案外人異議之訴相關(guān)程序問題淺析

1、    案外人異議之訴相關(guān)程序問題淺析新民事訴訟法創(chuàng)設(shè)了案外人異議之訴制度，并已于4月1日起開始實(shí)施。但案外人異議之訴作為一項(xiàng)全新的訴訟制度，案外人異議之訴的原告、被告以及其他當(dāng)事人為誰，屬于哪種訴訟，案由是什么，由哪個(gè)法院管轄，應(yīng)該如何處理，都是困擾法官、亟待解決的問題。本文對此作一探討。 當(dāng)事人的訴訟地位問題   新民事訴訟法只規(guī)定了案外人異議之訴制度，還沒有具體的操作規(guī)則。而案外人異議之訴中，當(dāng)事人的訴訟地位問題是比較復(fù)雜的。案外人之所以提出執(zhí)行異議，進(jìn)而提出異議之訴，是其認(rèn)為法院把自己的財(cái)物當(dāng)作被執(zhí)行人或者其他執(zhí)行義務(wù)人的財(cái)物

2、執(zhí)行給了申請人。與案外人異議之訴有關(guān)的相關(guān)方是：生效裁判中的原、被告及第三人，乃至于執(zhí)行中提供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的人。那么，在案外人異議之訴中，原告、被告以及其他當(dāng)事人究竟如何確定呢？   1.案外人異議之訴的原告   原告是認(rèn)為自己合法權(quán)益受到侵害而訴諸法院請求予以保護(hù)的人。在案外人異議之訴中，案外人認(rèn)為法院的執(zhí)行標(biāo)的物是屬于自己所有的，這個(gè)提出異議的人自然是原告。    如果法院告知其提起異議之訴，案外人堅(jiān)持不起訴，堅(jiān)持要求法院再審，法院應(yīng)該駁回其再審申請。當(dāng)然，法院不能不經(jīng)起訴，直接按其異議之訴進(jìn)行審判，因?yàn)椴桓娌焕硎?/p>

3、民事訴訟的基本原則，即使在案外人異議之訴中，也不例外。案外人沒有提出異議之訴，沒有訴訟的意見表示，法院就不能違背法律規(guī)定，越俎代庖，代為提起異議之訴。    當(dāng)然案外人提出異議之訴，并非表示案外人要提出異議訴狀，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，起訴可以口頭形式提出，法院工作人員應(yīng)當(dāng)做出起訴筆錄，并告知對方當(dāng)事人，案外人異議之訴中也是如此。    2.執(zhí)行中止與執(zhí)行終結(jié)的不同情形   此問題需要具體情況具體對待，區(qū)分被執(zhí)行人或者其他執(zhí)行義務(wù)人在執(zhí)行中的作用。如果是被執(zhí)行人或其他執(zhí)行人自愿將案外人的財(cái)產(chǎn)提供給

4、人民法院作為案件執(zhí)行，被執(zhí)行人或者其他執(zhí)行義務(wù)人就應(yīng)該是被告。    那么，案外人異議之訴與執(zhí)行申請人甲有沒有關(guān)系呢？對此自然應(yīng)該作出肯定的回答。因?yàn)榘竿馊颂崞甬愖h之訴，是在對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議，被人民法院裁定駁回后的救濟(jì)行為。說明案外人已經(jīng)提出執(zhí)行異議，但是沒能阻止執(zhí)行，法院沒有中止執(zhí)行，而繼續(xù)執(zhí)行案件，有可能案件已經(jīng)執(zhí)行終結(jié)，將該執(zhí)行標(biāo)的物交給申請人，因此申請執(zhí)行人與案外人異議之訴這一案件的處理，有法律上的利害關(guān)系。   申請人甲當(dāng)然可以依據(jù)法院的執(zhí)行材料說明自己是案外人異議之訴中訴爭財(cái)物的所有權(quán)人，以此對抗案外人與被執(zhí)行人的訴

