第二篇 第五章 公司法律制度

1、第五章第五章 公司法律制度公司法律制度v第一節(jié)公司概述第一節(jié)公司概述v一、公司一、公司公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定條件和程序公司是一種企業(yè)組織形態(tài)，是依照法定條件和程序設(shè)立的、以營利為目的商事組織。設(shè)立的、以營利為目的商事組織。特征：（特征：（1）公司具有法人資格；（）公司具有法人資格；（2）公司具有營）公司具有營利性；（利性；（3）公司具有社團(tuán)性。）公司具有社團(tuán)性。二、公司的二、公司的種類種類1.以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為無以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為無限責(zé)任公司、兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。限責(zé)任公司、兩合公司、有限責(zé)任公司和股份有限公司。我國我國

2、公司法公司法規(guī)定的公司形式為有限責(zé)任公司和股份規(guī)定的公司形式為有限責(zé)任公司和股份有限公司。有限公司。2.以一個公司對另一個公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)以一個公司對另一個公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。母公司和子公司都具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民母公司和子公司都具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。事責(zé)任。 3.以公司內(nèi)部組織機構(gòu)的地位為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為總公司和分公司。以公司內(nèi)部組織機構(gòu)的地位為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為總公司和分公司。分公司因不具有法人的資格分公司因不具有法人的資格，其業(yè)務(wù)活動的結(jié)果由總公司承受，其債務(wù)其業(yè)務(wù)活動的結(jié)果由總公司承受，其

3、債務(wù)也由總公司以自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。也由總公司以自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。4.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司(以個人信用為信用以個人信用為信用基礎(chǔ)基礎(chǔ))與資合公司（以資本為信用基礎(chǔ)）以及人合兼資合公司。與資合公司（以資本為信用基礎(chǔ)）以及人合兼資合公司。股份有限公司是典型的資合公司。股份有限公司是典型的資合公司。有限責(zé)任公司是有限責(zé)任公司是“人合人合”兼兼“資合資合”公司。公司。5.以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。根據(jù)我國法律，凡是依我國法律、在我國境內(nèi)登記

4、設(shè)立的公司，即為我根據(jù)我國法律，凡是依我國法律、在我國境內(nèi)登記設(shè)立的公司，即為我國的本國公司，即中國公司，而無論其資本構(gòu)成是否有外資成分。國的本國公司，即中國公司，而無論其資本構(gòu)成是否有外資成分?！纠}【例題多選題】多選題】根據(jù)根據(jù)公司法公司法的規(guī)定，公司的規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司（）。（可以設(shè)立子公司，子公司（）。（2007年）年）A.與母公司共同對外承擔(dān)連帶責(zé)任與母公司共同對外承擔(dān)連帶責(zé)任B.具有法人資格具有法人資格C.不需要辦理企業(yè)工商登記不需要辦理企業(yè)工商登記D.獨立承擔(dān)民事責(zé)任獨立承擔(dān)民事責(zé)任E.屬于限制行為能力的法人屬于限制行為能力的法人正確答案正確答案BD答案解析本題考核

5、公司的分類。子公司是獨答案解析本題考核公司的分類。子公司是獨立法人，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。立法人，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 三、公司的能力三、公司的能力1.公司的權(quán)利能力公司的權(quán)利能力公司的權(quán)利能力始于成立即營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，公司的權(quán)利能力始于成立即營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，終于終止即注銷登記。終于終止即注銷登記。（1）凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，）凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不能享有，如專屬于自然人的生命權(quán)、健公司均不能享有，如專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等?？禉?quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽權(quán)等。 （2）公司）公司經(jīng)營范圍的限制經(jīng)營范圍的限制公司的經(jīng)營范圍受

6、到一定的限制：公司的經(jīng)營范圍受到一定的限制：公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定；公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定；公司的經(jīng)營范圍必須依法登記；公司的經(jīng)營范圍必須依法登記；公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)；法經(jīng)過批準(zhǔn)；公司必須在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；公司必須在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)該辦理變更登記；公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)該辦理變更登記；公司不得超越經(jīng)營范圍進(jìn)行活動，公司不得超越經(jīng)營范圍進(jìn)行活動，如：通信產(chǎn)品（不含無線發(fā)

