如何進(jìn)行商標(biāo)維權(quán)和打假

1、2/25/2022 | Supporting education and research | Slide 1商標(biāo)維權(quán)和打假 主主 講講 人：盈科律師事務(wù)所律師人：盈科律師事務(wù)所律師 李偉李偉 聯(lián)系電話：聯(lián)系電話：1860121478318601214783 郵郵 箱：箱：內(nèi)容綱要 第一部分：商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí)第一部分：商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 第二部分：商標(biāo)維權(quán)和打假第二部分：商標(biāo)維權(quán)和打假 第三部分：案例分析、討論第三部分：案例分析、討論商標(biāo)：商標(biāo)：商標(biāo)是用來區(qū)別一個(gè)經(jīng)營者的品牌或服商標(biāo)是用來區(qū)別一個(gè)經(jīng)營者的品牌或服務(wù)和其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)的標(biāo)記。我國商務(wù)和其他經(jīng)營者的商品或服務(wù)的標(biāo)記。我國商標(biāo)法規(guī)定，經(jīng)

2、商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，包括商標(biāo)法規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)，商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù) 。商標(biāo)分為商標(biāo)分為45大類。大類。1-34類屬于商品商標(biāo)。類屬于商品商標(biāo)。35-45類類屬于服務(wù)商標(biāo)屬于服務(wù)商標(biāo) 商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí)商標(biāo)分類舉例 第十二類：車輛，陸、空、海用運(yùn)載器 火車及其零部件 汽車，電車及其零部件（不包括輪胎） 摩托車及其零部件（不包括輪胎） 自行車，三輪車及其零部件（不包括輪胎） 纜車，架空運(yùn)輸設(shè)備 輪椅，手推車，兒童車 畜力車輛 輪胎及輪胎修理工具 空用運(yùn)載器

3、（不包括飛機(jī)輪胎） 水用運(yùn)載器 商標(biāo) 商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 商標(biāo)基本知識(shí) 1、商標(biāo)權(quán)需向國家商標(biāo)局申請(qǐng)，經(jīng)過審查、授權(quán)，才能夠取得；、商標(biāo)權(quán)需向國家商標(biāo)局申請(qǐng)，經(jīng)過審查、授權(quán)，才能夠取得；2、商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)依據(jù)于商品大類，即一個(gè)大類一份申請(qǐng)；、商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)依據(jù)于商品大類，即一個(gè)大類一份申請(qǐng)；3、商標(biāo)注冊(cè)的審查和保護(hù)基于商品大類中的小類，即選定了一個(gè)小類中的任一、商標(biāo)注冊(cè)的審查和保護(hù)基于商品大類中的小類，即選定了一個(gè)小類中的任一個(gè)商品，即在該小類中所有商品上獲得保護(hù)；個(gè)商品，即在該小類中所有商品上獲得保護(hù)；4、商標(biāo)可以包含中文、拼音、英文、圖形或它們的組合，現(xiàn)在也可以申請(qǐng)立體、商標(biāo)可以包含中文、拼音、英文

4、、圖形或它們的組合，現(xiàn)在也可以申請(qǐng)立體商標(biāo)；商標(biāo)；5、商標(biāo)在審查過程中，將對(duì)其中文、拼音、英文、圖形按照小類分別審查，只、商標(biāo)在審查過程中，將對(duì)其中文、拼音、英文、圖形按照小類分別審查，只有在每一個(gè)小類上沒有他人的在先近似商標(biāo)存在，才能夠在該小類上獲得商標(biāo)權(quán)；有在每一個(gè)小類上沒有他人的在先近似商標(biāo)存在，才能夠在該小類上獲得商標(biāo)權(quán)；6、只要在某一小類中，商標(biāo)的任一部分與他人構(gòu)成相同或近似，商標(biāo)整體就不、只要在某一小類中，商標(biāo)的任一部分與他人構(gòu)成相同或近似，商標(biāo)整體就不能夠獲得注冊(cè)；能夠獲得注冊(cè)；7、商標(biāo)權(quán)自商標(biāo)局頒證之日起產(chǎn)生，沒有獲得商標(biāo)證書，不能進(jìn)行商標(biāo)打假；、商標(biāo)權(quán)自商標(biāo)局頒證之日起產(chǎn)生，

