專利基礎(chǔ)專利權(quán)取得

1、第六章第六章 專利權(quán)的取得專利權(quán)的取得 第一節(jié)第一節(jié) 專利申請專利申請 第二節(jié)第二節(jié) 專利審查專利審查本章引例 吳某發(fā)明了一種“自行車筆式充氣裝置”，吳某當(dāng)時沒有申請專利，只是購買了一些制造設(shè)備，準(zhǔn)備在當(dāng)?shù)亻_辦一個小廠，生產(chǎn)銷售這種產(chǎn)品。后來李某也做了同樣的發(fā)明，并向國務(wù)院專利行政部門提出了實用新型專利申請，最后取得了專利權(quán)。問：吳某可否要求該發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)？ 第一節(jié) 專利申請一、專利申請的原則 1.書面申請原則書面申請原則是指申請人為獲得專利權(quán)所需履行的各種法定手續(xù)都必須依法以書面方式辦理。 2.先申請原則所謂先申請原則，即兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對最先提出申

2、請的申請人授予專利權(quán)。 3.一申請一發(fā)明原則（單一性原則）也稱發(fā)明單一性原則，即一項申請只能要求保護一項發(fā)明創(chuàng)造（構(gòu)思）或者與一個總的發(fā)明構(gòu)思有聯(lián)系的一組發(fā)明創(chuàng)造。 4 優(yōu)先權(quán)原則專利申請日和優(yōu)先權(quán) 專利申請日申請日是指國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件的日期。 專利申請日是申請人的在先申請地位的標(biāo)志。申請日也是判斷發(fā)明創(chuàng)造的新穎性與創(chuàng)造性的時間基準(zhǔn)點。 優(yōu)先權(quán) 優(yōu)先權(quán)將后續(xù)申請的申請日提前至首次申請日的權(quán)利稱為優(yōu)先權(quán)。首次申請日稱做優(yōu)先權(quán)日，享有優(yōu)先權(quán)的一定期限被稱做優(yōu)先權(quán)期。 國際優(yōu)先權(quán)為國際間的專利申請?zhí)峁┍憷＠ㄒ?guī)定，申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起個月內(nèi)，或

3、者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)，即有權(quán)以其第一次提出申請的日期作為后來提出申請的申請日。 優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生程序：專利申請人在提出在后申請時主張優(yōu)先權(quán)，必須在提出在后申請的同時提出優(yōu)先權(quán)要求申請，并按規(guī)定提交了相應(yīng)的有效證明文件，經(jīng)審查合格后，才能產(chǎn)生優(yōu)先權(quán)。國際專利申請（PCT）的優(yōu)先權(quán)規(guī)定（略）二、專利申請文件的作用 啟動啟動國家知識產(chǎn)權(quán)局對專利申請的審批 程序。 公開向全社會公開發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，使所屬領(lǐng)域的普通技術(shù)人員能夠?qū)嵤?保護范圍闡明申請人對該發(fā)明創(chuàng)造所要求的權(quán)利保護范圍。 審查依據(jù)申請時提交的專利申請文件是知識產(chǎn)權(quán)局對

4、專利進行審查的原始依據(jù)。 侵權(quán)判定專利批準(zhǔn)后的授權(quán)文本是判斷侵權(quán)的依據(jù)。三、專利申請文件 發(fā)明與實用新型請求書權(quán)利要求書說明書及摘要（附圖）其它附件 外觀設(shè)計請求書外觀設(shè)計圖片或照片外觀設(shè)計簡要說明其他附件請求書 申請人用于請求專利局對其發(fā)明創(chuàng)造授予專利權(quán)的書面文件。 其內(nèi)容包括專利名稱、發(fā)明人（設(shè)計人）姓名、地域等。（參見請求書模板）權(quán)利要求書 具體說明申請人請求專利法對其發(fā)明創(chuàng)造保護范圍的書面文件。在專利申請被批準(zhǔn)后，權(quán)利要求書即成為具體說明該專利權(quán)效力范圍的書面文件。說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。 權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的技術(shù)范圍。 通常包括一項獨