7、射設(shè)如：通信產(chǎn)品（不含無線發(fā)射設(shè)備），金屬產(chǎn)品（不含備），金屬產(chǎn)品（不含稀貴金屬稀貴金屬）等）等 ，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，為了保護(hù)善意相對人的利益，為了保護(hù)善意相對人的利益，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但是違反國家但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！纠}【例題單選題】單選題】公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。下列有關(guān)公司經(jīng)營范圍的表述中，事經(jīng)營活動。下列有關(guān)公司經(jīng)營范圍的表述中，正確的是（）。（正確的是

8、（）。（2008年）年）A.公司章程不能對公司的經(jīng)營范圍作出規(guī)定公司章程不能對公司的經(jīng)營范圍作出規(guī)定B.公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)定必須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)C.公司章程可以改變經(jīng)過登記的公司經(jīng)營范公司章程可以改變經(jīng)過登記的公司經(jīng)營范圍而無需辦理變更登記圍而無需辦理變更登記D.公司超越經(jīng)營范圍對外訂立的合同無效公司超越經(jīng)營范圍對外訂立的合同無效正確答案正確答案B答案解析（答案解析（1）公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作）公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定；出規(guī)定；A錯誤。（錯誤。（2）公司的經(jīng)營范圍中屬于法

9、律、）公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)；行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)；B正確。（正確。（3）公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，）公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是必須辦理變更登記；但是必須辦理變更登記；C錯誤。（錯誤。（4）公司不得超越）公司不得超越經(jīng)營范圍進(jìn)行活動，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，經(jīng)營范圍進(jìn)行活動，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，為了保護(hù)善意相對人的利益，人民法院不因此認(rèn)定合同為了保護(hù)善意相對人的利益，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律

10、、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外；政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外；D錯誤。錯誤。 （3）投資能力的限制）投資能力的限制公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。解釋：解釋：“除法律另有規(guī)定除法律另有規(guī)定”：目前是指根據(jù)：目前是指根據(jù)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法的規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)的規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，也不能成為有限合伙企業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，也不能成為有限

11、合伙企業(yè)的普通合伙人。的普通合伙人。公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由“董事會董事會或者股東會、股東大會或者股東會、股東大會”決議；決議；公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，公司章程對投資的總額及單項投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。不得超過規(guī)定的限額。（4）擔(dān)保能力的限制）擔(dān)保能力的限制公司章程對擔(dān)保的總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，公司章程對擔(dān)保的總額及單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；不得超過規(guī)定的限額；公司為公司為“他人他人”（非股東或?qū)嶋H控制人）提供擔(dān)保，按照（非股東或?qū)嶋H控制人）提供擔(dān)保，按照

12、公司章程的規(guī)定由公司章程的規(guī)定由“董事會或者股東會、股東大會董事會或者股東會、股東大會”決議；決議；公司為公司公司為公司“股東或者實際控制人股東或者實際控制人”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會或者股東大會股東會或者股東大會”決議。決議。接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上接受擔(dān)保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。述規(guī)定事項的表決。該項表決由該項表決由“出席出席”會議的會議的“其他股東其他股東”所持表決權(quán)的所持表決權(quán)的過半過半數(shù)數(shù)（大于（大于1/2）通過。）通過。【例題【例題多選題】多選題】根據(jù)根據(jù)公司法公司法，關(guān)于公司提供擔(dān)保的說法，關(guān)于

13、公司提供擔(dān)保的說法，正確的有（）。（正確的有（）。（2012年）年）A.公司可以對外提供擔(dān)保，但不可以為本公司股東或者實際公司可以對外提供擔(dān)保，但不可以為本公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保控制人提供擔(dān)保B.董事會、股東會或者股東大會均有權(quán)決定公司對外提供擔(dān)董事會、股東會或者股東大會均有權(quán)決定公司對外提供擔(dān)保事宜保事宜C.公司章程可以對公司提供擔(dān)保的數(shù)額作出限制性規(guī)定公司章程可以對公司提供擔(dān)保的數(shù)額作出限制性規(guī)定D.公司為公司股東提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會或者股東大會決公司為公司股東提供擔(dān)保，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議通過，但接受擔(dān)保的股東不得參加擔(dān)保事項的表決議通過，但接受擔(dān)保的股東不得參加擔(dān)保事

14、項的表決E.公司股東會或者股東大會可以決定為本公司股東提供擔(dān)保，公司股東會或者股東大會可以決定為本公司股東提供擔(dān)保，但是具體事項表決時需由公司半數(shù)以上股東同意才能通過但是具體事項表決時需由公司半數(shù)以上股東同意才能通過正確答案正確答案BCD答案解析本題考核公司擔(dān)保能力的限制。選答案解析本題考核公司擔(dān)保能力的限制。選項項A錯誤。公司可以為本公司股東或者實際控制錯誤。公司可以為本公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保。選項人提供擔(dān)保。選項E錯誤。該項表決由錯誤。該項表決由“出席出席”會議的會議的“其他股東其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)（大于所持表決權(quán)的過半數(shù)（大于1/2）通過。）通過。 2.公司的行為能力公司