5、沒有獲得商標(biāo)證書，不能進(jìn)行商標(biāo)打假；8、商標(biāo)權(quán)不僅限于對(duì)核心商標(biāo)的保護(hù)，而且可能通過商標(biāo)制度保護(hù)某些產(chǎn)品外、商標(biāo)權(quán)不僅限于對(duì)核心商標(biāo)的保護(hù)，而且可能通過商標(biāo)制度保護(hù)某些產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)、廣告語、產(chǎn)品品名等；觀設(shè)計(jì)、廣告語、產(chǎn)品品名等；9、商標(biāo)權(quán)分為國外商標(biāo)權(quán)和國內(nèi)商標(biāo)權(quán)，每個(gè)國家都有每個(gè)國家的主權(quán)，在這、商標(biāo)權(quán)分為國外商標(biāo)權(quán)和國內(nèi)商標(biāo)權(quán)，每個(gè)國家都有每個(gè)國家的主權(quán)，在這個(gè)國家要獲得商標(biāo)權(quán)，必須向這個(gè)國家申請(qǐng)，其中有部分國家也可以通過馬德里國際個(gè)國家要獲得商標(biāo)權(quán)，必須向這個(gè)國家申請(qǐng)，其中有部分國家也可以通過馬德里國際注冊(cè)體系申請(qǐng)；注冊(cè)體系申請(qǐng)；10、商標(biāo)打假，主要由兩個(gè)機(jī)關(guān)查處，其一是縣級(jí)以上工商局

6、，其二是中級(jí)以上、商標(biāo)打假，主要由兩個(gè)機(jī)關(guān)查處，其一是縣級(jí)以上工商局，其二是中級(jí)以上人民法院。人民法院。 商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 商標(biāo)申請(qǐng)流程商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 12類：類：1204商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 商標(biāo)體系的構(gòu)建商標(biāo)體系的構(gòu)建 商標(biāo)在企業(yè)中具有如下作用：商標(biāo)在企業(yè)中具有如下作用： 1、核心作用是區(qū)別商品或服務(wù)的提供者；、核心作用是區(qū)別商品或服務(wù)的提供者； 2、中級(jí)作用是作為商品知名度和美譽(yù)度的載體；、中級(jí)作用是作為商品知名度和美譽(yù)度的載體； 3、高級(jí)作用是企業(yè)理念和文化的傳播中心。、高級(jí)作用是企業(yè)理念和文化的傳播中心。 企業(yè)可以滿足一個(gè)客戶群體的需求，也可以滿足多個(gè)客戶企業(yè)可以滿足一個(gè)客戶群體的需求，也可以滿足

7、多個(gè)客戶群體的需求，而每一客戶群體的需求，具有不同的需求結(jié)構(gòu)，群體的需求，而每一客戶群體的需求，具有不同的需求結(jié)構(gòu)，市場(chǎng)運(yùn)作手段和產(chǎn)品營銷組合都不相同；所承載的企業(yè)理念和市場(chǎng)運(yùn)作手段和產(chǎn)品營銷組合都不相同；所承載的企業(yè)理念和文化也不相同。而商標(biāo)作為商品和企業(yè)文化的載體和傳播中心，文化也不相同。而商標(biāo)作為商品和企業(yè)文化的載體和傳播中心，就需要形成體系，從而滿足多個(gè)客戶群體的認(rèn)知需求，并對(duì)核就需要形成體系，從而滿足多個(gè)客戶群體的認(rèn)知需求，并對(duì)核心商標(biāo)所承載的理念和文化的豐滿作出貢獻(xiàn)。心商標(biāo)所承載的理念和文化的豐滿作出貢獻(xiàn)。 商標(biāo)基礎(chǔ)知識(shí) 商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)侵權(quán)：商標(biāo)侵權(quán)： 行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，

