi)繳足; 其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足?！?預(yù)期違約及其救濟(jì)方法英美法上的傳統(tǒng)制度。定義：一方在履行期到來(lái)之前明示或黙示地毀棄合同，則另一方可以立即解除合 同，并要求賠償，而不必等到履約期已到，前者實(shí)際上違反了合同再解除合同和 要求賠償。救濟(jì)方法：立即解除合同，并要求賠償；堅(jiān)持合同效力，因而要求前者繼續(xù)履約；等到履約期到來(lái)，在對(duì)方 實(shí)際違約后再要求賠償。不容否認(rèn)的代理定義：指一個(gè)人

21、以他的言詞或行動(dòng)使善意第三人合理相信某人是其代理人， 有權(quán) 以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位， 他就 要受該合同的約束，而 不能事后否認(rèn)某人是其代理人。（目的：保護(hù)善意第三人，維護(hù)市場(chǎng)交易安全）。揭開(kāi)公司面紗公司“法人格”否認(rèn)制度。若法庭認(rèn)為成立公司的目的在于 利用公司作為手段，從事妨礙社會(huì)利益，欺詐， 逃避個(gè)人責(zé)任，規(guī)避法律，從事違法行為等的活動(dòng)時(shí)，法院將否定公司法人人格， 直接追究股東或其他行為人的個(gè)人責(zé)任。即法院有權(quán)要求控股股東或主要經(jīng)營(yíng)者 對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。適用情況： 公司資金不實(shí)或不足（殼公司或皮包公司），財(cái)務(wù)狀況虛假 公司未履行必要的正式手續(xù)

22、股東與公司的關(guān)系不清晰公司與股東人格混同工具，另一自我，過(guò)度控制母、子公司在資金、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、人員機(jī)構(gòu)、管理等方面關(guān)系不清晰 對(duì)價(jià)定義：諾言的回報(bào)或諾言的代價(jià)，是使諾言對(duì)諾言人產(chǎn)生約束力的， 與諾言互為 交易對(duì)象的東西。對(duì)價(jià)可以是諾言（允諾）、行為、不行為。合同受挫英國(guó)：如果合同賴(lài)以存在的基礎(chǔ)喪失（如合同目的落空，標(biāo)的物滅失，提供服務(wù) 的當(dāng)事人發(fā)生意外，因法律變更導(dǎo)致合同履行違法，以及其他不可能履行的情 況），則履行的義務(wù)可以免除。美國(guó)：（又稱(chēng)：“目的受挫”）構(gòu)成要件：（1）某事件的發(fā)生使合同目的實(shí)質(zhì)性地受挫；（2）合同的訂立建立在不會(huì)發(fā)生該事件的基礎(chǔ)上;（3）該受挫不是請(qǐng)求免責(zé)的一方的過(guò)錯(cuò)所

23、致；（4）該方不承擔(dān)額外的義務(wù) 履行不能履行變得不現(xiàn)實(shí)（impracticable ）或極不現(xiàn)實(shí)，即使仍有可能（possible），仍 然可以免除責(zé)任。但是，履約成本的增加不能成為免責(zé)的理由。 如果有替代手段 克服障礙，仍不能免責(zé)。國(guó)際商法的主體1、國(guó)際（商務(wù)）條約2、國(guó)際慣例3、國(guó)內(nèi)法代理人的忠實(shí)義務(wù)1、 代理人不得以本人的名義同代理人自己訂立合同，除非事先征得本人的同意；2、代理人必須向本人公開(kāi)他所掌握的有關(guān)客戶(hù)的一切必要的情況，以供本人考 慮決定是否同該客戶(hù)訂立合同；3、代理人不得受賄或密謀私利，或與第三人串通損害本人的利益。合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)通常在合伙協(xié)議中予以規(guī)定

24、，因而他們之間的關(guān)系首先 是合同關(guān)系。與此同時(shí)，也是一種相互信任的 誠(chéng)信關(guān)系。合伙人的權(quán)利：1、分享利潤(rùn)的權(quán)利2、參與經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利3、監(jiān)督和檢查賬目的權(quán)利4、獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利 合伙人的義務(wù)：1、繳納出資的義務(wù)2、忠實(shí)的義務(wù)3、謹(jǐn)慎和注意的義務(wù)4、不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù) 公司發(fā)起人的責(zé)任發(fā)起人負(fù)責(zé)籌辦公司設(shè)立事宜，發(fā)起人對(duì)公司、股東、債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。 發(fā)起人之間的相互責(zé)任在公司成立前，他們之間是一種 互相委托共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 的關(guān)系，對(duì)設(shè)立公司的全部費(fèi) 用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。 發(fā)起人對(duì)公司所承擔(dān)的責(zé)任發(fā)起人承擔(dān)接受公司委托辦事的責(zé)任。包括：1、對(duì)公司忠誠(chéng)；2、辦事公正；3、 本人在公司的利益必須公開(kāi)。