5、立權(quán)利要求與多項從屬權(quán)利要求。獨立權(quán)利要求應(yīng)包括該發(fā)明創(chuàng)造的全部必要技術(shù)特征。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思有聯(lián)系的一組發(fā)明創(chuàng)造，可允許有一個以上的獨立權(quán)利要求。專利文件的核心專利文件的核心說明書 具體闡述發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的書面文件。說明書應(yīng)當(dāng)完整、清楚地反映整個技術(shù)方案。 公開的充分程度：足以支持權(quán)利要求書中的權(quán)利要求。普通技術(shù)人員（不經(jīng)過創(chuàng)造性的勞動）認(rèn)為該方案是具有新穎性、創(chuàng)造性且可以實施的。技術(shù)問題、技術(shù)方案、有益效果技術(shù)問題、技術(shù)方案、有益效果第二節(jié) 專利審查 實用新型專利和外觀設(shè)計專利實用新型專利和外觀設(shè)計專利的審查程序只采用初步審查制，即只要經(jīng)過初步審查，沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由，國務(wù)院專利行政部門就

6、作出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給專利證書，并予以登記和公告。（登記制） 我國發(fā)明專利發(fā)明專利的審查實行“早期公開，延遲審查”的制度，分初步審查、早期公布、實質(zhì)審查三個階段。 一、初步審查 國務(wù)院專利行政部門收到專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布（公開）。【實用新型及外觀專利即可授權(quán)】 國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求提前公開其申請。 我國專利法要求的初步審查，主要包括以下一些內(nèi)容（形式審查以及對申請范圍的初步的審查）審查申請手續(xù)是否完備，文件是否齊全，填寫是否符合規(guī)定；必備的各種證件是否完備；審查申請人的身份是否符合專利法中的規(guī)定；審查發(fā)明主題是否屬專利法

7、保護的范圍；專利申請人是否繳納了申請費。 二、早期公布 在初步審查合格后，自申請日起滿個月，即行公開申請人的發(fā)明，將申請內(nèi)容發(fā)表在專利發(fā)明公報上（同時，在國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站上刊登公開公告，有公告號）。三、實質(zhì)審查發(fā)明專利申請 在申請案被公開后至申請日起三年內(nèi)的任何時間，申請人都可以向國務(wù)院專利行政部門提出實質(zhì)性審查的請求。國務(wù)院專利行政部門根據(jù)申請人提出的請求，對申請進行實質(zhì)審查。申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)性審查的，該申請即被視為撤回。 實質(zhì)審查必須在申請案公開之后進行。有時申請人為了早日啟動實審程序，在申請?zhí)岢鰰r提出實審請求。根據(jù)規(guī)定，在申請日起18個月以前提出實審請求的申請案，必須同時

8、提出提前公開的請求。 實質(zhì)審查的主要內(nèi)容是發(fā)明的實質(zhì)條件，即新穎性、創(chuàng)造性和實用性。 實質(zhì)審查的結(jié)果有三種：沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，決定授予專利權(quán)，發(fā)給專利證書并予以登記和公告；認(rèn)為部分不符合專利法的規(guī)定，限期修改；認(rèn)為全部不符合專利法的規(guī)定，在決定駁回前限期要求申請人或其代理人陳述意見。 四、專利復(fù)審程序 國務(wù)院專利行政部門設(shè)立復(fù)審委員會。專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。 當(dāng)事人對專利復(fù)審委員會的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。五、授權(quán)決定、登記和公告 專利權(quán)是一種需要經(jīng)過公告才能產(chǎn)生效力的權(quán)

9、利。因為專利權(quán)的客體具有無形性，因此其權(quán)利保護范圍必須通過公告才能確定。 根據(jù)專利法規(guī)定，發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。授權(quán)公告 實用新型和外觀設(shè)計專利申請經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予實用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。 六、授權(quán)專利的無效與復(fù)審 1.概念專利權(quán)的無效是指已經(jīng)取得的專利權(quán)因不符合專利法的規(guī)定，根據(jù)有關(guān)單位或個人的請求，經(jīng)專利復(fù)審委員會審

10、核后被宣告無效。 2、主體與程序：自專利申請被授權(quán)之日起，任何單位或者個人對國務(wù)院專利行政部門授予專利權(quán)的決定不服的，可以向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當(dāng)及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。 引例評析 從本章引例來看，吳某雖然發(fā)明在先，但是我國實行申請在先原則，因此最后李某獲得了專利權(quán)。當(dāng)然，根據(jù)我國專利