8、在相同或類似商品上使用與其行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或者其他干涉、妨礙商標(biāo)權(quán)注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或者其他干涉、妨礙商標(biāo)權(quán)人使用其注冊(cè)商標(biāo)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。侵權(quán)人使用其注冊(cè)商標(biāo)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的行為。侵權(quán)人通常需承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任，明知或應(yīng)知是侵權(quán)的行為人通常需承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任，明知或應(yīng)知是侵權(quán)的行為人還要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任。人還要承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)刑事責(zé)任。 商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)侵權(quán)形態(tài) ：1、 未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的

9、； 2、 銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；3、 偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；4、 經(jīng)銷明知或者應(yīng)知是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品的；5、 在同一種或類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用并足以造成誤認(rèn)的；6、 故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿的便利條件的；7、 將與他人馳名商標(biāo)相同或近似的的商標(biāo)使用在非類似的商品上且會(huì)暗示該商品與馳名商標(biāo)注冊(cè)人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標(biāo)注冊(cè)人的權(quán)益受到損害的；8、 自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人與該馳名商標(biāo)相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用且可

10、能引起公眾誤認(rèn)的。9、給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的的；商標(biāo)維權(quán)和打假其他形態(tài)：其他形態(tài)： 1、直接的商標(biāo)仿冒（指在相同商品上使用完全相同的商標(biāo)），可以導(dǎo)致涉嫌刑事犯罪；2、商標(biāo)侵權(quán)（在這里特指在相同或類似商品上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)）；3、對(duì)商標(biāo)進(jìn)行翻譯、模仿，以造成混淆；4、將他人商標(biāo)注冊(cè)為企業(yè)字號(hào)，以造成混淆；5、在包裝、裝潢或宣傳、說明性文字中引用或盜用他人商標(biāo)；6、反向假冒（將他人擁有注冊(cè)商標(biāo)的商品換上自己的商標(biāo)后行銷）7、利用國外的特許協(xié)議等手段，加工并出口侵犯中國商標(biāo)權(quán)的商品同時(shí)，除了商標(biāo)侵權(quán)形態(tài)外，還存在著對(duì)他人商標(biāo)的惡意注冊(cè)或惡意限制，主要包括：1、惡意將他人商

11、標(biāo)注冊(cè)在其他類別；2、惡意將他人商標(biāo)在國外注冊(cè)；3、代理人惡意注冊(cè)被代理人的商標(biāo)。 商標(biāo)維權(quán)和打假示例示例 方便食品方便食品商標(biāo)維權(quán)和打假 商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任 民事責(zé)任：停止侵害、賠償損失、消除影響民事責(zé)任：停止侵害、賠償損失、消除影響 行政責(zé)任：行政處罰行政責(zé)任：行政處罰 刑事責(zé)任：刑事處罰刑事責(zé)任：刑事處罰 商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任 民事責(zé)任：根據(jù)民事責(zé)任：根據(jù)民法通則民法通則第一百一十八條規(guī)定，商標(biāo)權(quán)遭受侵第一百一十八條規(guī)定，商標(biāo)權(quán)遭受侵害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失。根據(jù)害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失。根據(jù)商標(biāo)法商標(biāo)法第第五十三條規(guī)定

12、，被侵權(quán)人可以要求侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，賠償損五十三條規(guī)定，被侵權(quán)人可以要求侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為，賠償損失。其中，侵權(quán)賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利益，或者被侵失。其中，侵權(quán)賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。如果前二者都難以確定，由人民法院根據(jù)侵行為所支付的合理開支。如果前二者都難以確定，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)行為的情節(jié)判決給予50萬元以下的賠償。商標(biāo)注冊(cè)人或利害關(guān)系人萬元以下的賠償。商標(biāo)注冊(cè)人或利害關(guān)系人有證據(jù)證明他

13、人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，如不及時(shí)制止，將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起如不及時(shí)制止，將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。 商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任 行政責(zé)任：行政責(zé)任：對(duì)于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的，依據(jù)商標(biāo)法第五十三條、商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第四十三條規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)可以采取下列措施給以處罰。(1)責(zé)令停止侵權(quán)具體措施如下：責(zé)令立即停止銷售;沒收、銷毀侵權(quán)商品; 沒收、銷毀專

