英美行政法的比較

1、英美行政法的比較概念（一）英國行政法的概念 英國大部分學者在很長時間內(nèi)對行政法存在一個錯誤 的觀念，他們認為：英國沒有行政法，行政法是行政法院受理 行政訴訟、適用特別法保護管理特權(quán)的制度。這種制度不符合 英國的法治原則，不允許官吏的特權(quán)存在在；所以英國沒有行 政法，也不需要行政法。這種對法國行政法院和行政訴訟的認 識是錯誤的。產(chǎn)生這種誤解的原因是由于英國屬于英美法系國家， 沒有公法與私法的嚴格區(qū)分，公民和政府之間的關(guān)系以及公民 相互之間的關(guān)系，適用的法律和管轄的法院相同。事實上，行 政訴訟只是行政法的一部分， 而且法國行政法院從 18 世紀末成 立以來，逐漸演變，到 19 世紀末期已成為公民權(quán)

2、利的有力保障。正是由于這個緣故， 在英國的傳統(tǒng)法學中， 行政法不是一個 單獨的部門，也沒有明確的行政法概念。隨著行政機關(guān)權(quán)力的擴張，英國年輕一代的學者對支 配行政活動的法律的認識加深，其中代表性的如英國行政法權(quán) 威學者韋德（Sir William Wade從實質(zhì)和內(nèi)容兩個角度對行政 法予以明確界定：1. 從實質(zhì)角度出發(fā)， 行政法是 “控制政府權(quán)力的法律又叫“控權(quán)法 ”；2. 從內(nèi)容角度出發(fā)， 行政法是 “調(diào)整行政機關(guān)行使權(quán)力 和履行職責的基本原則的總稱 ”。（二）美國行政法的概念當代美國，有關(guān)行政法的概念有狹義與廣義兩種。1.狹義的行政法概念狹義的行政法概念認為行政法是關(guān)于行政活動的程 序的法

3、律，不包括實體法。狹義的行政法概念是從實際的觀點和保護公民權(quán)利 的角度來說明行政法的意義和作用。因為行政機關(guān)對公民權(quán)利 的侵害主要發(fā)生在法律的執(zhí)行當中，而法律的執(zhí)行本質(zhì)上是個 程序問題。所以，認為行政法是行政活動的程序的法律，便于 提高行政效率和保護公民的權(quán)利。2.廣義的行政法概念行政法是關(guān)于公共行政的法律，包括行政程序法和行 政實體法，內(nèi)部行政法和外部行政法。這就是廣義的行政法概 念。 廣義的行政法概念是從全面的觀點來說明行政法， 符合行 政法的實際情況和需要。特點（一）英國行政法的主要特點英國行政法的基本原則和體系主要由普通法規(guī)定。英國普通法的主要特點也是英國行政法的主要特點，由此產(chǎn)生英國

4、行政法和其他國家行政法的不同。1沒有獨立的行政法院體系，由普通法院管轄英國普通法中，行政訴訟和民事訴訟一樣由普通法院 管轄，沒有獨立的行政法院體系。由于歷史原因，英國人對獨 立于普通法院以外的行政法院持不信任態(tài)度，認為普通法院 是公民自由最可靠的保障，是防止行政機關(guān)專橫維持英國法 治最有力的工具。2行政訴訟適用一般的法律規(guī)則英國法從根本上保證了行政機關(guān)和普通公民在適用法律上的平等，避免了行政特權(quán)和專制的出現(xiàn)。英國行政法 原則上適用一般的法律，只有在法律規(guī)定例外時才不適用一 般的法律原則，而適用特別的規(guī)則。3行政程序法優(yōu)先于實體法程序法是英國法的核心和重心。英國行政法在內(nèi)容上 也表現(xiàn)為程序法，特

