商法(高起專)

1、離線考核商法（高起專）滿分100分一、名詞解釋題（每小題4分，共20分。）1、商個人答：商個人是指按照法定構(gòu)成要件和程序缺的特定的商主體資格，獨立從事商行為，依法承擔(dān)法律上的權(quán)利和義務(wù)的個體?？梢允且粋€自然人也可以是一個戶，還可以是自然人投資設(shè)立的獨資企業(yè)。2、相對商行為答：相對商行為是指依行為的主觀性和行為自身的性質(zhì)而認定的商行為。它以行為主體是否為商主體和行為是否具有營利特性為認定要件。凡是由商人所從事的營利行為就是商行為。3、無限公司答：無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任的公司。4、破產(chǎn)清算答：無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務(wù)負連帶無限責(zé)任

2、的公司。5、票據(jù)的變造答：票據(jù)變造是指沒有合法權(quán)限的人在已有效成立的票據(jù)上變更簽名以外的記載內(nèi)容的行為。二、簡答題（每小題8分，共40分。）1、試述保險代位權(quán)的概念及行使條件？答：保險代位權(quán)是指保險人向被保險人支付保險金后，對造成保險標(biāo)的損害并負有賠償責(zé)任的第三人所享有的請求賠償?shù)臋?quán)利。保險代位權(quán)的行使應(yīng)滿足兩個條件：（1)保險人已為保險金給付；（2)以給付的保險金額為限如果第三人為被保險人的家庭成員或者組成人員，除非第三人故意造成保險事故而致被保險人損害，保險人不能對之行使代位權(quán)。2、簡述票據(jù)權(quán)利的概念及法律特征？答：票據(jù)權(quán)利是指持票人向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索

3、權(quán)。票據(jù)權(quán)利具有以下特征：（1)票據(jù)權(quán)利是一種金錢債權(quán)；（2)票據(jù)權(quán)利是一種證券化權(quán)利；（3)票據(jù)權(quán)是一種無因性權(quán)利；（4)票據(jù)權(quán)利是一種兩次性權(quán)利。3、簡述我國公司法第119條關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定？答：根據(jù)我國公司法的相關(guān)規(guī)定，股份有限公司的經(jīng)理行使下列職權(quán)（1), 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（3)擬定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；（4)擬定公司的基本管理制度；（5)制定公司的具體規(guī)章；（6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；（7)聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員（8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。4、簡

4、述商行為的含義及其特征？答：商行為是相對于民事行為而言的一個概念，在商行為的概念上，學(xué)界有不同的界定。多數(shù)學(xué)者認為，商行為是指商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。我國商法商行為的特征主要有：（1)以營利為目的；（2)商行為主要表現(xiàn)為營業(yè)行為但不僅限于營業(yè)行為；（3)商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實施主體；（4)商行為是體現(xiàn)商事交易點的行為。5、簡述支付不能的概念及其構(gòu)成要件？答：支付不能又稱為不能清償或者無力清償，是指債務(wù)人因缺乏清償能力，對已屆清償期而受請求的債務(wù)全部或大部分不能清償?shù)目陀^經(jīng)濟狀態(tài)。其構(gòu)成要件為：（1)欠缺支付能力。（2)須是對已屆清償期且債權(quán)

5、人已提出清償要求的債務(wù)不能清償。（3)不能清償?shù)膫鶆?wù)不限于金錢債務(wù)。（4)須是對債務(wù)持續(xù)性、一般性地不能清償。三、論述題（共20分）1、試分析債權(quán)人在破產(chǎn)程序中的權(quán)利？答：債權(quán)人在破產(chǎn)程序中的權(quán)利表現(xiàn)在：其一，我國采取破產(chǎn)申請主義，因此債權(quán)人有破產(chǎn)申請權(quán)；其二，破產(chǎn)程序開始后，所有申報債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)參加債權(quán)人會議，行使債權(quán)人會議的職能，債權(quán)人通過債權(quán)人會議保護自己的合法權(quán)益。其三，擬定和解協(xié)議草案之后，必須經(jīng)過債權(quán)人會議討論，并以多數(shù)票通過，和解期間如果出現(xiàn)債務(wù)人不執(zhí)行或者不能執(zhí)行和解協(xié)議，債權(quán)人有權(quán)向法院提出要求終結(jié)和解程序，宣告破產(chǎn)。其四，在破產(chǎn)程序中，債權(quán)人有權(quán)討論并通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價

6、和分配方案，并將通過的破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案報人民法院批準(zhǔn)后實施。其五，在破產(chǎn)程序中，有擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。四、案例分析題（共20分）案情：張某為其為成年的兒子向保險公司投“兒童平安險”。雙方在協(xié)商過程中保險公司告知張某在人壽保險的格式合同上，載有“合同以被保險人身體檢查合格為生效要件”的條款。張某在合同文本上簽了字，并繳納了合同約定的保險費。但是張某在帶其子去醫(yī)院檢查的路上發(fā)生了車禍。其子不幸身亡，張某向保險公司請求支付保險金，被保險公司拒絕。對于本案有兩種不同的意見：一種意見認為保險公司不應(yīng)當(dāng)支付保險金，因為保險合同尚未生效；另一種意見認為保險公司應(yīng)當(dāng)支付保險金，因被保險人的死亡與體檢是否

7、通過沒關(guān)系。問題：你支持那一種意見？請說明你的法律及法理依據(jù)。答：支持第一種意見。本案中也涉及說明義務(wù)的問題。因為張某在與保險公司協(xié)商訂立保險合同的過程中，保險公司已經(jīng)履行了說明義務(wù)，對合同中的免責(zé)條款進行了明確的提示和說明。且“合同以被保險人身體檢查合格為生效要件”的免責(zé)條款并非專業(yè)術(shù)語，在保險人提示后張某是應(yīng)當(dāng)理解其含義的。而張某在合同上簽字則代表著其對合同條款的認可，其中當(dāng)然包括對合同中規(guī)定的“合同以被保險人身體檢查合格為生效要件”的免責(zé)條款接受和認可。此外，張某投保的“兒童平安險”屬意外傷害保險與健康保險一并投保，保險公司要求先對被保險人進行體檢保險合同再生效并不違反最大誠信原則等保險法基本原則。基于上述分析可見，被保險人即張某之子在去醫(yī)院體檢的路上因車禍喪生，而未能進行體檢，因此保險合同因生效要件沒有達到而未能生效。保險公司也因此無須承擔(dān)保險合同約定的義務(wù)，即不必給付保險金。雖然可以認為被保險人的死亡與體檢是否通過沒有聯(lián)系，但是由于保險合同是以被保險