14、門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具。(2)處以罰款對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)但尚未構(gòu)成犯罪的，工商行政管理機(jī)關(guān)可以根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額50%以下或侵權(quán)所獲利潤五倍以下的罰款;對(duì)侵權(quán)單位的直接責(zé)任人員，可根據(jù)情節(jié)處以1萬元以下罰款。對(duì)以上兩項(xiàng)處理不服的，當(dāng)事人可以收到通知之日起15天內(nèi)依照中華人民共和國行政訴訟法向人民法院起訴。逾期不起訴又不履行的，由工商管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)維權(quán)和打假 商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任商標(biāo)侵權(quán)的責(zé)任 刑事責(zé)任：刑事責(zé)任：假冒注冊(cè)商標(biāo)罪：假冒他人注冊(cè)商標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年

15、以下有期徒刑，并處罰金。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪：銷售假冒他人商標(biāo)商品金額較大的，處三年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。非法制造、銷售他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪：非法制造、銷售他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。商標(biāo)侵權(quán)打假商標(biāo)侵權(quán)打假 商標(biāo)侵權(quán)打假的受理機(jī)關(guān)商標(biāo)侵權(quán)打假的受理機(jī)關(guān) 1、縣級(jí)以上工商行政管理局，一般受案科室有商標(biāo)科、縣級(jí)以上工商行政管理局，一般受案科室有商標(biāo)科、12315打假辦、經(jīng)濟(jì)檢查大隊(duì)。打假辦、經(jīng)濟(jì)檢查大隊(duì)。 2、中級(jí)以上

16、人民法院，一般由告申庭受理。、中級(jí)以上人民法院，一般由告申庭受理。 商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)維權(quán)和打假工商系統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)打假的一般程序工商系統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)打假的一般程序 商標(biāo)維權(quán)和打假商標(biāo)維權(quán)和打假 1、調(diào)查取證涉及：工商營業(yè)執(zhí)照、商標(biāo)證原件、對(duì)方侵、調(diào)查取證涉及：工商營業(yè)執(zhí)照、商標(biāo)證原件、對(duì)方侵權(quán)產(chǎn)品或包裝、對(duì)方產(chǎn)品的購買發(fā)票、對(duì)方營業(yè)地址、對(duì)權(quán)產(chǎn)品或包裝、對(duì)方產(chǎn)品的購買發(fā)票、對(duì)方營業(yè)地址、對(duì)方倉儲(chǔ)地、對(duì)方侵權(quán)產(chǎn)品出貨時(shí)間。方倉儲(chǔ)地、對(duì)方侵權(quán)產(chǎn)品出貨時(shí)間。 2、現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查一般應(yīng)當(dāng)參與，有可能可以在現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)新的、現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查一般應(yīng)當(dāng)參與，有可能可以在現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)新的侵權(quán)證據(jù)（如侵權(quán)的其他產(chǎn)品、包裝或宣傳品、侵權(quán)人的

17、侵權(quán)證據(jù)（如侵權(quán)的其他產(chǎn)品、包裝或宣傳品、侵權(quán)人的財(cái)務(wù)賬冊(cè)、侵權(quán)現(xiàn)場(chǎng)的產(chǎn)品或半成品的統(tǒng)計(jì)）。財(cái)務(wù)賬冊(cè)、侵權(quán)現(xiàn)場(chǎng)的產(chǎn)品或半成品的統(tǒng)計(jì)）。 3、勘驗(yàn)鑒定對(duì)于投訴人來說主要是指對(duì)侵權(quán)人的產(chǎn)品進(jìn)、勘驗(yàn)鑒定對(duì)于投訴人來說主要是指對(duì)侵權(quán)人的產(chǎn)品進(jìn)行確認(rèn)，如不是我公司授權(quán)生產(chǎn)、銷售的，則出具鑒定書行確認(rèn)，如不是我公司授權(quán)生產(chǎn)、銷售的，則出具鑒定書 4、保護(hù)好自己，隨機(jī)應(yīng)變。、保護(hù)好自己，隨機(jī)應(yīng)變。 法院系統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)訴訟的一般程序法院系統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)訴訟的一般程序 商標(biāo)維權(quán)和打假類似商品近似商標(biāo)的判斷 類似商品：類似商品分類表中同一大類的同一小類的商品。舉例：第十二類：車輛，陸、空、海用運(yùn)載器 火車及其零部件 汽