25、 發(fā)起人對(duì)股東和債權(quán)人的責(zé)任發(fā)起人直接對(duì)公司股東和債權(quán)人負(fù)責(zé)。當(dāng)公司的股東和債權(quán)人因發(fā)起人的失職或 沒(méi)有公開(kāi)全部事實(shí)材料 而受到欺騙時(shí)，可以直接起訴發(fā)起人，而不必通過(guò)公司。公司設(shè)立時(shí)發(fā)起人違反義務(wù)要承擔(dān)的責(zé)任 繳納出資不足的,除補(bǔ)足外.還應(yīng)向其他足額繳納出資的發(fā)起人承擔(dān) 違約責(zé)任； 若公司不能成立, 對(duì)設(shè)立過(guò)程中產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)認(rèn)股人已經(jīng) 繳納的股款承擔(dān) 返還本金及同期利息 的連帶責(zé)任；發(fā)起人發(fā)生過(guò)失致使公司利益受損需對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任 普通股和優(yōu)先股的區(qū)別普通股：分紅與公司經(jīng)營(yíng)狀況相關(guān)1. 股息須在支付公司債息和優(yōu)先股股息之后獲得；2. 股息多少取決于經(jīng)營(yíng)狀況；3. 破產(chǎn)或結(jié)業(yè)

26、清算時(shí)，普通股股東排在公司債權(quán)人、優(yōu)先股股東之后分得剩余財(cái) 產(chǎn)；4. 普通股股東擁有投票權(quán)。優(yōu)先股：1“旱澇保收股”一一優(yōu)先獲得股息，且股息固定；2. 返還資產(chǎn)時(shí)，優(yōu)先獲得資產(chǎn)分配權(quán)；3. 一般無(wú)表決權(quán)，但連續(xù)多年（3-4年）不支付股息也可獲得投票權(quán)。三角合并與反三角合并三角合并：收購(gòu)公司首先設(shè)立一個(gè)其獨(dú)資擁有的子公司，投入現(xiàn)金或它自己的股票，然后， 再把被收購(gòu)公司合并入其子公司。反三角合并：收購(gòu)公司設(shè)立一個(gè)全資擁有的子公司，然后，該子公司合并入被收購(gòu)的公司中。 收購(gòu)公司用其持有的子公司的股票交換被收購(gòu)公司的新發(fā)行的股票，同時(shí)被收購(gòu)公司的股東獲得現(xiàn)金或收購(gòu)公司的股票，以交換被收購(gòu)公司的股票。中

27、外合資與中外合作的區(qū)別中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)：（合營(yíng)企業(yè)）指依照中國(guó)有關(guān)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的外國(guó)公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人 與中國(guó)公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)。 即兩個(gè)以上不同國(guó)籍的 投資者，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定共同投資設(shè)立，共同經(jīng)營(yíng)，共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的 有 限責(zé)任公司。出資各方的權(quán)利、義務(wù)按出資比例進(jìn)行劃分（股權(quán)式的合營(yíng)企業(yè)）。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)：（合作企業(yè)）指外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利的原則，根據(jù)中國(guó)的法律在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的， 由中外合作者提供投資 或者合作條件進(jìn)行 合作經(jīng)營(yíng)的企業(yè)。他們各自的權(quán)利和義務(wù)是自愿協(xié)商，用書(shū)面 合同規(guī)定

28、的（契約式的合營(yíng)企業(yè)）。要約定義：是希望和他人訂立合同 的意思表示，具有足夠的確定性并包含一旦被接受 合同即成立的訂立合同的建議?？紤]是否構(gòu)成要約的標(biāo)準(zhǔn)：1、內(nèi)容具體、明確；2、針對(duì)特定人發(fā)出；3、表明 一旦被接受即產(chǎn)生約束力。承諾定義：指受要約人同意要約的意思表示。須是對(duì)要約的無(wú)條件接受，不得有實(shí)質(zhì) 性變更。承諾生效時(shí)，合同即訂立。累積投票與直接投票 直接投票：一股一票； 累積投票：每一股擁有與將當(dāng)選的董事人數(shù)相等的投票權(quán)并可以把所有這些票數(shù) 集中投到其中意的人名下。英美法中的欺詐(虛假陳述)1、過(guò)錯(cuò)：欺詐是不真實(shí)表示的一種類(lèi)型。如果做出 欺詐性的不真實(shí)表示，通常 應(yīng)負(fù)侵權(quán)責(zé)任或違約責(zé)任；做

