注冊會計師對第三人民事責任的損失界定

1、注冊會計師對第三人民事責任的損失界定    作者：席寧      2010-12-19 2:12:14   來源：畢業(yè)論文網    摘要：注冊會計師對第三人承擔的民事責任是因信賴而決策所發(fā)生的損害，即純粹經濟損失，它最大的特點在于形式和金額都無法估計。因此，對于哪些損失可以索賠，需要確定一個邊界。以前的東方電子案，損失賠償范圍為依法確定的虛假陳述行為實施日、揭露日、基準日的基礎上所計算出的投資差額損失及息稅，并扣除系統(tǒng)風險后的

2、實際損失。隨后的精倫電子案中，在虛假陳述披露之日后購買、證監(jiān)會或其分支機構作出的行政處罰決定之前賣出并遭受的損失也能夠納入索賠范圍?？梢姡@一邊界在逐漸擴大。 關鍵詞：注冊會計師；第三人；民事責任；損失界定 注冊會計師對第三人民事責任的產生，以損失為必要。損失包括兩種：一種是因人身或財產遭受損失而導致的經濟損失；另一種是因信賴而決策所發(fā)生的損害，在普通法中屬于純粹經濟損失，即不是作為人身傷害或者財產損害的附帶結果的金錢上的損失1。注冊會計師對第三人造成的損害主要是純粹經濟損失，最難以確定邊界的也是純粹經濟損失，因此，我們首先要認定純粹經濟損失的保護范圍。 一、純粹經濟損失 純粹經濟損

3、失是來源于侵權法的概念。這種經濟利益損失是否應受法律保護、如何受到法律保護以及在何種程度上受到保護，與不同法律制度里侵權責任法的權利和利益保護體系密切相關。德國民法典2主要通過對侵害受到法律保護的各種權利的行為進行列舉（第823條第1款）來實現(xiàn)侵權行為的類型化，其描述的侵權人損害賠償?shù)姆秶?，并不包括純粹經濟損失。法國民法典第13821384條首創(chuàng)了侵權行為法的“一般條款”立法模式，即對過錯（故意和過失）侵權責任的共同要件進行抽象，將其分別規(guī)定在兩個條文中，不再對各種具體的過錯侵權行為（以被侵害的絕對權利為劃分標準）進行列舉性規(guī)定3。在司法實踐中，凡是符合“一般條款”規(guī)定的全部要件之行為，都被認

4、定為侵權行為，加害人應當承擔相應的民事責任。這種立法模式具有高度的包容性和擴張性?？梢?，法國將純粹經濟損失納入一般條款的保護之中，將是否違反一般條款遂作為判斷純粹經濟損失是否具有可賠償性的根本依據。比利時、盧森堡、西班牙均采用了類似于法國法的立法例?，F(xiàn)代英美侵權法里，對純粹經濟損失的討論是和過失行為里的注意義務相聯(lián)系在一起的。在過失侵權行為里，注意義務是一個法律問題，法官通過判斷特定情勢下是否存在注意義務，來判斷受害人利益是否應該得到保護?；诖耍ü賹⒆⒁饬x務作為一個控制手段，以此來實現(xiàn)長期以來的司法政策。對純粹經濟損失的保護，也采取了限制性的司法政策，僅在有限的情勢下而通過類型化獲得保護。

5、瑞典侵權責任法第2.4條對純粹經濟損失作了如下界定：“本法的純粹經濟損失應被理解為不與任何人身體傷害或者財產損害相聯(lián)系而產生的經濟損失。”這個定義是各國制定法中僅見的明文規(guī)范4。 注冊會計師因執(zhí)業(yè)過失而致第三人損害，是一種典型的純粹經濟損失。第三人倚賴財務報表和審計信息進行決策所遭受的損害，是最常見的純粹經濟損失。純粹經濟損失，特別是不實信息引起的純粹經濟損失，是基于倚賴或信賴他人行為所產生的，其最大的特點在于損失形式與金額都無法預見。學者劉燕具體歸納了以下幾種（可以說完全包括了純粹經濟損失的內容）5：（1）投資損失。我國證券法不區(qū)分發(fā)行與交易環(huán)節(jié)，按2002年1月15日最高人民法院頒布的關于