18、車，電車及其零部件（不包括輪胎） 摩托車及其零部件（不包括輪胎） 自行車，三輪車及其零部件（不包括輪胎） 纜車，架空運(yùn)輸設(shè)備 輪椅，手推車，兒童車 畜力車輛 輪胎及輪胎修理工具 空用運(yùn)載器（不包括飛機(jī)輪胎） 水用運(yùn)載器近似商標(biāo) ：近似商標(biāo)的判斷是非常專業(yè)的問題，甚至連審查員在商標(biāo)審查中都容易掌握不同的標(biāo)準(zhǔn) 近似商標(biāo)的判斷 標(biāo)準(zhǔn)： 1、讀音、字形、含義上的不同； 2、視覺效果、整體外觀上的區(qū)別； 3、不足以令國內(nèi)消費(fèi)者產(chǎn)生混淆； 4、主觀判斷為準(zhǔn)。近似商標(biāo)的判斷： 1、將他人的組合商標(biāo)中的一部分拿來自己使用在類、將他人的組合商標(biāo)中的一部分拿來自己使用在類似商品上，肯定構(gòu)成侵權(quán)；似商品上，肯定構(gòu)成

19、侵權(quán)； 2、自己使用在類似商品上的商標(biāo)與他人的商標(biāo)在字、自己使用在類似商品上的商標(biāo)與他人的商標(biāo)在字形上極其近似，肯定構(gòu)成侵權(quán)；形上極其近似，肯定構(gòu)成侵權(quán)； 3、同音不同字的，如字形不同，則不構(gòu)成侵權(quán)；、同音不同字的，如字形不同，則不構(gòu)成侵權(quán)； 4、對(duì)馳名商標(biāo)的近似問題的尺度嚴(yán)于普通商標(biāo)；、對(duì)馳名商標(biāo)的近似問題的尺度嚴(yán)于普通商標(biāo)； 5、商標(biāo)雖然注冊(cè)了，但在使用中改變了形體或結(jié)合、商標(biāo)雖然注冊(cè)了，但在使用中改變了形體或結(jié)合起來使用，可能構(gòu)成對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)。起來使用，可能構(gòu)成對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)。 近似商標(biāo)的判斷： 站在消費(fèi)者的角度來看一個(gè)商標(biāo)，如果它可能使你與公司的注冊(cè)商標(biāo)造成誤認(rèn)誤購的，一

20、般來說，它就是侵權(quán)的，當(dāng)然，最后，在投訴前判斷是否構(gòu)成近似，還需要專業(yè)人員予以判斷，我們的判斷也有可能被工商行政管理部門或法院否定，因此，在商標(biāo)侵權(quán)案件中，是否構(gòu)成近似一般是訴訟雙方主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。 案例、討論 XX某電氣設(shè)備有限公司銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品案 【案件介紹】 2012年8月14日，XX市工商局執(zhí)法人員檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)XX某電氣設(shè)備有限公司銷售的低壓開關(guān)柜中所使用的控制與保護(hù)開關(guān)（總貨值24萬元、型號(hào)為KBO-45、KBO-125）涉嫌侵犯浙江BB電器有限公司商標(biāo)專用權(quán)。執(zhí)法人員隨即報(bào)請(qǐng)局長批準(zhǔn)立案調(diào)查，并對(duì)涉嫌侵權(quán)的商品依法予以扣押之后委托浙江BB電器有限公司進(jìn)行鑒定。2009年