5、別是行政訴訟法。行政程序法優(yōu)先于行政 實體法，當事人只有在依法可以采用救濟手段時才享有實體 權(quán)利。英國法院在進行司法審查時，首先審查行政機關(guān)做決定 的程序是否公平，然后才審查實體法上的問題。當事人申請人 身保護狀時，法院只審查行政機關(guān)限制人身自由的程序是否 合法。（二）美國行政法的主要特點美國在獨立以前屬于英國的殖民地，英國的普通法確定了美國法律制度的基本結(jié)構(gòu)，普通法的傳統(tǒng)原則當然也表現(xiàn)在美國的行政法中，所以美國行政法的主要特點和英國相同。 另一 方面，美國是一個新獨立的國家，政治制度和英國不同。普通 法中不適合美國制度的原則當然不會繼承。作為一個新建立的國家，美國有獨特的社會環(huán)境和經(jīng)濟環(huán)境。

6、 美國的行政法必 然反映美國的個性。在這樣的背景下，美國行政法的主要特點 可以概括如下：1沒有獨立的行政法院體系根據(jù)普通法的原則，一切訴訟不論發(fā)生在私人之間還是 私人和政府之間，都由普通法院管轄，不設(shè)立獨立的行政法 院。為了解決行政上的爭端，美國行政機構(gòu)內(nèi)設(shè)一些裁判機 構(gòu)，其作用相當于英國的行政裁判所，但行政機關(guān)的裁判，最 后仍受司法審查的控制，不成為獨立的法院體系。2行政法不構(gòu)成獨立的法律體系普通法中，公法案件和私法案件如果情況相同， 適用同樣 的法律原則和救濟手段。不存在獨立的行政法體系。這是英美 行政法的共性，和大陸法系行政法不同。但是英美兩國的政治 制度不同，英國普通法上基于國王特權(quán)的

7、救濟手段， 美國不適 用。3重視行政程序英美兩國繼承普通法的傳統(tǒng)，對于行政程序特別重視，尤 其是美國對行政程序的重視超過任何其他國家。 上述可知，美國狹義的行政法概念認為行政法是行政程序法4.行政公開和公眾參與行政公開是當代行政法發(fā)展的一個趨勢，美國在這 方面居于領(lǐng)先地位。 行政機關(guān)做出重大的決定時， 必須舉行公 開的聽證，聽取利害關(guān)系人的意見。淵源（一）英國行政法的淵源1. 議會的立法 英國不同于法國和美國， 沒有憲法效力最高原則。 議會可以制 定和修改一切法律，不受限制。議會立法是最高的法律淵源。2.條約如果條約對生效的方式未作規(guī)定時，一般在批準或接受以 后，開始生效。但是，在英國，有些條

8、約需要議會制定法律以 后才能執(zhí)行。3. 樞密院令樞密院令是英國行政機關(guān)的最高行政法規(guī)。4. 部長制定的法規(guī) 部長根據(jù)議會授權(quán)而制定的法規(guī)是數(shù)量最多的行政法規(guī)。5. 地方法規(guī)和單行條例 地方政府根據(jù)地方政府法和其他法律的授權(quán)，可以制定適 用于本地區(qū)的法規(guī)或單行條例。6.判例法判例的意義是指支持判決的必要理由。英美雖然都以遵守 先例為法律原則，但英國上議院對遵守先例原則的適用比美 國最高法院更為嚴格。（二）美國行政法的淵源1.憲法聯(lián)邦憲法 是美國最高的法律， 條文非常簡單。 行政權(quán)的內(nèi)容主要由國會的立法和法院的判例確定。但是憲法對行 政機關(guān)的權(quán)利和活動規(guī)定一些原則和限制，這些原則和限制 是行政法的