6、受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權糾紛案件有關問題的通知（即1·15通知）的精神，凡投資損失都可以對有執(zhí)業(yè)過失的注冊會計師主張賠償。在證券市場以外，我國的公司法、注冊會計師法也明確規(guī)定了注冊會計師對第三人承擔賠償責任，投資人的損失從理論上都可以得到賠償。（2）貸款損失。銀行和其他金融機構是財務報表的主要使用人，為了評價借款人的償還能力，貸款人往往要求借款人提供經過審計并附帶無保留意見的財務報表。如果注冊會計師出具的審計報告有瑕疵，粉飾了借款人的實際財務狀況，貸款人對不合格的借款人發(fā)放了貸款，會受到不應有的損失。（3）交易損失，泛指與注冊會計師提供審計服務的客戶進行購銷活動或其他普通

7、商業(yè)交易的對方，因可歸咎于客戶的原因而遭受的損失。如果注冊會計師有執(zhí)業(yè)過失，同樣要賠償?shù)氐谌说膿p失。 二、東方電子案 東方電子虛假陳述案中對損失的計算可稱是典型的例子。到目前為止，該案仍然是國內投資者起訴人數(shù)最多、起訴標的最大的證券市場虛假陳述民事賠償案。先簡單介紹一下案情：1997年1月，東方電子上市后股價一路攀高，到2000年股價最高達到60元。2001年9月10日，東方電子發(fā)布公告稱正接受證監(jiān)會調查。之后檢察機關查明，1997年到2001年8月期間，東方電子原董事長、總經理隋元柏等人偽造公司業(yè)績，買賣東方電子內部職工股用于虛增主營業(yè)務收入。法院于2003年1月對隋元柏等人進行刑事判決，

8、從而拉開了涉及高達7 000多名股民、訴訟標的高達4.42億元的中國虛假陳述索賠第一案東方電子民事索賠案序幕。根據東方電子在中國證券報等各大媒體的公告上披露，截至2005年底，青島中院共受理各地股民提出的以公司及其他單位、公民為被告的證券市場虛假陳述民事賠償案件的數(shù)量為2 716件，涉及的股民數(shù)量為6 989人（含公民、法人及其他組織），涉案標的總額約計人民幣44 242萬元。列入被告的除了煙臺東方電子信息產業(yè)股份有限公司，還有山東乾聚有限責任會計師事務所，該所系東方電子發(fā)行上市的會計師事務所及年度報告審計機構。 經過四年的曠日持久的馬拉松訴訟，東方電子案最終以調解結案。損失賠償范圍為在青島中

9、院依法確定的虛假陳述行為實施日、揭露日、基準日的基礎上所計算出的投資差額損失及印花稅、傭金、利息，并扣除系統(tǒng)風險后的實際差額損失數(shù)額為調解賠償數(shù)額的依據。青島中院到深圳證券交易所調取了全部原告的交易記錄，制作出相應的軟件，根據設定的標準計算出各原告投資者的實際損失。由于計算損失的會計方法是移動加權平均法，故與投資者一般的計算結果會略有出入。2007年8月11日，首批600份東方電子案民事調解書經原被告律師簽收后正式生效。公司控股股東在股改中承諾，以其合法持有的不超過公司60211 200股股份向適格原告履行責任。案子雖然圓滿解決，遺憾的是注冊會計師與證券市場其他主體之間的責任分擔并沒有明確分清

10、。在公司上升時期，也在股市不斷上漲的時期，東方電子意識到訴訟問題已成為股改道路上的絆腳石，最終決定將股改與解決民事訴訟結合，為公司未來發(fā)展掃清障礙。但國有股股改不可復制，股市也不可能永遠上漲，在通常的情況下，不可能每次都由控股股東慨然買單，因此，注冊會計師的涉訟風險甚至賠付依然存在。 三、精倫電子案的進步 繼藍田股份案、東方電子案和2007年最高人民法院關于審理涉及會計師事務所在審計業(yè)務活動中民事侵權賠償案件的若干規(guī)定（簡稱2007年若干規(guī)定）出臺后，2007年10月15日，武漢市中級人民法院又受理了上海投資者訴武漢眾環(huán)會計師事務所、武漢精倫電子股份有限公司虛假陳述民事侵權案件（以下簡稱精倫電