29、出過(guò)失的不真實(shí)表示,一般負(fù)賠償責(zé)任，但程度較 輕：做出無(wú)過(guò)錯(cuò)的不真實(shí)表示，不負(fù)賠償責(zé)任。2、行為：欺詐必須是關(guān)于事實(shí)的不真實(shí)表示(事實(shí)vs主觀(guān)見(jiàn)解)欺詐必須是行為，沉默不構(gòu)成欺詐，當(dāng)然該原則存在例外。3、因果關(guān)系：欺詐行為與被表示人的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤之間有因果關(guān)系。不真實(shí)的表述對(duì) 相對(duì)人產(chǎn)生誤導(dǎo)，使其基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而訂立合同。因欺詐而訂立合同的效力合同無(wú)效，可要求撤銷(xiāo)合同，獲得賠償(有損失的) 英美法中可撤銷(xiāo)的合同可撤銷(xiāo)的合同僅涉及私權(quán)，只有權(quán)利被侵害的當(dāng)事方有權(quán)主張撤銷(xiāo) 當(dāng)事人意思表示不真實(shí)：錯(cuò)誤、欺詐、脅迫、顯失公平等等?？沙蜂N(xiāo)的合同經(jīng)當(dāng)事人撤銷(xiāo)后喪失效力，當(dāng)事人不撤銷(xiāo)的，貝U有效。 撤銷(xiāo)權(quán)屬于當(dāng)事

30、人的私權(quán)。當(dāng)事人有確認(rèn)或否認(rèn)合同效力的自主權(quán)。中國(guó)法上可解除合同的情形(1) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(2) 在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行 主要債務(wù)(預(yù)期違約)；(3) 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4) 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(5) 法律規(guī)定的其他情形。國(guó)際公約里接受生效的原則原則上采用“到達(dá)生效”的原則，但也有例外規(guī)定 品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約對(duì)賣(mài)方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定：賣(mài)方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的 數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī) 定的方式裝箱或包裝。 貨物

31、應(yīng)適用于同類(lèi)貨物通常用途； 貨物應(yīng)適用于訂立合同時(shí)買(mǎi)方明示或默示地通知賣(mài)方的 特定用途(除非買(mǎi)方不依賴(lài)賣(mài)方的技能和判斷力)； 符合賣(mài)方提供的樣品； 符合同類(lèi)貨物 通用包裝，或足以保全、保護(hù)貨物的包裝 權(quán)利擔(dān)保義務(wù) 賣(mài)方保證貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請(qǐng)求的貨物；賣(mài)方保證對(duì)貨物具有合法的權(quán)利，并保證貨物上不存在擔(dān)保物權(quán)。除非買(mǎi)方同意 受此限制。 賣(mài)方保證貨物沒(méi)有侵犯第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán) ；(1) 該第三方限于賣(mài)方訂立合同時(shí)知道或理應(yīng)知道的第三方;(2) 依據(jù)買(mǎi)方營(yíng)業(yè)地國(guó)家法律，或貨物轉(zhuǎn)售國(guó)的法律主張的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。國(guó)際公約里賣(mài)方權(quán)利擔(dān)保義務(wù)的例外 買(mǎi)方非善意，已知道或應(yīng)當(dāng)知道第三方

32、會(huì)對(duì)貨物提出侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求； 賣(mài)方依據(jù)買(mǎi)方提供的技術(shù)圖紙、規(guī)格為買(mǎi)方制造產(chǎn)品，侵犯第三方知識(shí)產(chǎn)權(quán) 的。 賣(mài)方只有當(dāng)其在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或不可能不知道第三方對(duì)其貨物會(huì)提出 工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的權(quán)利或請(qǐng)求時(shí)，才對(duì)買(mǎi)方承擔(dān)責(zé)任。貨物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間、地點(diǎn)P380風(fēng)險(xiǎn)是指貨物可能遭受的各種意外損失，如盜竊、火災(zāi)、沉船等。 涉及意外事件發(fā)生時(shí)，哪一方當(dāng)事人 承擔(dān)損失后果的問(wèn)題。承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)后果的一方不因此而免除合同義務(wù)和責(zé)任，除非意外事件屬不可抗力、 或因?qū)Ψ降脑蛞稹Ｒ罁?jù)公約：當(dāng)事人約定優(yōu)先：當(dāng)事人約定適用貿(mào)易術(shù)語(yǔ)的，則按照貿(mào)易術(shù)語(yǔ)規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 的規(guī)則。轉(zhuǎn)移的后果一一買(mǎi)方義務(wù)不免除：風(fēng)險(xiǎn)自賣(mài)方轉(zhuǎn)移給買(mǎi)方后，買(mǎi)方對(duì)貨物的滅失 和損壞自行負(fù)責(zé)，并仍應(yīng)付款。除非貨物的損失是因賣(mài)方原因引起。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間基本原則是，除非當(dāng)事人另有約定，否則貨物在運(yùn)輸途中的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)。(例如，在采用FOB CIF和CFR條件成交時(shí)，都是由買(mǎi)方承擔(dān)貨物在運(yùn)輸過(guò)程 中的風(fēng)險(xiǎn)。)貨交第一承運(yùn)人之時(shí)起，或在規(guī)定的交貨地點(diǎn)交付 時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。保留控制貨物處分權(quán)的單據(jù)不影響風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，只是