9、最高淵源。2. 國會立法國會立法規(guī)定大的原則，具體內(nèi)容授權(quán)總統(tǒng)和行政機關(guān)制 定條例規(guī)定。3.條約條約經(jīng)批準以后， 效力和法律相等。 條約中涉及行政事項 的規(guī)定構(gòu)成行政法的淵源。4.總統(tǒng)的行政命令 總統(tǒng)的行政命令大部分是內(nèi)部行政法的淵源。5.行政法規(guī) 行政機關(guān)根據(jù)國會的授權(quán)，可以制定條例補充國會的立 法，規(guī)定行政機關(guān)和個人的關(guān)系。這類條例稱為立法性法規(guī)。 立法性法規(guī)的內(nèi)容如果在授權(quán)法的范圍內(nèi)，而且符合法律規(guī) 定的程序時，具有法律效力。6.判例除以上幾種成文法的淵源以外，美國行政法的重要原則 主要來源于判例法。 在過去，美國行政法的淵源幾乎全是判例 法。在當代，立法的作用雖然在擴張， 但判例法扔占

10、有重要地 位?；居^念和原則一、英國行政法的基本觀念和原則 （一）英國行政法的基本觀念越權(quán)理論是英國行政法的基本觀念。 行政機關(guān)越權(quán) 是英國普通法法院對行政機關(guān)行使管轄權(quán)的根據(jù)。 因此，英 國行政法的重心在于對權(quán)力活動本身加以限制，以滿足法治 的要求。（二）英國行政法的基本原則1、議會主權(quán)原則議會是英國最高的權(quán)力機關(guān)， 稱為議會主權(quán)。 議會主 權(quán)是英國憲政的基本特征。同時它也作為英國行政法的基本 原則，對英國行政法產(chǎn)生著重要影響。 議會主權(quán)表現(xiàn)為： 政府 必須服從法律，沒有法律的授權(quán)， 政府不得對人民科處制裁和 規(guī)定義務； 政府的一切活動必須符合法律， 法律授予政府自由 裁量權(quán)時，政府必須按照

11、法律規(guī)定的目的和程序行使自由裁 量權(quán)力。其基本內(nèi)容有：（1）法律至上法律至上是指英國議會所制定的法律對于英國法院來說 具有至上性。但不排除英國法官可以對議會授權(quán)法進行解釋 適用。（2）政府負責制 政府負責制又譯為部長負責制，是指內(nèi)閣和部長必須向 議會負責， 即必須忠實執(zhí)行議會制定的法律和政策， 接受議會 監(jiān)督。（ 3） 行政行為接受司法審查 要保證政府在行政活動中準確地執(zhí)行議會的意志，不超出議會授權(quán)的范圍，就必須要對行政行為進行司法審查。 （4）后法優(yōu)于前法英國議會主權(quán)的實質(zhì)是指現(xiàn)議會的最高性：現(xiàn)議會可以 通過任何法律或決定，而不為以前的任何法律或決定所限制2、法治原則法治原則要求一切人受同一

12、法院管轄，受同樣法律原則 支配，以保障法律面前人人平等。法治原則包含下述四項內(nèi) 容：（1）依法辦事 依法辦事是法治的首先內(nèi)容，即要求行政機關(guān)作出 的每一個影響相對人權(quán)利自由的行為都必須有議會法律的授 權(quán)，都必須找到相應的法律根據(jù)。（2）限制濫用自由裁量權(quán)通過法院的大量司法審查來限制行政自由裁量權(quán)的濫用就成為法治原則的重要內(nèi)容。（3）法律面前平等 法律面前平等是英國法治原則的第三個含義，即行政機 關(guān)和相對人的爭議應由完全獨立于行政部門的法官裁決。 需 要注意的是：一是當代的法治觀念不排除在行政法關(guān)系中， 為了行政上 的需要，在普通法院之外設(shè)立行政裁判所受理行政案件。 但是， 為了貫徹法治原則，行

