利用信托制度實施股票期權(quán)計劃

1、利用信托制度實施股票期權(quán)計劃        股權(quán)激勵是一個廣義的概念，含括學(xué)界及實踐中使用的股票期權(quán)、認股權(quán)證、經(jīng)營者持股、職工持股及虛擬股票等概念。其中股票期權(quán)制度是最受關(guān)注的問題。目前，政府各相關(guān)部門及業(yè)界正在積極探討，在當(dāng)前社會經(jīng)濟法律體制環(huán)境下，如何實施股票期權(quán)計劃，非凡是如何解決存在的法律障礙和相關(guān)配套制度條件。    股票期權(quán)實施法律障礙    股票期權(quán)計劃雖然在歐美等市場經(jīng)濟發(fā)達國家被普遍采用且效果良好，但是，在我國，實施

2、股票期權(quán)計劃卻面臨著相應(yīng)的法律制度障礙和市場條件的欠缺。總括一下，基本的法律障礙主要有如下幾點：公司不得持有本公司股票的問題。股票期權(quán)計劃的實施，首先要解決行權(quán)時即實際購買股票時的股票來源問題。從規(guī)范的制度設(shè)計看，該股票（或股票額度）應(yīng)來自公司，即期權(quán)權(quán)利人以事先確定的價格從公司實際購得股票。而根據(jù)我國的公司法律制度，公司無法擁有本公司股票。首先，我國公司法采行實收資本制而不是授權(quán)資本制，即公司章程載明的注冊資本必須于公司設(shè)立登記時全部由股東認繳，也即對上市公司而言，其股票必須全部發(fā)行在外，公司不能庫存自己的股票，也不擁有待發(fā)行的股票額度。其次，根據(jù)我國公司法第149條規(guī)定，公司不得收購本公司

3、的股票，除非是為了減少公司注冊資本或與持有本公司股票的其他公司合并之目的，這等于又堵死了公司從二級市場回購并持有本公司股票的另一途徑。盡管有的人士提出，可以采用讓公司大股東出售或轉(zhuǎn)贈股份包括國有控股股東減持股份的方式來解決股票來源問題，且在實踐中，確有此類事情發(fā)生。但是，筆者認為，這并不是一個規(guī)范做法，規(guī)范的股票期權(quán)計劃是由公司以自己名義并為公司整體發(fā)展利益而實施的，而不是由公司的某一股東實施的。那只是一種權(quán)宜之計，其操作完全取決于大股東的單方意愿，不但每個公司的情況非凡是股東持股結(jié)構(gòu)并不相似，而且其中仍有許多法律問題（如計價、流通等），因而不能作制度性的推廣。  

4、0; 股票流通的法律限制。完整的股票期權(quán)計劃應(yīng)包括行權(quán)后的股票流通。只有答應(yīng)流通，才能使股票期權(quán)的激勵成分真正實現(xiàn)。否則，若不答應(yīng)流通，持股人只能實現(xiàn)紙上富貴。這顯然使股票期權(quán)激勵機制無法正常發(fā)揮作用。而我國公司法第147條正是對公司高級治理人員持有的公司股票的流通作了限制，該條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。    內(nèi)幕交易的問題。內(nèi)幕交易是為任何國家的證券法律所禁止的行為。我國證券法（第67條、第70條）及其他證券法規(guī)均規(guī)定，禁止內(nèi)幕知情人員利用內(nèi)幕信息買賣股票。股票發(fā)行與交易治理暫行條例第

5、38條還規(guī)定，股份公司董事、監(jiān)事、高級經(jīng)理人員和將其持有的公司股票在買入后6個月內(nèi)賣出或者在賣出后6個月內(nèi)買入，由此獲得的利潤歸公司所有。也就是說，即使上述兩個法律障礙得以通過修改法律加以解決，在實施股票期權(quán)計劃過程中，內(nèi)幕交易又必將成為另一個法律問題。要想防止內(nèi)幕交易的發(fā)生，出了立法限制外，內(nèi)幕人員嚴守誠信原則是必不可少的。然而，在我國目前的市場環(huán)境中，期望作為股票期權(quán)計劃受益人的公司高管人員都能在賣出股票時不利用所把握的內(nèi)幕消息，無疑過于天真。因而，在答應(yīng)期權(quán)權(quán)利人通過擇機賣出股票以實現(xiàn)最大激勵利益和禁止內(nèi)幕交易之間，就構(gòu)成了一對十分現(xiàn)實的矛盾。   