15、的行為能力公司的行為能力與公司的權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時公司的行為能力與公司的權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時終止，范圍和內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。終止，范圍和內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。公司行為能力的實現(xiàn)分兩個階段：（公司行為能力的實現(xiàn)分兩個階段：（1）公司的意）公司的意思能力通過公司的法人機關(guān)來形成和表示；（思能力通過公司的法人機關(guān)來形成和表示；（2）公司）公司的行為能力由公司的法定代表人實現(xiàn)。的行為能力由公司的法定代表人實現(xiàn)。提示：提示：公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)。董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)。四、公司章程四、公司章程1.公司章程經(jīng)全體

16、股東或發(fā)起人同意并在章公司章程經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章后生效。程上簽名蓋章后生效。提示：（提示：（1）有限責(zé)任公司由股東共同制定）有限責(zé)任公司由股東共同制定章程；（章程；（2）股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，）股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，由發(fā)起人制定公司章程；采取募集方式設(shè)立的，由發(fā)起人制定公司章程；采取募集方式設(shè)立的，則發(fā)起人制訂公司章程后需經(jīng)創(chuàng)立大會通過。則發(fā)起人制訂公司章程后需經(jīng)創(chuàng)立大會通過。2.依依公司法公司法第第25條規(guī)定，條規(guī)定，有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明章程應(yīng)當(dāng)載明的事項：（的事項：（1）公司名稱和住所；（）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；）公司

17、經(jīng)營范圍；（3）公司注冊資本；（）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代）公司法定代表人；（表人；（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。提示：提示：前前7項屬于公司章程的項屬于公司章程的絕對必要記載事項絕對必要記載事項，第第8項屬于任意記載事項。項屬于任意記載事項。3.依依公司法公司法第第82條規(guī)定，條規(guī)定，股份有限公司章程股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列

18、事項：應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（1）公司名稱和住所；（）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（）公司經(jīng)營范圍；（3）公司設(shè)）公司設(shè)立方式；（立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（

19、）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告）公司的通知和公告辦法：（辦法：（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。提示：提示：前前11項是公司章程的絕對必要記載事項，第項是公司章程的絕對必要記載事項，第12項是項是任意記載事項。任意記載事項。 4.公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。人員具有約束力。解釋：解釋：高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他

20、人員。人員。5.有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司股東會會議作出修改公司章程的決股東會會議作出修改公司章程的決議必須經(jīng)議必須經(jīng)代表代表2/3以上表決權(quán)的股東以上表決權(quán)的股東通過。通過。股份有限公司股份有限公司股東大會作出修改公司章程的決議，股東大會作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上以上通過。通過。 【例題【例題多選題】多選題】公司章程是公司必備的基本法律文件。公司章程是公司必備的基本法律文件。關(guān)于有限責(zé)任公司章程的說法，正確的有（）。關(guān)于有限責(zé)任公司章程的說法，正確的有（）。（2012年）年）A.公司章程須由全體股東共同制定公司章程須由全體

21、股東共同制定B.公司經(jīng)營范圍由公司營業(yè)執(zhí)照確定，公司章程無公司經(jīng)營范圍由公司營業(yè)執(zhí)照確定，公司章程無權(quán)規(guī)定權(quán)規(guī)定C.公司章程修改，應(yīng)由董事會表決通過公司章程修改，應(yīng)由董事會表決通過D.公司章程修改，須經(jīng)出席會議股東半數(shù)以上通過公司章程修改，須經(jīng)出席會議股東半數(shù)以上通過E.公司章程變更后，須由董事會向工商行政管理機公司章程變更后，須由董事會向工商行政管理機關(guān)申請辦理變更登記關(guān)申請辦理變更登記 正確答案正確答案AE答案解析本題考核公司章程。公司的經(jīng)營范答案解析本題考核公司章程。公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。修改有限責(zé)任圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。修改有限責(zé)任公司章程屬于股東會特別決議

