商號(hào)權(quán)的法律定位

1、商號(hào)權(quán)的法律定位商號(hào)權(quán)現(xiàn)在已經(jīng)是商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的固有內(nèi)容，但從商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法各自的特有規(guī)范來看，商號(hào)權(quán)在這兩個(gè)亞部門法(它們同屬于民法部門法)中的法律定位是不同的。筆者將通過簡(jiǎn)單的比較法上的考察而予以分述。(一)商法對(duì)商號(hào)權(quán)的定位商法是調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。在商法的規(guī)范體系中，私法規(guī)范為核心，但它同時(shí)也包含大量的公法性條款，即國(guó)家通過立法形式而干預(yù)商事交易活動(dòng)的規(guī)范，有關(guān)商事登記的規(guī)范、商號(hào)的規(guī)范正是這種公法性的規(guī)范。這是因?yàn)樵诂F(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，一般都堅(jiān)持“商主體法定主義”，即商主體的內(nèi)容、類型和公示都要由法律予以明確規(guī)定，19因此，標(biāo)

2、示商事主體人格的商號(hào)必須依據(jù)法律的規(guī)定經(jīng)登記注冊(cè)而產(chǎn)生。于是，有關(guān)商號(hào)的設(shè)定、商號(hào)的使用、商號(hào)的變更和轉(zhuǎn)讓，以及商號(hào)的廢止便自然成了商法內(nèi)容的一部分。由此可見，商法對(duì)商號(hào)權(quán)的規(guī)制是定位在行政管理和監(jiān)督的層面上的。20如德國(guó)商法典(舊商法典)和其他單行法律在商號(hào)的設(shè)定上，在商號(hào)真實(shí)性原則的前提下，對(duì)不同的商事主體提出了不同的要求：獨(dú)資商人的商號(hào)必須含有其本人真實(shí)的姓氏和名字，即必須使用人名商號(hào);商號(hào)中可以使用表明業(yè)務(wù)性質(zhì)的字樣，但不得構(gòu)成對(duì)公眾的欺騙。21與獨(dú)資商人一樣，人合商事公司也必須使用人名商號(hào)。對(duì)于有限責(zé)任公司則既可采人名商號(hào)又可采物名商號(hào)。22而對(duì)股份有限公司則只能采物名商號(hào)，并且必須

3、表明其業(yè)務(wù)性質(zhì)及公司的法律形式。23這些規(guī)定都體現(xiàn)了較濃的公法色彩，當(dāng)然最近德國(guó)商法的改革對(duì)此有所松動(dòng)。我國(guó)商事法規(guī)范對(duì)商號(hào)的管理型定位從我國(guó)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定對(duì)商號(hào)選定的限制尤其是登記的行業(yè)及地域的限制上可以看出。依據(jù)該規(guī)定的第6條，在不同行業(yè)和不同地區(qū)登記相同或近似的商號(hào)是不被禁止的，于是，家電行業(yè)的某一馳名商號(hào)被服裝企業(yè)登記為商號(hào)是可以的，山東的某一馳名商號(hào)被山西的企業(yè)登記也是可以的。這種情況已經(jīng)不是杜撰，北京出現(xiàn)的某搬家公司將四通集團(tuán)的商號(hào)登記為己有的事實(shí)已經(jīng)為此做了很好的注腳。24這顯然是只從行政管理便利的角度出發(fā)而導(dǎo)致的惡果。當(dāng)然，對(duì)商號(hào)登記的同時(shí)起到了公示的作用，這對(duì)交易安全起