6、0;這些法律障礙問題不解決，規(guī)范的股票期權(quán)計劃就無法實施。但由于市場對股票期權(quán)計劃的需求已變得十分急迫，且股票期權(quán)計劃確實具有巨大的經(jīng)濟意義，因此在現(xiàn)實中先行修改法律，再實施股票期權(quán)是一個并不可行的方案選擇。為此，必須尋求其他解決途徑。    利用信托機制實施股票期權(quán)    在未修改法律的情況下，能否在我國現(xiàn)行的法律框架內(nèi)找到合法有效的實施股票期權(quán)計劃的其他途徑呢？筆者認為可以，并建議借用信托機制，通過一定的創(chuàng)新設(shè)計，實施股票期權(quán)計劃。我國信托法第2條規(guī)定，本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托

7、給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行治理或處分的行為。第7條規(guī)定，設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法持有的財產(chǎn)。本法所稱財產(chǎn)包括合法的財產(chǎn)權(quán)利。據(jù)此，股票期權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)利，其行使和處分，即作為一項資產(chǎn)進行治理，自然可以通過信托方式委托他人辦理。也就是說，股票期權(quán)計劃，完全可以通過信托契約的方式安排實施。具體講，可分如下幾個步驟：（一）公司在擬訂股票期權(quán)計劃時，在計劃中明確指定某一信托機構(gòu)，并通過協(xié)議（該協(xié)議并非信托協(xié)議）約定，由該信托機構(gòu)在股票期權(quán)開始實施的一段時間內(nèi)，以盡可能低的價格從證券二級市場上以自己名義購買并持有

8、約定數(shù)量的公司股票，同時就實際購買價和事先確定的期權(quán)行權(quán)價之差價的承擔(dān)和支付等問題加以約定；（二）在公司授予特定人員股票期權(quán)后，股票期權(quán)權(quán)利所有人立即按公司要求，與公司指定的信托機構(gòu)簽署統(tǒng)一格式的信托協(xié)議，載明其可行權(quán)的股票數(shù)額，將其期權(quán)的行使（權(quán)）委托給該信托機構(gòu)，由該信托機構(gòu)在規(guī)定的行權(quán)期間內(nèi)按事先確定的行權(quán)價格自行決定行權(quán)，同時，指明信托受益人（可以是委托人自己，也可以是委托人指定的第三人）；（三）信托機構(gòu)在以自己名義行權(quán)后，可按協(xié)議雙方的約定，以自己名義持有或售出股票；（四）信托機構(gòu)將最終處分股票所得收益扣除相應(yīng)費稅后支付給信托受益人，信托關(guān)系終止。通過信托機制實施股票期權(quán)計劃，在我國

9、目前的法律和市場環(huán)境下，有如下幾點好處和意義：可以有效解決在公司法中有關(guān)實收資本    制和股票回購限制規(guī)定未作修改的情況下的公司股票來源問題。信托機構(gòu)作為獨立的第三人，以自己名義購買、持有并處分股票并不違反任何現(xiàn)行法律規(guī)定。股票有了合法來源，就為股票期權(quán)計劃的實施提供了必要的前提條件。    可以解決公司法規(guī)定的公司高管人員在任職期間不得轉(zhuǎn)讓所持公司股票的問題。信托機構(gòu)可以自己名義賣出股票，從而讓股票期權(quán)計劃項下的股票具有可流通性，使得公司高管人員在股票期權(quán)激勵制度中應(yīng)實現(xiàn)的收益可以及時得到兌現(xiàn)，從而真正使得股票期權(quán)制度能夠充分發(fā)揮其激勵機制作用，達現(xiàn)制度的效率和目的。    可以避免或減少內(nèi)幕交易情況的發(fā)生。信托機構(gòu)在以自己名義行權(quán)和處分股票時，可憑借其專業(yè)經(jīng)驗和技能，根據(jù)市場具體情況，遵循行業(yè)規(guī)則和自律規(guī)章，獨立、誠信、謹慎、合法