22、的事項，必須經(jīng)代公司章程屬于股東會特別決議的事項，必須經(jīng)代表表2/3以上表決權(quán)的股東通過。公司可以修改公以上表決權(quán)的股東通過。公司可以修改公司章程，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。司章程，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 v第二節(jié)公司的設(shè)立、變更、解散及清算第二節(jié)公司的設(shè)立、變更、解散及清算v一、公司一、公司設(shè)立設(shè)立v（一）股東（一）股東（2013年新增）年新增）v1股東特征股東特征v（1）在公司章程上被記載為股東，并在公司章程（包括公）在公司章程上被記載為股東，并在公司章程（包括公司設(shè)立協(xié)議）上簽名蓋章，表明自己受公司章程的約束；司設(shè)立協(xié)議）上簽名蓋章，表明自己受公司章程的約束；v（2）向公司投入在章程中承諾投

23、入的資產(chǎn)，實際履行了出）向公司投入在章程中承諾投入的資產(chǎn)，實際履行了出資義務(wù)；資義務(wù)；v（3）在工商行政機關(guān)登記的公司文件中列名為股東；）在工商行政機關(guān)登記的公司文件中列名為股東；v（4）在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；）在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；v（5）被載入公司股東名冊；）被載入公司股東名冊；v（6）在公司中享有資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)）在公司中享有資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。利。v2股東資格的取得股東資格的取得v（1）原始取得）原始取得。原始取得是指直接向公司。原始取得是指直接向公司認(rèn)購股份，包括設(shè)立取得和增資取得。認(rèn)購股份，包括設(shè)立取得和增資取得。

24、v設(shè)立取得設(shè)立取得v設(shè)立取得股東資格必須同時滿足設(shè)立取得股東資格必須同時滿足實際繳納出實際繳納出資和公司依法設(shè)立資和公司依法設(shè)立兩個要件，公司依法成立是出兩個要件，公司依法成立是出資者取得股東資格的必備要件。資者取得股東資格的必備要件。vv增資取得增資取得v增資取得股東資格需區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限增資取得股東資格需區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司。根據(jù)根據(jù)公司法公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊的規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本，須由股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通資本，須由股東會經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過作出決議。過作出決議。如果增資未經(jīng)股東會決議通過，即使出資如果增資未

25、經(jīng)股東會決議通過，即使出資者與公司達(dá)成出資協(xié)議并實際繳納了出資，亦因公司增者與公司達(dá)成出資協(xié)議并實際繳納了出資，亦因公司增資行為無效而導(dǎo)致出資協(xié)議無效，出資者無法取得股東資行為無效而導(dǎo)致出資協(xié)議無效，出資者無法取得股東資格。資格。公司法公司法關(guān)于關(guān)于股份有限責(zé)任公司股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股的規(guī)發(fā)行新股的規(guī)定更為嚴(yán)格，除了股東大會作出發(fā)行新股的決議外，該定更為嚴(yán)格，除了股東大會作出發(fā)行新股的決議外，該決議還必須經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)才能有效。故在股份有限責(zé)決議還必須經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)才能有效。故在股份有限責(zé)任公司發(fā)行新股中取得股東資格，必須同時滿足三個條任公司發(fā)行新股中取得股東資格，必須同時滿足三個條件：件

26、：a股東大會依法作出決議、股東大會依法作出決議、b決議經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)，決議經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準(zhǔn)，以及以及c投資者按協(xié)議認(rèn)購繳納出資，缺少任何一個條件的投資者按協(xié)議認(rèn)購繳納出資，缺少任何一個條件的出資者均不能取得股東資格。出資者均不能取得股東資格。v（2）繼受取得）繼受取得v繼受取得又稱傳來取得或派生取得，包括轉(zhuǎn)讓取得、繼承取得、贈與取繼受取得又稱傳來取得或派生取得，包括轉(zhuǎn)讓取得、繼承取得、贈與取得和因公司合并而取得股東資格。得和因公司合并而取得股東資格。v3隱名股東與顯名股東隱名股東與顯名股東v隱名股東，隱名股東，是指借用他人名義設(shè)立公司或以他人名義出資，實際享有股是指借用他人名義設(shè)立公司或以他人名

27、義出資，實際享有股東權(quán)利，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。東權(quán)利，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的投資者。與與之相對應(yīng)，記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。之相對應(yīng)，記載于工商登記材料上的股東則為顯名股東。v（1）隱名股東可以是自然人，也可以是公司或其它組織。）隱名股東可以是自然人，也可以是公司或其它組織。v（2）隱名股東（實際出資人）的出資是以顯名股東（或稱掛名股東）的）隱名股東（實際出資人）的出資是以顯名股東（或稱掛名股東）的名義投入公司的。名義投入公司的。v（3）隱名股東并非公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資）隱名股東并非公司章程、

