論格式合同(一)

1、論格式合同 一目錄摘要 2一、格式合同的法律特征 3一格式合同的單方意志性 4二格式合同的高效率性 4三格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性 4二、現(xiàn)階段我國格式合同的主要問題 5一利用壟斷地位，對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯 5二利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益 6三利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益 7三、對(duì)格式合同的法律調(diào)整 9一立法調(diào)整 9二行政手段調(diào)整 9三司法調(diào)整 9四社會(huì)輿論等的監(jiān)督 10引用資料 11參考資料 11摘要格式合同是現(xiàn)代社會(huì)使用最多的合同形式， 它廣泛存在于社會(huì)生活的個(gè)個(gè)方面。 因?yàn)楦袷胶?同能減少交易本錢， 提高效率， 所以日益成為人們維護(hù)合法利益， 預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的有力武器。但 在現(xiàn)階

2、段格式合同卻存在許多問題， 主要表現(xiàn)在由于締約雙方地位的不平等而給弱勢(shì)方造成 的權(quán)益損害。本文主要論述格式合同的概念、 法律特征、存在問題、應(yīng)對(duì)措施及未來展望。重點(diǎn)論述現(xiàn)階 段優(yōu)勢(shì)方所使用的格式合同對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯及對(duì)格式合同的法律調(diào)整。 對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的 侵犯主要表達(dá)在以下三點(diǎn)， 1.利用壟斷地位，對(duì)消費(fèi)者的權(quán)益的侵犯；2.利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益。 3.利用法律漏洞，侵犯消費(fèi)者權(quán)益。對(duì)格式合同的法律調(diào)整主要采用立 法調(diào)整、行政手段調(diào)整、司法調(diào)整、社會(huì)輿論等的監(jiān)督。經(jīng)過調(diào)整之后的合同，應(yīng)該是保障 合同當(dāng)事人合法權(quán)益的有力武器。 格式合同今后扮演的角色越來越重要， 格式合同的范圍將 進(jìn)

3、一步擴(kuò)大，作用也不僅僅限于合同范圍之內(nèi)。本文采用案例評(píng)論的方法， 從實(shí)際案例引入論述的內(nèi)容， 主要涉及當(dāng)前格式合同問題比擬集 中的電信、保險(xiǎn)、運(yùn)輸、效勞等行業(yè)使用的格式合同所存在問題。關(guān)鍵詞 格式合同問題調(diào)整論格式合同隨著社會(huì)的進(jìn)步和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的開展， 客觀上要求作為市場(chǎng)交易主要法律表現(xiàn)形式的 合同的締結(jié)速度也要不斷提高， 格式合同因?yàn)槟茌^少交易本錢， 提高締結(jié)速度而適應(yīng)了這一 要求，日益成為現(xiàn)代社會(huì)合同的主要形式。格式合同有不同的稱呼， 在法國稱為附和合同， 在德國稱為一般契約條款或者普通契約條款， 英美稱為標(biāo)準(zhǔn)合同， 臺(tái)灣稱為定性化契約。 在我國有標(biāo)準(zhǔn)合同、 附和合同、 定式合同等稱

4、呼。 ?合同法?稱為格式條款， 其第三十九條： “格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而事先擬定的， 并在簽訂合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款 。?消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法? 稱為格式合同。 其第二十四條 規(guī)定： “經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合 理的規(guī)定根據(jù)相關(guān)法律和格式合同的特征，可以把格式合同定義為：格式合同是指合 同當(dāng)事人一方使用事先擬定的未與不特定的相對(duì)人協(xié)商的合同條款， 相對(duì)人不能修改其條款 內(nèi)容而訂立的合同。社會(huì)經(jīng)濟(jì)開展實(shí)踐證明， 經(jīng)濟(jì)越開展，格式合同的應(yīng)用越廣泛， 格式合同已成為今天現(xiàn)代社 會(huì)的主流。除了具有一般合同的作用外，它的特殊作用主要有一下兩點(diǎn)：一是能