5、訟，這樣申請人就是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，也就相當(dāng)于原告地位。當(dāng)然申請人也可能因?yàn)榉ㄔ簣?zhí)行終結(jié)而不愿意參加訴訟，但因?yàn)槔﹃P(guān)系的存在，法院應(yīng)該通知其作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。    如果法院中止執(zhí)行，自然不牽涉申請人，申請人不必參加訴訟，法院也不用列其為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。    3.有執(zhí)行擔(dān)保人或者其他執(zhí)行義務(wù)人的情形   在執(zhí)行過程中，案外人丙提出異議的對象，可能不是被執(zhí)行人乙自己的財(cái)物，而是丁、戊等人作為執(zhí)行擔(dān)保人或者基于其他原因提供的，這樣丙提起的案外人異議之訴就不僅牽涉申請執(zhí)行

6、人甲、被執(zhí)行人乙，而且牽涉提供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的擔(dān)保人等統(tǒng)稱為丁。這樣，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)爭議就不是發(fā)生在丙與甲、乙之間，而更加集中的發(fā)生在丙與丁之間，這樣異議之訴的被告就不是甲、乙，而是丁了。在此情形下，案件的處理結(jié)果與甲、乙有法律的利害關(guān)系，如果甲、乙不作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人要求參加訴訟，法院應(yīng)該通知甲、乙為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。當(dāng)然，如果案件執(zhí)行中止，就不牽涉甲、乙，他們不必參加訴訟。   4.案外人以申請人為被告的起訴    如果案外人丙向法院提出執(zhí)行異議，被執(zhí)行人乙也提出執(zhí)行財(cái)產(chǎn)不是自己的，而是案外人丙的，法院經(jīng)審查認(rèn)為異議不成立

7、，駁回異議，將執(zhí)行標(biāo)的物交付給申請人甲，乙與丙并沒有直接發(fā)生法律沖突。乙與丙可能是為了逃避債務(wù)而惡意串通，訂立攻守同盟，在執(zhí)行實(shí)踐中不乏其人。但乙也可能是實(shí)事求是，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)就真的是屬于丙所有。無論如何，丙不認(rèn)為是乙侵害了自己的權(quán)益，在乙否認(rèn)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)是自己所有的情況下，乙事實(shí)上也沒有侵害丙的利益。丙如果申請?jiān)賹彛寺凡煌?，提起案外人異議之訴，也只能是以申請人甲為被告，這種訴訟能否成立呢？    因?yàn)樯暾埲思着c案外人丙本身并沒有財(cái)產(chǎn)爭議，甲之所以擁有訴爭財(cái)產(chǎn)是因?yàn)槿嗣穹ㄔ旱膱?zhí)行行為。有人認(rèn)為在上述情況下，應(yīng)該排除丙對甲提起案外人異議之訴。從公權(quán)力與私權(quán)利的平

8、衡來說，法院執(zhí)行是行使公權(quán)力，案外人異議之訴是行使私權(quán)利。這似乎也有些道理。    但是案外人異議之訴的立法目的，就在于保護(hù)案外人的合法權(quán)益，限制亂執(zhí)行，而且民事訴訟法在規(guī)定案外人異議之訴時(shí)，也并沒有將此情形排除在外，限制公民的起訴權(quán)，作為公民個(gè)人自然法無禁止皆可為。因此案外人丙可以將申請執(zhí)行人甲作為被告提起案外人異議之訴。在上述情況下，被執(zhí)行人乙也提出執(zhí)行財(cái)產(chǎn)不是自己的，而是案外人丙的，乙雖然沒有直接侵害丙的利益，但是，按照丙的異議，乙"不勞而獲"，以丙的財(cái)產(chǎn)消滅了自己的債務(wù)，與案件處理有法律上的利害關(guān)系。因?yàn)橐铱赡苁遣划?dāng)?shù)美约?/p>