11、法的規(guī)定，吳某雖然無權(quán)申請專利，但是還是可以在原先準(zhǔn)備的經(jīng)營規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)此種產(chǎn)品。 練習(xí)題 1.名詞解釋專利申請日 優(yōu)先權(quán) 權(quán)利要求書 先申請原則 發(fā)明單一性原則 2.思考題(1)專利申請被宣告無效后的法律后果是什么？(2)國內(nèi)優(yōu)先權(quán)與國際優(yōu)先權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別是什么？第七章 專利權(quán)的內(nèi)容及限制 一、專利權(quán)的內(nèi)容 任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人的許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的而實施該專利，即不得制造、使用、許諾銷售、銷售、進口該專利產(chǎn)品。許諾銷售（offering for sale）為銷售目的而提供，或者為銷售而發(fā)出要約。例如商品展示、出租、以促銷為目的的贈送等。 二、專利權(quán)的類型 自行實施權(quán)；禁止權(quán)；

12、轉(zhuǎn)讓權(quán)；許可權(quán)三 對專利權(quán)的限制根據(jù)專利法第63條規(guī)定，在下列情況下，行為人（未經(jīng)專利權(quán)人同意）的行為不視為侵權(quán)。 (1) “首次銷售”或“權(quán)利用盡”規(guī)則。專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的。 (2)先用權(quán)規(guī)則 在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。 (3)臨時過境規(guī)則 臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；(4

13、)合理使用規(guī)則（非營利性的使用）非營利性的使用專利技術(shù)行為不視為侵權(quán)。例如，為科學(xué)研究和實驗使用專利技術(shù)；為教學(xué)而演示專利技術(shù)；（08年補充）為行政審批需要，實施專利藥品及醫(yī)療器械專利技術(shù)。（5）現(xiàn)有技術(shù)原則在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。 （08年補充，明確規(guī)定了現(xiàn)有技術(shù)的抗辨） 視為侵權(quán)但不承擔(dān)賠償責(zé)任的情況：善意侵權(quán)人原則為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。 第八章 專利申請文件的撰寫 在法律上，專利的保護范圍取決于權(quán)利要

14、求書的內(nèi)容，因此，產(chǎn)品是否構(gòu)成侵權(quán)，由權(quán)利要求書來界定。在撰寫權(quán)利要求書時，若范圍寫?yīng)M窄了，被告很容易避開；若范圍寫寬了，當(dāng)被告以自己或任何公眾的名義對專利提出專利無效請求，該專利被無效的幾率較大。一些企業(yè)為不構(gòu)成侵權(quán)，會多次對專利提出了無效請求。但權(quán)利要求撰寫得當(dāng)，強勢的對手也逃脫不了侵權(quán)的法律責(zé)任。 權(quán)利要求書 具體說明申請人請求專利法對其發(fā)明創(chuàng)造保護范圍的書面文件。在專利申請被批準(zhǔn)后，權(quán)利要求書即成為具體說明該專利權(quán)效力范圍的書面文件。說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。 權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護的技術(shù)范圍。 通常包括一項獨立權(quán)利要求與多項從屬權(quán)利要求。獨

15、立權(quán)利要求應(yīng)包括該發(fā)明創(chuàng)造的全部必要技術(shù)特征。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思有聯(lián)系的一組發(fā)明創(chuàng)造，可允許有一個以上的獨立權(quán)利要求。專利文件的核心專利文件的核心獨立權(quán)利與從屬權(quán)利要求 專利申請人都會盡可能地要求較寬的保護范圍，一般情況下，特征部分的技術(shù)特征越少、保護范圍越寬；但是，寫入的區(qū)別技術(shù)特征越少，就越有可能落入現(xiàn)有技術(shù)的范圍，而喪失新穎性和創(chuàng)造性。將權(quán)利要求劃分為獨立權(quán)利要求與從屬權(quán)利要求是較有效解決上述問題的制度之一。 v獨立權(quán)利由該發(fā)明創(chuàng)造的全部必要技術(shù)特征構(gòu)成。實際上是選擇該發(fā)明創(chuàng)造的最核心的創(chuàng)新點及最上位的創(chuàng)新點。獨立權(quán)利要求所要表述的技術(shù)方案，它既包括了解決技術(shù)問題所必須的必要技術(shù)特征，又最大程度地要求了保護范圍。p 現(xiàn)有的技術(shù)特征現(xiàn)有的技術(shù)特征牙刷本體牙刷本體盒體盒體小袋牙膏小袋牙膏牙刷本體安裝在盒體上，兼做刷柄牙刷本體安裝在盒體上，兼做刷柄三、重新確定技術(shù)問題、列出必要技術(shù)特征三、重新確定技