13、政裁判所必須處在普通法院的監(jiān)督之 下。二是當代的法治原則也不排除在行政法關(guān)系中適用特別 的法律原則。 因為法律平等原則只適用于情況相同的時候， 對 于不同情況必須區(qū)別對待， 否則可能違背公共利益。 不過，特 別原則的適用， 只在非常必要時才存在， 避免破壞法律平等原 則。（ 4）政府和公民一樣承擔法律責任 法治原則的最后一個要義就是要求以國王為首的政府必 須象公民承擔侵權(quán)責任一樣，承擔因違反法定職責給相對人 造成損害的法律責任。3、越權(quán)無效原則 英國“在行政法上，議會主權(quán)原則與法治原則同樣重 要，共同構(gòu)成行政法的基礎(chǔ)， 并由此產(chǎn)生行政法的一個中心原 則”，這就是“越權(quán)無效”原則。因為根據(jù)法治原

14、則， 政府行使權(quán) 力的所有行為， 即所有影響他人法律權(quán)利、 義務和自由的行為 都必須說明它的嚴格的法律依據(jù)，受到影響的人都可以訴諸 法院?！霸綑?quán)無效 ”被認為是英國行政法的核心原則， 是普通 法院對行政活動取得管轄權(quán)，進行司法審查的根據(jù)?！霸綑?quán)”具體表現(xiàn)在以下幾種情形：（ 1） 違反管轄條件“違反管轄條件 ”屬行政機關(guān)實體越權(quán)的情形， 即指行政機 關(guān)行使職權(quán)時不具備法定條件或條件不符合法律規(guī)定。（ 2） 違反明確的法定程序 違反明確的法定程序是指行政機關(guān)行使職權(quán)時違反了法 律規(guī)定的程序。（ 3） 不正當?shù)奈?不正當?shù)奈惺侵冈谑跈?quán)法明示或暗示禁止行政機關(guān)轉(zhuǎn) 授和委托權(quán)力時，行政機關(guān)自行轉(zhuǎn)授和

15、委托權(quán)力即構(gòu)成越權(quán)。（ 4） 不合理“不合理”是相對于 “不合法”而言，也是英國行政越權(quán)的一 種類別，屬于實體越權(quán)， 即指行政機關(guān)行使職權(quán)時違反了法律 隱含的原則和精神。（ 5） 不相關(guān)的考慮不相關(guān)的考慮 ”是指行政機關(guān)實施行政行為時， 考慮了與 相應行為不相關(guān)的因素即違反了議會授權(quán)法的意圖， 從而構(gòu)成 越權(quán)。（ 6） 不適當?shù)膭訖C“不適當?shù)膭訖C ”是濫用權(quán)力的主要表現(xiàn)形式， 是指行政機 關(guān)行使職權(quán)時違背了議會授權(quán)法的目的，即動機不良。 （7）違反自然正義違反自然正義屬行政機關(guān)程序越權(quán)的另一種情形， 即違背 了英國法治長期發(fā)展演變而形成的兩條基本規(guī)則： 任何人都不 應成為他自己案件的法官； 未

16、經(jīng)公正聽證， 任何人不應受到不 利處理。（8）案卷表面錯誤“案卷表面錯誤 ”是指法院通過調(diào)卷令審查案卷是否顯示 出明顯的法律錯誤和使行政決定或裁決不能成立的事實錯誤。4、自然的公正原則 在英國行政法中，程序法比實體法處于優(yōu)先的地位。 重視程序規(guī)則是普通法的共同特征。英國行政法中，適用最廣的程序規(guī)則就是自然的公 正原則。它要求政府行使權(quán)力對公民產(chǎn)生不利影響時， 必須遵 守最低的公平標準。 自然的公正原則適用于行政時， 其核心內(nèi) 容包括：（1）行政決定必須有無偏私的人作出；（2）對當事人作出不利的決定時，必須首先聽取當事人的意違反自然的公正原則或者無效，或者可以撤銷二、美國行政法的基本觀念和原則（