5、夠降低交易本錢，提高合同締結(jié)速度，預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)。格式合同因?yàn)橹貜?fù)使用，防止了逐一協(xié)商的過程，所以可以降低交易本錢，提高合同締結(jié)速度。格式合同一般由壟斷方事先擬定，在擬定條款時(shí)，要付出大量的人力、時(shí)間和專業(yè)知識(shí)，可以事先在條款中分化風(fēng)險(xiǎn)。二是國家實(shí)現(xiàn)公平的調(diào)節(jié)手段。既然格式合同是現(xiàn)代生活中必不可少的內(nèi)容，為了盡可能實(shí)現(xiàn)公平，國家就要把格式合同作為一種調(diào)節(jié)手段來實(shí)現(xiàn)這一目的，在立法、行政等方面盡可能的兼顧到弱勢(shì)方的利益。本文結(jié)合合同法原理和我國司法實(shí)踐，對(duì)格式合同的法律特征、存在問題及進(jìn)一步完善問題加以探討，以便更好的發(fā)揮這一形式在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中的作用。一、格式合同的法律特征格式合同作為合同的一種，首

6、先具有合同的一般特征， 也就是說有一般合同成立要件或生效要件。如當(dāng)事人意思表示一致，當(dāng)事人的主體合法，不違反法律法規(guī)的規(guī)定。但格式合同作為一種特殊的合同，還有自己的特征，主要是：一格式合同的單方意志性這是格式合同最顯著的特征，也是區(qū)別與其它形式合同的主要特征。單方意志性是指格式合同的條款由一方事先擬定，在簽訂合同時(shí)不允許相對(duì)人更改和協(xié)商的特點(diǎn)，相對(duì)人要么完全接收，要么拒絕。如電信、鐵路、郵電、銀行、電業(yè)等壟斷部門，都采用格式合 同。通常而言，都是由這些優(yōu)勢(shì)部門事先擬定合同條款，由不特定的相對(duì)人承諾， 合同即告成立。而這些具有壟斷的優(yōu)勢(shì)地位的部門在擬定合同條款的時(shí)候，總要過多的考慮本部門的利益，

7、往往在免責(zé)條款，損害賠償?shù)戎T多方面擬定傾向于自己的內(nèi)容。而相對(duì)人處于弱勢(shì)群體，雖然相對(duì)人有拒絕的權(quán)利，但為了生產(chǎn)、生活的根本條件，一般都接收。所以，格式合 同具有單方意志性。二格式合同的高效率性商品經(jīng)濟(jì)的高度開展，直接導(dǎo)致物資流動(dòng)速度和頻率的加快，客觀上也要求締結(jié)合同的效率也要相應(yīng)的提高，格式合同應(yīng)運(yùn)而生。 格式合同的主要價(jià)值也盡在于此。它的主要作用，除了具有一般合同的功能外， 其本身的重復(fù)性與快捷性， 還具有減少交易本錢特點(diǎn)。三格式合同要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性廣泛性是指格式合同的要約是向不特定人發(fā)出的，而不象其它合同形式有具體的相對(duì)人，是具有群眾化特性的要約。 比方運(yùn)輸部門的車票價(jià)目表，

8、酒店的房間價(jià)格表等都是具有廣泛性的格式合同。持久性是指格式合同的要約承諾期限比擬長(zhǎng)，雖然在遇到情勢(shì)變更的時(shí)候也會(huì)變更合同條款，但一般都是在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的期限內(nèi)有效、持續(xù)的發(fā)生效用。細(xì)致性是指格式合同的條款完備細(xì)致， 包含一個(gè)合同生效的所有內(nèi)容。 以保險(xiǎn)合同為例，它 包含所有的合同必備條款和其它的條款， 相對(duì)人承諾時(shí)往往只需要填寫具體金額、 姓名等必 要條款。綜上所述，格式合同具有單方意志性、高效率性和要約的廣泛性、持久性、細(xì)致性。正是這些特征，使格式合同成為現(xiàn)代社會(huì)中不可缺少的大量采用的合同形式。成為與人的生活聯(lián)系最為密切的合同形式。 它一方面成為具有優(yōu)勢(shì)地位一方強(qiáng)調(diào)自己權(quán)益的手段，另一方面也成

9、為國家保護(hù)和協(xié)調(diào)弱勢(shì)一方權(quán)益的調(diào)控手段。二、現(xiàn)階段我國格式合同的主要問題雖然格式合同在現(xiàn)代社會(huì)中的運(yùn)用十分廣泛， 但卻存在著很多問題， 主要表現(xiàn)為合同條款的 擬定方對(duì)相對(duì)人權(quán)益的侵犯。尤其在承當(dāng)社會(huì)公共需要的壟斷部門， 這種侵犯表現(xiàn)的更為突出，主要表達(dá)在以下三個(gè)方面：一利用壟斷地位，對(duì)弱勢(shì)方權(quán)益的侵犯 原告廣東直通電訊訴被告洪清楚電信資費(fèi)一案【 1】，要求原告補(bǔ)交所欠的通話費(fèi)及滯納金8 0 5 5. 8 7元。被告稱：原告在用戶未按時(shí)交納通話費(fèi)的情況下，連續(xù)3個(gè)月不停機(jī)，有欺騙成份。并且原告在不通知機(jī)主的情況下，就私自將 號(hào)碼轉(zhuǎn)讓給他人使用， 損害了被告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。 請(qǐng)求用被告將所交的移動(dòng) 入