28、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人。人。v（4）公司章程等材料中記載的股東為顯名股東，隱名股東的出資由顯名）公司章程等材料中記載的股東為顯名股東，隱名股東的出資由顯名股東以其本身名義公示并行使因此出資而獲得的權(quán)益。股東以其本身名義公示并行使因此出資而獲得的權(quán)益。v（5）隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具）隱名股東與顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對抗第三人的效力。有對抗第三人的效力。vv4控股股東控股股東v控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公以上或者其持有的股

29、份占股份有限公司股本總額司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股以上的股東；出資額或者持有股份的比例份的比例雖然不足雖然不足50%，但，但依其出資額或者持有依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。v5股東的法律地位股東的法律地位v（1）股東與公司的關(guān)系上，股東作為出資者按其）股東與公司的關(guān)系上，股東作為出資者按其出資數(shù)額（股東另有約定的除外），享有所有者的分享出資數(shù)額（股東另有約定的除外），享有所有者的分享收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

30、v（2）股東之間的關(guān)系上，股東地位一律平等，原）股東之間的關(guān)系上，股東地位一律平等，原則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。則上同股同權(quán)、同股同利，但公司章程可做其他約定。注意：國有獨資公司應(yīng)由國務(wù)院或者地方人民政府委托注意：國有獨資公司應(yīng)由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)。本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)。v（二）公司設(shè)立原則、方式及條件（二）公司設(shè)立原則、方式及條件v1公司設(shè)立原則（公司設(shè)立原則（2013年新增）年新增）v（1）公司設(shè)立有四種不同的原則，）公司設(shè)立有四種不同的原則，即即自由設(shè)立原自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)

31、設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。公則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。公司設(shè)立原則不同，形成了不同的市場主體準(zhǔn)入制度。司設(shè)立原則不同，形成了不同的市場主體準(zhǔn)入制度。v（2）我國股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立，）我國股份有限公司和有限責(zé)任公司的設(shè)立，采取采取“嚴(yán)格準(zhǔn)則嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義設(shè)立主義”，對特殊行業(yè)實行，對特殊行業(yè)實行“核準(zhǔn)設(shè)核準(zhǔn)設(shè)立主義立主義”。v2公司設(shè)立方式公司設(shè)立方式v有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司只能只能采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公采取發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司司既既可以采取發(fā)起設(shè)立方式，可以采取發(fā)起設(shè)立方式，也也可以采取募集設(shè)立方式?？梢圆扇∧技O(shè)立方式。v3公司設(shè)立條件公司設(shè)立

32、條件v（1）股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)）股東或者發(fā)起人符合法定的人數(shù)v有限責(zé)任公司由有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立。個以下股東出資設(shè)立。v設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由2人以上人以上200人以下人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。所。v【解釋】【解釋】自然人、法人、非法人組織以及中國人和自然人、法人、非法人組織以及中國人和外國人都可以成為發(fā)起人，但無民事行為能力人和限制外國人都可以成為發(fā)起人，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人、國家公職人員、受到競業(yè)禁止的人不民事行為能力人、國家公職人員、受到競

33、業(yè)禁止的人不宜成為發(fā)起人。宜成為發(fā)起人。v（2）股東出資或者發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低）股東出資或者發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額限額v有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。有限萬元。有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20，也不得，也不得低于法定的注冊資本最低限額（低于法定的注冊資本最低限額（3萬元），其余部分由股東自公萬元），其余部分由股東自公司成立之日起

34、司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。年內(nèi)繳足。v股份有限公司注冊資本的最低限額為股份有限公司注冊資本的最低限額為500萬元。股份有限萬元。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全公司采取發(fā)起設(shè)立方式的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的冊資本的20，其余部分由股東自公司成立之日起，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。股份有限公司采取募集方

35、式年內(nèi)繳足。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。v （3）依法制定公司章程）依法制定公司章程v（4）有公司名稱、建立符合公司要求的組織機構(gòu)）有公司名稱、建立符合公司要求的組織機構(gòu)v有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會、董事會和監(jiān)事會，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會、董事會和監(jiān)事會，但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以不設(shè)立董事會或者監(jiān)事會，只需設(shè)立立董事會或者監(jiān)事會，只需設(shè)立1名執(zhí)行董事或者名執(zhí)行董事或者12名監(jiān)事。名監(jiān)事。v一人公司和國有獨資公司不設(shè)股東會。一