17、一）美國行政法的基本觀念美國作為英美法系國家，其行政法在基本觀念上比 較接近于英國行政法， 強調(diào)控權(quán)的價值與意義， 以控制行政活 動來達到行政權(quán)與公民權(quán)利之間的平衡。正當?shù)姆沙绦蚴敲绹姓ǖ幕居^念。在憲法 要求正當法律程序的基礎(chǔ)上，國會的立法和法院的判例根據(jù) 行政活動影響私人利益的不同，可能規(guī)定各種不同的程序要 求，以保障私人的利益。（二）美國行政法的基本原則 美國行政法的基本原則是聯(lián)邦憲法中規(guī)定的原則，是行政活 動共同適用的原則。 根據(jù)聯(lián)邦憲法的規(guī)定， 美國行政法的基本 原則有以下四項：1. 聯(lián)邦主義；2. 分權(quán)原則；3. 法治原則；4. 法律平等保護原則。1. 聯(lián)邦主義 （feder

18、alism）（1）聯(lián)邦主義的意義和產(chǎn)生聯(lián)邦主義既是一種觀念又是一種制度。作為觀念形態(tài)的 聯(lián)邦主義主張建立統(tǒng)一的國家， 強調(diào)一定程度的權(quán)力集中， 實 際上是一種特殊形態(tài)的民族主義，其目的是建立統(tǒng)一的民族 國家。作為國家政治組織形式的聯(lián)邦主義制度是指政治上介 于中央集權(quán)和松散的邦聯(lián)之間的一種制度。 在聯(lián)邦制度下， 將 原先的內(nèi)政、外交上自主的各邦融合在統(tǒng)一的聯(lián)邦國家中。在美國領(lǐng)土上同時存在著聯(lián)邦和州兩級政府，兩級 政府的權(quán)力由憲法劃分，憲法的制定和修改由聯(lián)邦和州共同 參加。聯(lián)邦政府無權(quán)決定各州的權(quán)力， 只在憲法規(guī)定的范圍內(nèi) 對各州的人民直接行使權(quán)力， 這就是美國的聯(lián)邦制。 組成聯(lián)邦 的憲法成為聯(lián)邦

19、憲法。（2）權(quán)力的劃分與合作 聯(lián)邦憲法對聯(lián)邦和州權(quán)力的分配采取兩種方式：對聯(lián)邦政府積極規(guī)定具有什么權(quán)力，對州政府消極規(guī)定禁止行使什 么權(quán)力。根據(jù)權(quán)力的分配的方式和權(quán)力本身的性質(zhì)，美國憲法對 聯(lián)邦和州，區(qū)別下列 5 種權(quán)力：（1）聯(lián)邦政府專有的權(quán)力。如外交權(quán)、國防權(quán)、貨幣權(quán)等。（2）聯(lián)邦和州共有的權(quán)力。如環(huán)保權(quán)、海港管理權(quán)等。（3）禁止聯(lián)邦政府行使的權(quán)力（4）禁止州行使的權(quán)力。如鑄幣、締結(jié)條約等（5）未分配給聯(lián)邦政府也未禁止州行使的權(quán)力屬于州和人 民保留的權(quán)力。（3）維持聯(lián)邦制的重要原則： 聯(lián)邦法律效力最高原則，州的憲法、法律、行政機關(guān)的行為 或法院的判決，在違反聯(lián)邦的憲法、法律或條約時無效。

20、充分忠實和信任原則，每州對他州合法成立的法律、行政決 定和法院判決，必須充分信任，承認它的效力，給予救濟手段。充分忠實和信任原則的例外口：一州只適用本州的刑法，不適用他州的刑法；對專屬于本州內(nèi)部的法律，如不動產(chǎn) 的不動產(chǎn)權(quán)利，也不適用他州的法律。對本州和他州法律同時 規(guī)定的事項，在兩州規(guī)定的不同時，法院必須比較兩州所涉及 的利益的大小，如果本州所保護的利益重要性超過他州的利 益，法院拒絕適用他州的法律。2、分權(quán)原則（1）分權(quán)的意義和背景分權(quán)原則從廣義上說，包括聯(lián)邦制中聯(lián)邦政府和州政府的分權(quán)，以及在聯(lián)邦政府和州政府中政府部門之間的分權(quán)。美國聯(lián)邦憲法的制定者認為，建立一個自由的政府，必須 實行分權(quán)