4、到了一定的保護(hù)作用，但這只是其附屬的功能。(二)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)商號(hào)權(quán)的定位商號(hào)是一種經(jīng)營(yíng)性的標(biāo)記，如果一個(gè)企業(yè)提供的商品和服務(wù)均是高質(zhì)量的，那么這種良好的形象日積月累會(huì)形成很高的商譽(yù)而附載到商號(hào)上，于是商號(hào)的許可使用便可以給企業(yè)帶來豐厚的物質(zhì)收益，這樣商號(hào)權(quán)便更顯現(xiàn)出其價(jià)值。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)這種商號(hào)權(quán)進(jìn)行規(guī)制，正是為了保護(hù)商號(hào)權(quán)人的這種利益，從而激勵(lì)其創(chuàng)造更大的社會(huì)財(cái)富。因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)商號(hào)權(quán)的規(guī)制應(yīng)該是定位在私權(quán)保護(hù)和市場(chǎng)秩序的維護(hù)的層面上的。 首先，商號(hào)權(quán)既然是一種經(jīng)營(yíng)性標(biāo)記權(quán)，因此，對(duì)它的保護(hù)便可通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中的商標(biāo)法來進(jìn)行，美國(guó)采取的正是這種模式。如美國(guó)商標(biāo)法第44條G款規(guī)定：不論商號(hào)注

5、冊(cè)與否，他人若采用或行使相同或近似于商號(hào)權(quán)人之商號(hào)或標(biāo)章者，應(yīng)認(rèn)為權(quán)利之侵害;對(duì)于內(nèi)、外國(guó)人，均予以同等之保護(hù)。通過這種方式，可以將馳名商號(hào)的保護(hù)納入到馳名商標(biāo)的保護(hù)中，同時(shí)還可促成商號(hào)和商標(biāo)運(yùn)用的一體化，即一個(gè)字號(hào)既是商號(hào)又是商標(biāo)，很好地起到了既標(biāo)志商品或服務(wù)，又代表企業(yè)形象的雙重作用，25這樣是非常有利于商號(hào)權(quán)人的利益保護(hù)的。另外，美國(guó)1964年出版的州模范商標(biāo)法(簡(jiǎn)稱模范法)也對(duì)商號(hào)予以規(guī)定。它在給商號(hào)下定義時(shí)采取了與商標(biāo)法(通稱為蘭漢法)相似的定義，但除了“名稱”以外，又加上“詞、記號(hào)、圖案或這些東西的配合”。其功能是描述產(chǎn)品的來源。并規(guī)定，商號(hào)不得在主注冊(cè)簿上注冊(cè)，但同時(shí)規(guī)定無注冊(cè)義

6、務(wù)，不論是否構(gòu)成標(biāo)記的一部分，它都受到保護(hù)。26我國(guó)2001年修改后的商標(biāo)法對(duì)馳名商標(biāo)的問題作出了較為明確的規(guī)定，27但在馳名商號(hào)的法律保護(hù)規(guī)定方面則尚付闕如。其次，通過反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來保護(hù)。由于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法關(guān)注的是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序和交易安全的維護(hù)，因此，其保護(hù)范圍可能更為寬泛。從德國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第16條的規(guī)定來看，其對(duì)商號(hào)提供的保護(hù)就較為廣泛：該法保護(hù)一切姓名、注冊(cè)商號(hào)與特殊商業(yè)名稱以及商事企業(yè)在商業(yè)上使用的印刷品的標(biāo)題。保護(hù)的成立只要求該商業(yè)標(biāo)志已經(jīng)使用，法律的保護(hù)針對(duì)的是足以與在先的使用發(fā)生混淆的一切非法的使用。縮寫、標(biāo)語、商號(hào)的記號(hào)以及區(qū)別商事企業(yè)的標(biāo)記，只要是用來指稱企業(yè)，并且已經(jīng)取

7、得區(qū)別性的，都得到保護(hù)。28美國(guó)商標(biāo)法兼有制止假冒等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的功能，因此在美國(guó)是由商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法共同擔(dān)負(fù)起商號(hào)保護(hù)的任務(wù)的。我國(guó)的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第5條第3項(xiàng)、第21條等也對(duì)圍繞商號(hào)進(jìn)行的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)做了一些規(guī)定，但在法律責(zé)任上做了援用商標(biāo)法和產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定?？傮w來看，它是不能滿足實(shí)際的需要的，因?yàn)樗鼘?duì)馳名商號(hào)的保護(hù)問題沒有專門涉及，而這恰恰是在商號(hào)領(lǐng)域反淡化的必然要求。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對(duì)商號(hào)權(quán)的規(guī)制雖然定位在私權(quán)保護(hù)的層面上，但通過上述簡(jiǎn)單比較可以看出我國(guó)在這一方面的立法明顯不足，還停留在僅有定位而無落實(shí)的水平上。(三)我國(guó)法律對(duì)商號(hào)權(quán)定位的落實(shí)商法既然本質(zhì)上是私法，那就應(yīng)該留給當(dāng)事人