10、網(wǎng)費(fèi)沖抵所欠通話費(fèi)后，只交缺乏的局部。 廣州市中級(jí)人民法院裁定： 一、被告繳納原告移動(dòng) 通話費(fèi)及滯納金共8055 . 97元。二、原告退還兩個(gè)移動(dòng) 號(hào)碼的入網(wǎng)費(fèi)共2040元。很顯然，在本案中， 原告是利用了其壟斷地位，以格式合同的形式侵犯了消費(fèi)者的權(quán)益。原 告的?廣州市數(shù)字移動(dòng) GSM安裝申請(qǐng)卡?的用戶須知第10條注明：停機(jī)三個(gè)月后，本營業(yè)處有權(quán)將該用戶號(hào)碼轉(zhuǎn)給別人使用，一律不予退還所有入網(wǎng)費(fèi)用。首先這是一條格式條款，也就是說無論用戶認(rèn)為這一條規(guī)定是否合理，只要準(zhǔn)備使用移動(dòng)通訊業(yè)務(wù)， 就必須同意這一條。 移動(dòng) 公司向用戶收取移動(dòng) 入網(wǎng)費(fèi)， 是代表用戶擁有移動(dòng) 通 信頻道， 已將這項(xiàng)資源的使用權(quán)

11、轉(zhuǎn)讓給用戶。 用戶通過交納入網(wǎng)費(fèi)， 購置了一定頻道的使用 權(quán)。但是， 實(shí)際上該頻道仍在移動(dòng) 公司手中控制，雖然為用戶隨時(shí)可以使用，但實(shí)際的控制權(quán)依然在移動(dòng)公司。本案中， “移動(dòng)公司連續(xù)3個(gè)月不停機(jī)，在不通知機(jī)主的情況下， 就私自將 號(hào)碼轉(zhuǎn)讓給他人使用 ，實(shí)際上是霸王條款的實(shí)質(zhì)表現(xiàn)。移動(dòng)公司和用戶之間 本來是平等的合同雙方， 但在壟斷條件下，在格式合同里，實(shí)際上變得不平等。移動(dòng)公司可 以隨時(shí)制定有利于自己的規(guī)那么， 也可以利用手中的控制權(quán)控制用戶使用移動(dòng) 資源。 這就 象參加比賽的雙方運(yùn)發(fā)動(dòng)， 移動(dòng)公司不僅是運(yùn)發(fā)動(dòng)， 他還是裁判員， 他可以隨時(shí)判定對(duì)方有 錯(cuò)，他還是游戲規(guī)那么的制定者，他事先擬定

12、對(duì)自己有利的規(guī)那么，他還是游戲規(guī)那么的修改者， 但凡在實(shí)際中被證明對(duì)他不利的條款，在下一次的條款中都將得到修正。 實(shí)際上移動(dòng)公司利用壟斷地位侵犯消費(fèi)者權(quán)益的內(nèi)容遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止以上所言。中國聯(lián)通鞍山分公司的?用戶自備機(jī)使用CDMA 移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)協(xié)議書?第五條規(guī)定：“甲方如發(fā)生欠費(fèi)，自欠費(fèi)之日起乙方按照甲方應(yīng)繳費(fèi)用額度的3%。按日收取滯納金，并做停機(jī)處理，停機(jī)期間月租費(fèi)及其他附加業(yè)務(wù)費(fèi)照收。 商品經(jīng)濟(jì)的最根本原理，是實(shí)行等價(jià)交換原那么，我交 錢，你提供效勞。而電信公司已經(jīng)停機(jī)，即沒有提供任何效勞，卻要照收效勞費(fèi)用，這就是 典型的霸王條款。 綜上所述，類似電信業(yè)務(wù)一樣，在房地產(chǎn)、電業(yè)、餐飲業(yè)、效勞業(yè)等諸多