36、人公司和國有獨資公司不設(shè)股東會。v股份有限公司設(shè)立股東大會、董事會和監(jiān)事會。股份有限公司設(shè)立股東大會、董事會和監(jiān)事會。v（5）有公司住所）有公司住所v4公司設(shè)立過程中的公司設(shè)立過程中的合同責(zé)任合同責(zé)任（2013年新增）年新增）v（1）以發(fā)起人名義訂立的合同）以發(fā)起人名義訂立的合同v發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，原則上發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義訂立的合同，原則上應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司成立后確認(rèn)了該應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司成立后確認(rèn)了該合同，或者公司已實際成為合同主體，而且合同相對人合同，或者公司已實際成為合同主體，而且合同相對人也要求公司承擔(dān)責(zé)任，則由公司承擔(dān)合同責(zé)

37、任。也要求公司承擔(dān)責(zé)任，則由公司承擔(dān)合同責(zé)任。v（2）以公司名義訂立的合同（推定）以公司名義訂立的合同（推定）v發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司的名義訂立合發(fā)起人在公司設(shè)立階段以設(shè)立中公司的名義訂立合同，原則上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公同，原則上應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)合同責(zé)任。如果公司由證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合司由證據(jù)證明發(fā)起人是為自己利益而簽訂該合同，且合同相對人對此是明知的，即非善意時，則由發(fā)起人承擔(dān)。同相對人對此是明知的，即非善意時，則由發(fā)起人承擔(dān)。v5公司公司未設(shè)立的責(zé)任未設(shè)立的責(zé)任（2013年新增）年新增）v（1）公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生

38、的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)）公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任。如果部分發(fā)起人（對外）承擔(dān)（連帶）責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，任。如果部分發(fā)起人（對外）承擔(dān)（連帶）責(zé)任后，請求其他發(fā)起人分擔(dān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定人民法院應(yīng)當(dāng)判令其他發(fā)起人按照約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。照均等份額分擔(dān)責(zé)任。v（2）因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立）因部分發(fā)起人

39、的過錯導(dǎo)致公司未成立，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯情況，確定過錯一方的責(zé)任范圍（過錯責(zé)任）。責(zé)任范圍（過錯責(zé)任）。v（3）發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司未成立，受害人請）發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害，公司未成立，受害人請求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持（外部無過錯求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持（外部無過錯)。公司。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償?；蛘邿o過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償

40、。v（三）股東的出資形式（基本規(guī)定）（三）股東的出資形式（基本規(guī)定）v1股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。貨幣財產(chǎn)作價出資。v2股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。v3全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的司注冊資本的30。v4股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作

41、價，依股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。v（四）股東的出資形式（司法解釋）（四）股東的出資形式（司法解釋）v1未依法評估的未依法評估的v出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，“公司、其他股東或者公司債權(quán)人公司、其他股東或者公司債權(quán)人”請求認(rèn)定出請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法定的價額顯著低于公司章程所定價額的，

42、人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。v2以已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)或者劃撥的土地使用權(quán)出資的（股東不以已經(jīng)設(shè)定抵押權(quán)或者劃撥的土地使用權(quán)出資的（股東不得以特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資）。得以特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資）。v出資人以劃撥的土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)（如出資人以劃撥的土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)（如設(shè)定了抵押擔(dān)保）的土地使用權(quán)出資，設(shè)定了抵押擔(dān)保）的土地使用權(quán)出資，“公司、其他股東或者公公司、其他股東或者公司債權(quán)人司債權(quán)人”主張認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)主張認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)的，人民

43、法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。法全面履行出資義務(wù)。v【解釋】【解釋】無償劃撥的土地使用權(quán)，當(dāng)事人先補繳土地出讓金無償劃撥的土地使用權(quán)，當(dāng)事人先補繳土地出讓金后，才能自由處分。后，才能自由處分。v3未辦理權(quán)屬變更登記的（以交付時起享有股東權(quán)利，除非未辦理權(quán)屬變更登記的（以交付時起享有股東權(quán)利，除非未辦理變更）未辦理變更）v（1）已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)）已經(jīng)交付公司

44、使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)v出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，“公公司、其他股東或者公司債權(quán)人司、其他股東或者公司債權(quán)人”主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)手續(xù)；在指定的期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出

45、資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。v（2）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用）已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用v“公司或者其他股東公司或者其他股東”主張其向公司交付、并在實際交付之主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。v4以違法犯罪所得的貨幣出資以違法犯罪所得的貨幣出資v以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，