8、很大的空間來實(shí)踐意思自治的理念，只要不對(duì)社會(huì)公共管理秩序造成妨害，應(yīng)該給予私人活動(dòng)盡量大的空間。準(zhǔn)此而言，在商號(hào)的設(shè)定上應(yīng)該給予當(dāng)事人更大的自由決定空間，如是否有必要禁止以漢語拼音字母、數(shù)字作為文字的商號(hào)呢?筆者對(duì)此表示懷疑。就我國(guó)目前而言，更為迫切的是解決商號(hào)保護(hù)方面的地域和行業(yè)上的限制。由于對(duì)不同地域之間的相同或相近的商號(hào)不加禁止，因此出現(xiàn)了諸多的“四通”公司、“嘉陵”公司。商事法對(duì)商號(hào)權(quán)本來是定位在行政管理的層面上的，但現(xiàn)在的情況是，在微觀層面的地方，也許管理是井然有序的，但在宏觀層面上的國(guó)家，則出現(xiàn)了嚴(yán)重的混亂。這種情況如果發(fā)生在二十年前，不會(huì)出現(xiàn)什么大的問題，因?yàn)槟莻€(gè)時(shí)候，企業(yè)完全是

9、行政機(jī)關(guān)的附屬物，如何組織生產(chǎn)和銷售都不用自己考慮而由行政機(jī)關(guān)統(tǒng)一計(jì)劃。但在今天，企業(yè)決不可能只局限在本行政轄區(qū)內(nèi)運(yùn)作，為了自身的進(jìn)一步發(fā)展，它必須去占領(lǐng)異地甚至異國(guó)的市場(chǎng)，于是免不了要與異地的管理當(dāng)局打交道，如果它在異地與當(dāng)?shù)氐摹巴摺备?jìng)爭(zhēng)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)，那當(dāng)?shù)氐墓芾懋?dāng)局能一視同仁嗎?很可能，它又給地方保護(hù)主義多埋了一個(gè)隱患。因此，當(dāng)務(wù)之急是真正落實(shí)行政管理這一定位。在外國(guó)法上，曾經(jīng)有法院判決認(rèn)可商號(hào)在全國(guó)受同等保護(hù)，如1988年法國(guó)里昂法院曾判決認(rèn)為，商號(hào)權(quán)可以在全國(guó)領(lǐng)土內(nèi)得到保護(hù)，不問它的知名度有多大和使用的范圍。同年，法國(guó)最高法院也判決認(rèn)為，對(duì)商號(hào)的保護(hù)不限于本國(guó)領(lǐng)土的一部分。29我國(guó)通過法院來做這樣的判決不大可能，但由立法確立商號(hào)的全國(guó)統(tǒng)一管理完全可能，因?yàn)殡娮泳W(wǎng)絡(luò)的發(fā)展已經(jīng)為此掃清了所有技術(shù)上的障礙。我們完全可以建立全省甚至全國(guó)范圍內(nèi)的商號(hào)數(shù)據(jù)庫(kù)，由各省工商行政管理局統(tǒng)一對(duì)本省的商號(hào)進(jìn)行公布、備案，并定期出版按照行業(yè)劃分的商號(hào)名錄。最后由國(guó)家工商行政管理總局組織對(duì)各省的數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng)，實(shí)現(xiàn)資源共享。之后，每有一個(gè)商號(hào)進(jìn)行登記時(shí)，都由所受理的工商行政機(jī)關(guān)將其輸入電腦進(jìn)行檢索，如果發(fā)現(xiàn)該商號(hào)與其