21、8月31日，AABB電器有限公司出具書面情況報(bào)告，認(rèn)為上述商品侵犯了其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。 【案件分析】 XX市工商局認(rèn)為，當(dāng)事人的行為屬于商標(biāo)法第五十二條“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（二）銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的”違法行為。為保障社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，依法保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，制止侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為，依據(jù)商標(biāo)法第五十三條和商標(biāo)法實(shí)施條例第五十二條之規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人XX某電氣設(shè)備有限公司處罰如下： 1責(zé)令當(dāng)事人立即停止侵權(quán)行為； 2沒收侵權(quán)商品66件； 3罰款140000元。 【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】在案件調(diào)查過程之中，當(dāng)事人辯稱：1. 該批型號(hào)為KBO-45、KBO-125的控制與保護(hù)開關(guān)是

22、安裝在當(dāng)事人生產(chǎn)的低壓開關(guān)柜上一并銷售的，并沒有作為一個(gè)單獨(dú)的商品直接銷售，應(yīng)該不屬于銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品的行為；2、使用在低壓開關(guān)柜中的型號(hào)為KBO-45、KBO-125的控制與保護(hù)開關(guān)是乙方要求的型號(hào)和品牌，當(dāng)事人是在不知是侵權(quán)商品的情況下購進(jìn)的，在知道該型號(hào)控制與保護(hù)開關(guān)是侵權(quán)商品后，對(duì)已銷售的低壓開關(guān)柜中的上述控制與保護(hù)開關(guān)全部進(jìn)行了更換。 法律分析：法律分析： 1根據(jù)國家工商行政管理局商標(biāo)局根據(jù)國家工商行政管理局商標(biāo)局關(guān)于鑒定使用注冊(cè)商標(biāo)的商品真關(guān)于鑒定使用注冊(cè)商標(biāo)的商品真?zhèn)螁栴}的批復(fù)偽問題的批復(fù)中中“使用注冊(cè)商標(biāo)的商品真?zhèn)?，?yīng)由該注冊(cè)商標(biāo)的合法使用注冊(cè)商標(biāo)的商品真?zhèn)?，?yīng)由該注

23、冊(cè)商標(biāo)的合法使用人或者法定檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)鑒定使用人或者法定檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)鑒定”和和關(guān)于假冒注冊(cè)商標(biāo)商品及標(biāo)識(shí)鑒關(guān)于假冒注冊(cè)商標(biāo)商品及標(biāo)識(shí)鑒定有關(guān)問題的批復(fù)定有關(guān)問題的批復(fù)中中“在查處商標(biāo)違法行為過程中，工商行政管理機(jī)在查處商標(biāo)違法行為過程中，工商行政管理機(jī)關(guān)可以委托商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)商品及商標(biāo)標(biāo)識(shí)進(jìn)行鑒定，關(guān)可以委托商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)商品及商標(biāo)標(biāo)識(shí)進(jìn)行鑒定，出具書面鑒定意見，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。被鑒定者無相反證據(jù)推翻出具書面鑒定意見，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。被鑒定者無相反證據(jù)推翻該鑒定結(jié)論的，工商行政管理機(jī)關(guān)將該鑒定結(jié)論作為證據(jù)予以采納該鑒定結(jié)論的，工商行政管理機(jī)關(guān)將該鑒定結(jié)論作為證據(jù)

24、予以采納”的的規(guī)定，在當(dāng)事人無相反證據(jù)的情況下，規(guī)定，在當(dāng)事人無相反證據(jù)的情況下，AABB電器有限公司電器有限公司2009年年8月月31日出具的認(rèn)為涉案商品侵犯了其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的書面情況報(bào)告，足以日出具的認(rèn)為涉案商品侵犯了其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的書面情況報(bào)告，足以證明當(dāng)事人銷售的低壓開關(guān)柜中所使用的控制與保護(hù)開關(guān)是侵犯注冊(cè)商證明當(dāng)事人銷售的低壓開關(guān)柜中所使用的控制與保護(hù)開關(guān)是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品。標(biāo)專用權(quán)的商品。2涉案的侵權(quán)商品不是當(dāng)事人自己生產(chǎn)的，而是當(dāng)事人采購的；采涉案的侵權(quán)商品不是當(dāng)事人自己生產(chǎn)的，而是當(dāng)事人采購的；采購來之后也不是自己使用，而是安裝在其產(chǎn)品低壓開關(guān)柜中一并銷售購來之后也