13、領(lǐng)域都存在侵犯消 費(fèi)者權(quán)益的情況，這種壟斷開展到一定階段，便會(huì)出現(xiàn)嚴(yán)重顯失公平的條款，2003 年中國消費(fèi)者協(xié)會(huì)公布的汽車行業(yè)一些霸王條款， 如廠家的極限責(zé)任是修理產(chǎn)品； 任何情況下不得 以說明書的數(shù)據(jù)、 插圖及說明為法律依據(jù)向本公司提出任何要求； 最終解釋權(quán)在廠家； 只能 在廠家指定點(diǎn)維修或不在指定點(diǎn)維修廠家不承當(dāng)質(zhì)量擔(dān)保責(zé)任； 指定銷售零部件等都是一些 嚴(yán)重侵犯了消費(fèi)者權(quán)益的格式條款。霸王條款在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)期內(nèi)存在著， 其最根本的原因在于壟斷， 在于優(yōu)勢(shì)一方利用其強(qiáng) 大的人力、 物力、財(cái)力不公正的對(duì)抗個(gè)體的消費(fèi)者。壟斷組織擁有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)，它們?cè)?交易中的地位一般不會(huì)發(fā)生變化， 同時(shí)它

14、與交易對(duì)象之間所從事的交易內(nèi)容大體相仿。 而相 對(duì)于消費(fèi)者個(gè)體而言，因?yàn)槠鋾r(shí)間、經(jīng)歷、人力、知識(shí)等有限，不可能直接對(duì)抗壟斷組織。 實(shí)踐中個(gè)體消費(fèi)者對(duì)抗壟斷組織的結(jié)果多是以失敗告終， 而壟斷組織掌握的又是消費(fèi)者生產(chǎn) 生活必須的資源， 如運(yùn)輸、 電信、 電力等等， 所以很多消費(fèi)者采取了退讓、 默許的方法。 “至 強(qiáng)者，莫不希望把自己的力量轉(zhuǎn)變成為權(quán)利，他人的服從轉(zhuǎn)變成責(zé)任【2】二利用專業(yè)知識(shí)、術(shù)語侵犯消費(fèi)者權(quán)益 很多格式條款并非典型的 “霸王條款 ，但因其內(nèi)容艱深晦澀，專業(yè)性強(qiáng)，普通消費(fèi)者很難真 正理解其含義，為以后處理糾紛留下隱患。以保險(xiǎn)格式合同為例，不少敗訴的投保人認(rèn)為， 投保的時(shí)候 “看起來

15、很美 ，理賠時(shí)卻非常艱難。在保險(xiǎn)條款未盡標(biāo)準(zhǔn)之前，投保人有必要認(rèn) 真把握審核，以杜絕類似風(fēng)險(xiǎn)。據(jù)報(bào)道， 一位小姐做了視網(wǎng)膜脫落修復(fù)手術(shù)， 當(dāng)向保險(xiǎn)公司索賠時(shí)卻遭到了拒絕。 保險(xiǎn)公司 的理由是按照保險(xiǎn)條款的規(guī)定， 視網(wǎng)膜及玻璃體手術(shù)屬于賠付等級(jí)第六等， 投保人必須做以 上兩種手術(shù)，才能享受此賠付。一個(gè) “及 字就引來了糾紛，而保險(xiǎn)代理人最初銷售保單時(shí)， 也沒有向這位小姐說明。在?抵押商品住房保險(xiǎn)合同? 【 2】第二條規(guī)定： “本保險(xiǎn)限于借款人用銀行抵押貸款購置的 房屋，借款人購房后， 因裝修、 改造或其他原因購置的附屬于房屋的有關(guān)財(cái)產(chǎn)和其他室內(nèi)財(cái) 產(chǎn)，不屬于本保險(xiǎn)財(cái)產(chǎn) 。這一條款保險(xiǎn)公司把房屋與房屋附屬物分開，是明顯地與有關(guān)法 律、規(guī)定相違背的。房屋附屬物作為房屋配套設(shè)施，與房屋密不可分，一旦房屋所有權(quán)、使 用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移， 附屬物也隨著轉(zhuǎn)移， 這種把附屬物劃出保險(xiǎn)范圍， 是極不平等的條款。 從另 一個(gè)角度來講， 附屬物造成的滅失可能性比房屋更大， 相對(duì)投保人而言， 把附屬物與房屋分 開，不僅不能表達(dá)出投保人的真正想法，而且使投保人在利益上得不到真正實(shí)惠。實(shí)際上， 保險(xiǎn)合同如同天書的說法由來以久， 即使是很多專業(yè)人士， 如