46、對違法犯罪行為予以的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。置其股權(quán)。v【解釋】【解釋】這一規(guī)定防止將出資的財產(chǎn)直接從這一規(guī)定防止將出資的財產(chǎn)直接從公司抽出的做法，采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)公司抽出的做法，采取將出資財產(chǎn)所形成的股權(quán)折價補償受害人損失的方式，以保障公司資本之折價補償受害人損失的方式，以保障公司資本之維持、維護(hù)公司債權(quán)人利益。維持、維護(hù)公司債權(quán)人利益。v5無權(quán)處分無權(quán)處分v出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院

47、可之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照以參照物權(quán)法物權(quán)法第第106條（善意取得制度）的條（善意取得制度）的規(guī)定予以認(rèn)定。規(guī)定予以認(rèn)定。v【解釋】【解釋】只要公司取得該財產(chǎn)符合只要公司取得該財產(chǎn)符合物權(quán)法物權(quán)法第第106條規(guī)定的善意取得條件，該財產(chǎn)可以最終條規(guī)定的善意取得條件，該財產(chǎn)可以最終為公司所有。這有利于維持公司資本，從而保障為公司所有。這有利于維持公司資本，從而保障交易相對人的利益。交易相對人的利益。v6股權(quán)出資股權(quán)出資v出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：人已履行出資義

48、務(wù)：v（1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；v（2）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；v（3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；v（4）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。v【解釋【解釋1】股權(quán)出資不符合第（股權(quán)出資不符合第（1）、（）、（2）、（）、（3）項的規(guī)定，）項的規(guī)定，“公司、公司、其他股東或者公司債權(quán)人其他股東或者公司債權(quán)人”請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在

49、指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。未補正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。v【解釋【解釋2】股權(quán)出資不符合第（股權(quán)出資不符合第（4）項的規(guī)定，）項的規(guī)定，“公司、其他股東或者公公司、其他股東或者公司債權(quán)人司債權(quán)人”請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程

50、所定價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。v（五）股東未盡出資義務(wù)的法律后果（五）股東未盡出資義務(wù)的法律后果（2013年教材新增）年教材新增）v【解釋】【解釋】未盡出資義務(wù)包括未盡出資義務(wù)包括“根本未履行出資義務(wù)根本未履行出資義務(wù)”和和“未未全面履行出資義務(wù)全面履行出資義務(wù)”。v1在公司內(nèi)部在公司內(nèi)部v（1）全面履行）全面履行v股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，“公司或者其他股公司或者其他股東東”請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法

51、院應(yīng)予支持。v以募集方式設(shè)立的股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公以募集方式設(shè)立的股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳，其他司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳，其他“發(fā)起人發(fā)起人”（不包括（不包括認(rèn)股人）承擔(dān)連帶責(zé)任。認(rèn)股人）承擔(dān)連帶責(zé)任。v（2）違約責(zé)任）違約責(zé)任v有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)行出資義務(wù)，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向向“已按期足額繳納出資已按期足額繳納出資”的股東承擔(dān)違約責(zé)任。的股東承擔(dān)違約責(zé)任。v以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的發(fā)起以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公

52、司的發(fā)起人不依照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議人不依照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。承擔(dān)違約責(zé)任。v（3）股東權(quán)利）股東權(quán)利v股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。限制無效的，人民法院不予支持。v（4）股東資格）股東資格v有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)，經(jīng)

53、公司催告繳納，其有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告繳納，其在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司可以股東會決議形式解除該股東的在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司可以股東會決議形式解除該股東的股東資格，并及時辦理法定減資程序或者由其他股東（或者第三股東資格，并及時辦理法定減資程序或者由其他股東（或者第三人）繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東（或者人）繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東（或者第三人）繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人有權(quán)依照規(guī)定，請求第三人）繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人有權(quán)依照規(guī)定，請求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。v2對公司債權(quán)人對公司債權(quán)人v（

54、1）未盡出資義務(wù)的股東：補充賠償責(zé)任）未盡出資義務(wù)的股東：補充賠償責(zé)任v公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。支持。v（2）其他發(fā)起人：連帶責(zé)任）其他發(fā)起人：連帶責(zé)任v股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