25、不是自己使用，而是安裝在其產(chǎn)品低壓開關(guān)柜中一并銷售的，且該低壓開關(guān)柜中的，且該低壓開關(guān)柜中AABB電器有限公司的商標(biāo)標(biāo)識(shí)清晰可辨。根電器有限公司的商標(biāo)標(biāo)識(shí)清晰可辨。根據(jù)上述事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)事人的行為屬于銷售侵權(quán)商品的違法行為。據(jù)上述事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)事人的行為屬于銷售侵權(quán)商品的違法行為。經(jīng)營者將侵權(quán)商品用于承攬加工業(yè)務(wù)，或者作為零配件、原材料用于經(jīng)營者將侵權(quán)商品用于承攬加工業(yè)務(wù)，或者作為零配件、原材料用于生產(chǎn)、加工、組裝用于出售的新產(chǎn)品的，只要在生產(chǎn)、組裝等承攬加生產(chǎn)、加工、組裝用于出售的新產(chǎn)品的，只要在生產(chǎn)、組裝等承攬加工成果或新產(chǎn)品上仍然保留了侵權(quán)商標(biāo)，或者以交易文書、廣告宣傳、工成果或新產(chǎn)

26、品上仍然保留了侵權(quán)商標(biāo)，或者以交易文書、廣告宣傳、商業(yè)談判等方式，用侵權(quán)商標(biāo)向交易對(duì)方或公眾表明承攬加工成果或商業(yè)談判等方式，用侵權(quán)商標(biāo)向交易對(duì)方或公眾表明承攬加工成果或新產(chǎn)品的零配件、原材料的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商新產(chǎn)品的零配件、原材料的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品。因?yàn)槌袛埣庸I(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)，就是有償轉(zhuǎn)讓承攬加工工作成果的所品。因?yàn)槌袛埣庸I(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)，就是有償轉(zhuǎn)讓承攬加工工作成果的所有權(quán)，作為零配件、原材料的侵權(quán)商品的所有權(quán)也就一并有償轉(zhuǎn)讓了。有權(quán)，作為零配件、原材料的侵權(quán)商品的所有權(quán)也就一并有償轉(zhuǎn)讓了。 3根據(jù)根據(jù)商標(biāo)法商標(biāo)法和和商標(biāo)法實(shí)施條例商標(biāo)法實(shí)施條例的具體規(guī)定

27、，的具體規(guī)定，主觀上是否存在違法的故意不是行政處罰案件中商標(biāo)侵權(quán)主觀上是否存在違法的故意不是行政處罰案件中商標(biāo)侵權(quán)違法行為的構(gòu)成要件，也就是說，當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)不影違法行為的構(gòu)成要件，也就是說，當(dāng)事人的主觀認(rèn)識(shí)不影響定性，即當(dāng)事人即使在不知道是侵權(quán)商品的情況下銷售響定性，即當(dāng)事人即使在不知道是侵權(quán)商品的情況下銷售的行為仍然是侵權(quán)行為。但是，根據(jù)的行為仍然是侵權(quán)行為。但是，根據(jù)行政處罰法行政處罰法的有的有關(guān)原則，當(dāng)事人的主觀因素，卻是行政機(jī)關(guān)行使自由裁量關(guān)原則，當(dāng)事人的主觀因素，卻是行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)時(shí)量罰必須考慮的。鑒于當(dāng)事人在事發(fā)之后能夠主動(dòng)消權(quán)時(shí)量罰必須考慮的。鑒于當(dāng)事人在事發(fā)之后能夠主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果，依據(jù)除或者減輕違法行為危害后果，依據(jù)國家工商行政管理國家工商行政管理總局關(guān)于工商行政管理機(jī)關(guān)正確行使行政處罰自由裁量權(quán)總局關(guān)于工商行政管理機(jī)關(guān)正確行使行政處罰自由裁量權(quán)的