21、，各種權(quán)力互相制約，相互平衡。這就是美國憲法的 分權(quán)原則。（2）聯(lián)邦憲法的分權(quán)條文有三： 本憲法所授予的全部立法權(quán)屬于由參議院和眾議院所組成的合眾國國會。 行政權(quán)屬于美利堅合眾國總統(tǒng) 合眾國的司法權(quán)屬于最高法院，及國會隨時規(guī)定并設(shè)立的 下級法院。憲法除規(guī)定分權(quán)外還規(guī)定了制約措施， 防止任何部門具有 壓倒一切的力量， 保證每一部門不受其他部門的侵犯， 保障各 部門的平衡： 總統(tǒng)對國會所通過的法律有否決權(quán)，但國會得以 2/3的 多數(shù)推翻總統(tǒng)的否決。 總統(tǒng)的行政權(quán)在任命下級官吏， 締結(jié)條約， 對外宣戰(zhàn)時， 需要參議院的同意。 眾議院可以彈劾總統(tǒng)，參議院有權(quán)審理彈劾案件。 司法機關(guān)雖然獨立， 但法官由

22、總統(tǒng)任命， 國會可以彈劾法 官。綜上，三個部門雖然獨立， 但沒有一個部門能夠完全不受 其他部門的控制。（3）當代的分權(quán)原則分權(quán)原則是 18 世紀個人主義消極國家觀念的產(chǎn)物，認為國家 的作用在于維持秩序， 必須盡量避免干預私人活動。 當代的分 權(quán)原則應該涵蓋下列內(nèi)容：分權(quán)與合作。 分立與合作相互依存， 分立不是目的， 是達成 目的的手段。 政府的權(quán)力不因分立而削弱， 政府的重大決定必 須有國會、總統(tǒng)和法院的共識存在。分權(quán)與權(quán)力混合。 分權(quán)原則是一個政治原則， 保持政府最上 層機關(guān)（國會、 總統(tǒng)和最高法院） 之間的權(quán)力平衡。 下級機關(guān) 在行使國家的某種權(quán)力時，沒有政治意義，是執(zhí)行三種職能， 不受權(quán)

23、力不能混合的限制。然而這些機關(guān)的權(quán)力也不是不受 限制：它們行使的權(quán)力不能破壞最上層機關(guān)之間的平衡；同 時，它們行使權(quán)力必須同時處在三個最上層機關(guān)的監(jiān)督之下。 這樣可以發(fā)揮權(quán)力混合的效益。 內(nèi)部平衡與外部平衡。分權(quán)原則的核心內(nèi)容是三個政府部 門互相制約， 這種平衡是政府機構(gòu)內(nèi)部的平衡。 實現(xiàn)外部平衡 的機制是政黨之間互相競爭，互相制約。 權(quán)力分立與職能分立。 上述可知， 權(quán)力分立僅適用于政府最 上層機關(guān)之間， 下級機關(guān)不受權(quán)力不能混合的限制。 然而下級 機關(guān)中存在職能分立原則，即某種政府職能和其他政府職能 性質(zhì)上不能由同一人執(zhí)行時，必須分開，由不同的人執(zhí)行。3、法治原則法治原則的本質(zhì)就是法律最高。法治的構(gòu)成因素： （1）基本權(quán)利。法治原則要求在憲法中必須規(guī)定公民享有某 些基本的權(quán)利，作為立法必須遵循的標準和政府行使權(quán)力的 限制。美國聯(lián)邦憲法修正案第 1 條到第 9條中規(guī)定了言論自由、 出版自由、宗教信仰自由、和平集會自由、人身自由、居住自 由等基本權(quán)利。2）正當?shù)姆沙绦?。?/p>