11、子案）。該案是人民法院依據2007年若干規(guī)定新司法解釋而受理的第一例訴訟上市公司涉及虛假陳述的民事侵權賠償案件；同時，也是中國證券史上第一例不需要前置條件而被人民法院直接受理的訴訟上市公司涉及虛假陳述的民事侵權賠償案件，與藍田股份案一樣，有著十分重大的意義。 原告上海投資者原系武漢精倫電子股份有限公司的小股東，因查閱精倫電子公開披露的2006年度報表信息，發(fā)現(xiàn)精倫電子經營由虧轉贏，業(yè)績提升，且武漢眾環(huán)會計師事務所有限責任公司為精倫電子披露的年度報表出具了無保留審計報告，故原告相信精倫電子披露的財務報表真實、完整可信，并購買了精倫電子股票。之后，精倫電子股票連續(xù)大幅下跌，原告為避免更大的損失，只

12、得出售了股票，造成了投資損失。 原告出售股票后，原告方經分析、計算，發(fā)現(xiàn)精倫電子披露的2006年年報信息存在嚴重虛假記載嫌疑。2006年凈利潤經計算應該為虧損，同時還存在其他一系列虛假記載嫌疑。 原告認為，針對上述眾多嚴重虛假記載嫌疑事實，眾環(huán)會計還為精倫電子2006年度報表出具了無保留的審計意見，這構成了出具不實報告行為。而且，原告也正是因為相信眾環(huán)會計出具的無保留的審計意見，進而相信精倫電子披露的報表信息的真實、準確，才購買了精倫電子股票。故原告根據2007年若干規(guī)定，要求眾環(huán)會計師事務和精倫電子共同承擔原告損失的民事責任。 2007年7月27日，原告依法向武漢市中級人民法院提起民事訴訟，

13、訴訟請求為：（1）確認眾環(huán)會計師事務所為精倫電子2006年年報出具的眾環(huán)審字2007194號審計報告為不實報告；（2）判令眾環(huán)會計師事務所和精倫電子共同賠償原告損失人民幣3 052.94元；（3）本案訴訟費由兩被告承擔。 對照原有的證券虛假陳述民事侵權賠償案件，精倫電子案主要在三個方面實現(xiàn)突破：第一，此案不需要證監(jiān)會或其分支機構作出的行政處罰決定作為前置條件。第二，本案拓寬了有權要求賠償原告的范圍。2007年若干規(guī)定中明確規(guī)定，自會計師事務所出具報告之日起，投資者合理信賴（不是明知）不實審計報告而買賣股票遭受損失的，其損失依法應予得到賠償。而在原有的證券虛假陳述民事侵權賠償案件中，投資者在虛假

14、陳述披露之日后購買，證監(jiān)會或其分支機構作出的行政處罰決定之前賣出并遭受的損失，不能得到賠償。第三，本案使投資者能通過司法而不是通過證券行政主管部門，及時查實少數(shù)上市公司的造假行為。 和東方電子案的賠償范圍對比，我們看到投資者在虛假陳述披露之日后購買、證監(jiān)會或其分支機構作出的行政處罰決定之前賣出并遭受的損失現(xiàn)在也能夠納入索賠范圍了，這是一個明顯的進步。雖然精倫電子案還沒有結案，如果報道內容屬實，那么對于非專業(yè)人士的小股東都能“分析、計算，發(fā)現(xiàn)精倫電子披露的2006年年報信息存在嚴重虛假記載嫌疑”的虛假陳述，注冊會計師要證明自己無過錯恐怕十分困難。對于損失賠償范圍的擴大和對第三人利益的保護，本案前進了一大步。 參考文獻： 1 白岱恩.注冊會計師虛假陳述民事責任研究M.北京:中國檢察出版社,2006:138. 2 陳衛(wèi)佐譯注.德國民法典M.北京:法律出版社,2004. 3 張民安.法國侵權責任根據研究EB/OL.來自中國民商法律網,2006-04-11. 4 德克雷斯蒂安·馮·巴爾