9、并不會主動參加訴訟，但是，因?yàn)槠渑c案件處理的利害關(guān)系，法院應(yīng)該通知乙作為第三人參加訴訟。    同樣，在執(zhí)行財(cái)物是其他執(zhí)行債務(wù)人提供的情況下，雖然執(zhí)行財(cái)物已經(jīng)轉(zhuǎn)歸申請人甲，但并不能消滅其與被執(zhí)行人乙、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)提供人丁之間的法律關(guān)系，而上述人員不會主動要求參加訴訟，法院應(yīng)該通知他們作為第三人參加訴訟。 案外人異議之訴的管轄   案外人異議之訴的管轄，自然應(yīng)該按照民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定執(zhí)行。由被告住所地或者不動產(chǎn)所在地法院管轄。特殊之處是由于案外人異議之訴與案件執(zhí)行存在牽連性，會產(chǎn)生截然相反的兩個(gè)問題，即是否必須由執(zhí)行法院管轄或者不能由

10、執(zhí)行法院管轄。由執(zhí)行法院管轄的優(yōu)點(diǎn)在于了解案件的來龍去脈，在案外人異議之訴的裁判生效后，便于與原執(zhí)行案件銜接、平衡處理等。   由執(zhí)行法院管轄，的確有方便的地方，但是程序公正是絕對公正，任何人都不能做自己的法官。假定案外人異議之訴成立，就存在執(zhí)行法院誤將提出異議之訴的案外人的財(cái)物作為被執(zhí)行人財(cái)物予以執(zhí)行的情況。而一般情況下，人是不愿意承認(rèn)并改正自己的錯(cuò)誤的，即使是定紛止?fàn)?、處理民事糾紛的人民法院也不例外。而異議人也可能覺得人民法院與本案有利害關(guān)系，而在此種情況下申請回避。對于上述情況的處理，根據(jù)法律規(guī)定，訴訟當(dāng)事人有申請回避的權(quán)利，在這種情況下異議人有申請回避的權(quán)利，有權(quán)利

11、申請參與案件執(zhí)行的法官或者該法院回避。    當(dāng)然，這并非說原執(zhí)行法院就一定不能管轄案外人異議之訴，因?yàn)槊袷聶?quán)利自主，當(dāng)事人有申請回避的權(quán)利，他可以行使這項(xiàng)權(quán)利，也可以不行使。只要符合民事訴訟法關(guān)于管轄的規(guī)定，原執(zhí)行法院完全可以依法行使管轄權(quán)。在幾個(gè)法院都有管轄權(quán)的情況下，原告還有選擇管轄的權(quán)利。    實(shí)踐中，可能為了弄清案件事實(shí)，便于就近訴訟，當(dāng)事人就愿意由原執(zhí)行法院管轄。  案外人異議之訴的種類   從訴的種類看，案外人異議之訴屬于確認(rèn)之訴、變更之訴還是給付之訴，這也要具體情況具體分析。在法院已經(jīng)著手執(zhí)行，但并未對其財(cái)產(chǎn)權(quán)利產(chǎn)生實(shí)際影響的情況下，自然只存在財(cái)產(chǎn)權(quán)屬之爭，屬于確認(rèn)之訴。如果通過法院執(zhí)行，已經(jīng)將財(cái)產(chǎn)權(quán)屬確認(rèn)為被執(zhí)行人所有，則異議人提起的是變更之訴，要變更法院或法院通過有關(guān)行政機(jī)關(guān)確認(rèn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬。如果執(zhí)行財(cái)產(chǎn)已經(jīng)交付給申請執(zhí)行人，則異議人只能提出給付之訴，既要求法院確認(rèn)該財(cái)產(chǎn)為自己所有，又要求財(cái)產(chǎn)持有人返還財(cái)產(chǎn)?？梢姡愖h人可以提起確認(rèn)之訴、變更之訴、給付之訴。民事權(quán)利自主，對此法院不能干涉，應(yīng)該尊重當(dāng)事人的意見自治。    無