55、承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。v【解釋【解釋1】發(fā)起人股東的這一資本充實責(zé)任是法定發(fā)起人股東的這一資本充實責(zé)任是法定責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定公司章程的規(guī)定或者責(zé)任，不得以發(fā)起人協(xié)議的約定公司章程的規(guī)定或者股東會的決議而免除。股東會的決議而免除。v【解釋【解釋2】所有的所有的“發(fā)起人股東發(fā)起人股東”（公司設(shè)立時的（公司設(shè)立時的股東）均承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司股東）均承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司“成立后成立后”新加入新加入的股東不承擔(dān)連帶責(zé)任。的股東不承擔(dān)連帶責(zé)任。v（3）惡意受讓人：）惡意受讓人：連帶責(zé)任連帶責(zé)任v未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)未盡出資義務(wù)的股東

56、轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，知道該未盡出資義務(wù)事由仍受讓股權(quán)的受讓人，應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。的受讓人，應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。v（4）董事、高級管理人員：）董事、高級管理人員：相應(yīng)責(zé)任相應(yīng)責(zé)任v股東在公司股東在公司“增資增資”時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人可時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人可以請求未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)而致使出資未繳足的董事、高級管理人員承以請求未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)而致使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。v【解釋【解釋1】僅限于僅限于“董事、高

57、級管理人員董事、高級管理人員”，不包括，不包括“監(jiān)事監(jiān)事”。v【解釋【解釋2】僅限于公司成立后的僅限于公司成立后的“增資增資”環(huán)節(jié)，不包括環(huán)節(jié)，不包括“公司設(shè)立公司設(shè)立”環(huán)節(jié)，環(huán)節(jié)，公司設(shè)立時董事、高級管理人員尚未公司設(shè)立時董事、高級管理人員尚未“出生出生”。v【解釋【解釋3】董事、高級管理人員有過錯（未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)）時，董事、高級管理人員有過錯（未盡忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)）時，才承擔(dān)責(zé)任。才承擔(dān)責(zé)任。v【解釋【解釋4】董事、高級管理人員承擔(dān)董事、高級管理人員承擔(dān)“相應(yīng)責(zé)任相應(yīng)責(zé)任”（而非連帶責(zé)任）。（而非連帶責(zé)任）。v【解釋【解釋5】董事、高級管理人員董事、高級管理人員“對外對外”承擔(dān)責(zé)

58、任后，在承擔(dān)責(zé)任后，在“內(nèi)部內(nèi)部”可以向可以向被告股東追償。被告股東追償。v3能否提出訴訟時效抗辯？能否提出訴訟時效抗辯？v股東或者發(fā)起人的出資義務(wù)不受訴訟時效期間的限股東或者發(fā)起人的出資義務(wù)不受訴訟時效期間的限制，股東或者發(fā)起人未盡出資義務(wù)的，不得以該義務(wù)已制，股東或者發(fā)起人未盡出資義務(wù)的，不得以該義務(wù)已經(jīng)過訴訟時效為由進(jìn)行抗辯，不得以自己僅為名義股東經(jīng)過訴訟時效為由進(jìn)行抗辯，不得以自己僅為名義股東來抗辯出資義務(wù)的履行。來抗辯出資義務(wù)的履行。v【解釋】【解釋】（1）如果債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期）如果債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間，被告股東以間，被告股東以“出資義務(wù)出資義務(wù)”超過訴訟時效期間為

59、由進(jìn)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持；（行抗辯的，人民法院不予支持；（2）如果債權(quán)人的債）如果債權(quán)人的債權(quán)已過訴訟時效期間，被告股東以權(quán)已過訴訟時效期間，被告股東以“債權(quán)人的債權(quán)債權(quán)人的債權(quán)”超超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院應(yīng)予支持。過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的，人民法院應(yīng)予支持。v二、公司變更二、公司變更v（一）公司合并（一）公司合并（P195）v1公司合并方式公司合并方式v（1）吸收合并（兼并）：）吸收合并（兼并）：購買兼并；購買兼并；接收兼并；（接收兼并；（2）新設(shè)合并；（）新設(shè)合并；（3）控股合并；）控股合并；v2公司合并程序公司合并程序v（1）股東（大）會決

60、議）股東（大）會決議v有限責(zé)任公司須經(jīng)代表有限責(zé)任公司須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的限公司須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。以上通過。v【解釋】【解釋】合并各方股東（大）會批準(zhǔn)后，合并協(xié)議生效。合并各方股東（大）會批準(zhǔn)后，合并協(xié)議生效。v（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單v（3）通知公告?zhèn)鶛?quán)人）通知公告?zhèn)鶛?quán)人v合并各方應(yīng)當(dāng)自合并決議作出之日起合并各方應(yīng)當(dāng)自合并決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并日內(nèi)通知債權(quán)人，并于于30日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人